第十章國際商事仲裁與訴訟本章重點1.票據(jù)的概念與作用2.票據(jù)的法律特點與票據(jù)法體系3.匯票、本票與支票4.聯(lián)合國《國際匯票和國際本票公約》5.中國的票據(jù)法關(guān)鍵術(shù)語票據(jù)票據(jù)權(quán)利票據(jù)抗辯匯票出票提示承兌背書拒付追索權(quán)本票支票劃線支票文義責(zé)任原則本章重點1.仲裁的概念與特點2.仲裁協(xié)議與仲裁程序3.國際性仲裁機(jī)構(gòu)4.仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行5.訴訟主體與訴訟效力6.訴訟制度與原則7.商事訴訟的程序8.中國的仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁規(guī)則9.中國的仲裁法關(guān)鍵術(shù)語仲裁

仲裁協(xié)議

仲裁裁決

仲裁條款

商事訴訟

辯論原則

合議制度

回避制度

公開審理制度

訴訟管轄權(quán)

執(zhí)行程序第一節(jié)國際商事仲裁一、概念與特點在國際商務(wù)中，相關(guān)爭議的解決通常采取協(xié)商（Consultation）、調(diào)解（Mediation,

orconciliation）、仲裁（Arbitration）、訴訟（CourtLitigation，orsuit）等方式。采取協(xié)商、調(diào)解方式解決爭議，程序簡單，氣氛和緩，成為交易雙方解決爭議的首選。多數(shù)國際商務(wù)糾紛均由交易雙方通過協(xié)商和第三方調(diào)解方式私下解決。若協(xié)商調(diào)解不成，雙方才會進(jìn)一步訴諸仲裁或訴訟。仲裁（Arbitration）是指雙方協(xié)議將有關(guān)爭議提交第三者(即仲裁員)裁決的爭議處理方式。也就是由地位居中的人對爭議事項公正地作出評判和結(jié)論。也就是說，居中公斷。所謂商事仲裁，就是商事領(lǐng)域的仲裁制度，即商事關(guān)系的當(dāng)事人通過合意，自愿將其有關(guān)爭議提交給第三方，由其依據(jù)法律或依公平原則作出裁決，并承諾自覺履行該裁決所確定的義務(wù)的制度安排。.仲裁和訴訟這兩種方式各有利弊，總的來看，仲裁方式對解決商務(wù)糾紛更為可取。仲裁條款也因之成為商務(wù)合同的標(biāo)準(zhǔn)條款。若打算通過仲裁解決爭議，交易雙方應(yīng)訂有書面仲裁協(xié)議（ArbitrationAgreementinwriting）。所謂仲裁協(xié)議，是指合同雙方當(dāng)事人同意將爭議提交仲裁解決的意思表示，是仲裁機(jī)構(gòu)受理案件的法律依據(jù)。訂立仲裁協(xié)議既可以在爭議之前，也可在爭議之后。商務(wù)合同中常見的仲裁條款屬于在爭議之前訂立的仲裁協(xié)議。我國《仲裁法》第4條規(guī)定：“當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，并達(dá)成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁機(jī)構(gòu)不予受理?！敝俨门c訴訟相比較，具有的特點如表10-1所示(p308)。.二、仲裁協(xié)議的作用與基本內(nèi)容根據(jù)大多數(shù)國家法律，有效的仲裁協(xié)議必須載有請求仲裁的意思表示、選定的仲裁委員會和約定仲裁事項；必須是書面的；當(dāng)事人具有簽訂仲裁協(xié)議的行為能力；形式和內(nèi)容合法等。否則，該仲裁協(xié)議無效。1.仲裁協(xié)議的作用（1）約束合同雙方當(dāng)事人只能以仲裁方式解決爭議，不得向法院起訴。（2）排除法院對有關(guān)案件的管轄權(quán)，如果一方違背仲裁協(xié)議，而自行向法院起訴，另一方可根據(jù)仲裁協(xié)議要求法院不予受理，并將爭議退交仲裁庭裁斷。（3）仲裁機(jī)構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán)。上述3項作用中最主要的是第2條，即排除法院對爭議案件的管轄權(quán)。因此，雙方當(dāng)事人不愿將爭議提交法院審理時，就應(yīng)在爭議發(fā)生前在合同中規(guī)定出仲裁條款，以免將來發(fā)生爭議后，由于達(dá)不成仲裁協(xié)議而不得不訴諸法院。.2.仲裁協(xié)議的基本內(nèi)容在國際商事仲裁實踐中，通常認(rèn)為仲裁協(xié)議應(yīng)具備以下內(nèi)容：提交仲裁的意思表示、仲裁事項、仲裁地點、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁規(guī)則和仲裁裁決的效力等。（1）仲裁地點國際商務(wù)合同的當(dāng)事人雙方往往遠(yuǎn)隔重洋，一旦發(fā)生爭議，無不希望在本國仲裁。若事先對仲裁地點未作規(guī)定，屆時難免發(fā)生分歧。仲裁地點的選擇與仲裁適用的規(guī)則及法律有密切關(guān)系。在哪國(地區(qū))仲裁，通常就適用該國(地區(qū))的仲裁規(guī)則和程序法（ProceduralLaw）。有關(guān)仲裁地點的常見規(guī)定包括：①在出口國仲裁；②在進(jìn)口國仲裁；③在雙方同意的第三國仲裁；④在被告所在國仲裁。（2）仲裁機(jī)構(gòu)國際商務(wù)仲裁機(jī)構(gòu)有兩種形式：一種是常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)，另一種是臨時仲裁機(jī)構(gòu)。據(jù)此，可將國際商務(wù)仲裁分為兩類，即“機(jī)構(gòu)仲裁”和“臨時仲裁”。常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)可分成3類：.①國際性仲裁機(jī)構(gòu)，如國際商會仲裁院（CourtofArbitration，InternationalChamberofCommerce，Paris）。

②國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)，如倫敦國際仲裁院（TheLondonCourtofInternationalArbitration)、美國仲裁協(xié)會(AmericanArbitrationAssociation)、斯德哥摩商會仲裁院、蘇黎世商會仲裁院、日本國際商事仲裁協(xié)會等。我國常設(shè)的涉外商事仲裁機(jī)構(gòu)是中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(又稱中國國際商會仲裁院)和中國海事仲裁委員會?？偛吭诒本谏虾：蜕钲诘仍O(shè)有分會。③行業(yè)性仲裁機(jī)構(gòu)，如倫敦谷物與飼料貿(mào)易協(xié)會（GrainandFeedTradeAssociation，GAFTA）、倫敦海事仲裁員協(xié)會（LondonMaritimeArbitrators’Association,LMAA）、紐約海事仲裁員協(xié)會（SocietyofMaritimeArbitrators，SMA）等。（3）仲裁程序包括仲裁申請、仲裁庭組成、案件審理、仲裁裁決效力、仲裁費用支付等事項。各國的常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)一般都制定有仲裁程序規(guī)則（ArbitrationRules），規(guī)定仲裁的程序和具體做法，為仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁員、爭議各方提供了一套仲裁的行為準(zhǔn)則。.具體的商事仲裁程序如圖10-1所示。一般而言，在哪個仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁就應(yīng)適用該機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則。但一些仲裁機(jī)構(gòu)也允許爭議雙方協(xié)商確定適用的仲裁規(guī)則。仲裁適用的實體法由當(dāng)事人雙方在合同中確定，或根據(jù)仲裁地所在國的沖突法確定與交易有最密切關(guān)系的法律。仲裁申請是仲裁機(jī)構(gòu)立案受理的前提。根據(jù)《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》，我國仲裁機(jī)構(gòu)受理爭議案件的依據(jù)是雙方當(dāng)事人的仲裁協(xié)議和一方當(dāng)事人(申請人)的書面申請。根據(jù)一般慣例，允許爭議雙方在仲裁協(xié)議中規(guī)定仲裁員的人數(shù)和仲裁員的指定方式。如果仲裁協(xié)議未作規(guī)定，則根據(jù)仲裁法或仲裁規(guī)則的規(guī)定辦理。需要注意的是仲裁裁決通常都是終局性的，對雙方當(dāng)事人都有約束力。在某些特殊情況下，允許爭議當(dāng)事人就仲裁裁決向上一級仲裁機(jī)構(gòu)或法院上訴，對一些明顯違背法律的裁決予以重新審查。仲裁費用通常由敗訴方承擔(dān)。.三、仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的承認(rèn)是依法確認(rèn)仲裁裁決具有可予以執(zhí)行的法律效力。仲裁裁決的執(zhí)行是指當(dāng)事人自動履行或法院根據(jù)一方當(dāng)事人的申請依法強(qiáng)制另一方當(dāng)事人執(zhí)行仲裁裁決。仲裁裁決具備法律效力。如一方不愿執(zhí)行裁決，另一方可向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。對于本國仲裁機(jī)構(gòu)所作的裁決，申請法院執(zhí)行相對容易。外國仲裁裁決在本國執(zhí)行，或本國仲裁裁決在外國執(zhí)行，相對比較困難。原因是：有關(guān)外國仲裁裁決的執(zhí)行，不僅事關(guān)爭議雙方當(dāng)事人的權(quán)益，也涉及兩國雙邊關(guān)系和仲裁裁決的相互承認(rèn)問題。關(guān)于仲裁與裁決執(zhí)行的國際公約有：國際商會倡導(dǎo)由國際聯(lián)盟制訂的1923年《關(guān)于仲裁條款的日內(nèi)瓦議定書》和1927年《關(guān)于執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》以及在聯(lián)合國主持下，1958年在紐約締結(jié)的《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（ConventionontheRecognitionandEnforcementofForeignArbitralAwards），簡稱《紐約公約》。該公約被130多個國家和地區(qū)所接受，成為承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的最重要的國際公約。我國于1986年加入該公約，并于1987年4月22日起在我國生效。.四、商務(wù)合同仲裁條款格式仲裁條款的規(guī)定，應(yīng)根據(jù)平等互利、自愿與協(xié)商的原則來確定。目前，我國一般采用下列3種仲裁條款格式。1.規(guī)定在我國仲裁凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的，或與本合同有關(guān)的一切爭議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決。如果協(xié)商不能解決，應(yīng)將爭議提交北京中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，根據(jù)該會仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。仲裁費用除仲裁庭另有裁決外，應(yīng)由敗訴方承擔(dān)。2.規(guī)定在被告國仲裁凡因執(zhí)行本合同所引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決；如果協(xié)商不能解決，應(yīng)提交仲裁。仲裁在被告人所在國進(jìn)行。如果在中國，則由北京中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會根據(jù)該會仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。在

（被告人所在國），由

（被告人所在國仲裁機(jī)構(gòu)）根據(jù)其仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。.3.規(guī)定在第三國仲裁凡因執(zhí)行本合同所引起的或與本合同有關(guān)的一切爭議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決；如果協(xié)商不能解決，應(yīng)提交

(仲裁機(jī)構(gòu))，根據(jù)其仲裁程序規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。仲裁費用除仲裁庭另有裁決外，應(yīng)由敗訴方承擔(dān)?！癆lldisputesarisingfromtheexecutionoforinconnectionwiththiscontract，shallbesettledamicablythroughfriendlynegotiation．Incasenosettlementcanbereachedthroughnegotiation，thecaseshallbesubmittedto

（仲裁機(jī)構(gòu)）forarbitrationinaccordancewithitsarbitralrulesofprocedure．Thearbitralawardisfinalandbindinguponbothparties．Thearbitrationfeeshallbebornebythelosingpartyunlessotherwiseawardedbythearbitrationcourt．”.案例10.1

我某出口商甲與國外進(jìn)口商乙訂立買賣合同，并由甲提供樣品，由乙開出以甲為抬頭的信用證，又由甲與制造商丙訂立與原買賣契約內(nèi)容完全相同的合同，廠商丙訂約后自行包裝交貨，而甲因與乙、丙的合同內(nèi)注明：“以制造廠檢驗為最后標(biāo)準(zhǔn)”，同時甲與丙的合同內(nèi)也訂明如規(guī)格品質(zhì)不符時負(fù)責(zé)調(diào)換或賠償，因此沒有另外送樣檢驗及驗貨，現(xiàn)貨物到達(dá)國外乙時，進(jìn)口商發(fā)現(xiàn)品質(zhì)規(guī)格皆不符要求而提出索賠要求。試問：（1）甲是否應(yīng)負(fù)完全賠償責(zé)任？或可將責(zé)任推給廠商丙？（2）甲與乙曾多次與丙交涉，丙未同意賠償，丙聲稱信用證并非直接開給丙，在此情況下，乙能否直接控告丙？或必須先告甲再告丙？（3）如由國際仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，則會如何？即賠償款項的責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？.第二節(jié)中國的仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁法我國《仲裁法》對涉外仲裁機(jī)構(gòu)作了專門規(guī)定。該法第66條規(guī)定，涉外仲裁委員會可以由中國國際商會組織設(shè)立，涉外仲裁委員會由主任一人、副主任若干人和委員若干人組成，涉外仲裁委員會的主任、副主任和委員可以由中國國際商會聘任。涉外仲裁委員會可以從具有法律、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、科學(xué)技術(shù)等專門知識的外籍人士中聘請仲裁員。上述規(guī)定有兩點值得注意：一是第66條規(guī)定涉外仲裁委員會“可以”由中國國際商會組織設(shè)立，這是否意味著涉外仲裁委員會也可以由其他組織設(shè)立？對這個問題，現(xiàn)存在不同的解釋。二是涉外仲裁委員會不同于國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)的一點是前者可以聘請外籍人士擔(dān)任仲裁員。一、中國的國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁規(guī)則我國現(xiàn)有兩個常設(shè)涉外仲裁機(jī)構(gòu)：一是中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(ChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommission，CIETAC)，二是中國海事仲裁委員會(ChinaMaritimeArbitrationCommission，CMAC)，兩者現(xiàn)都屬于中國.國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(中國國際商會)。1.中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會及其仲裁規(guī)則中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會最初名為“中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會對外仲裁委員會”，是根據(jù)1954年5月6日前中央人民政府政務(wù)院《關(guān)于在中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會內(nèi)設(shè)立對外貿(mào)易仲裁委員會的決定》，于1956年4月2日正式成立的。為了適應(yīng)中國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系不斷發(fā)展的需要，1980年2月26日國務(wù)院發(fā)出《關(guān)于將對外貿(mào)易仲裁委員會改稱為對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會的通知》，決定將對外貿(mào)易仲裁委員會改稱為對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，擴(kuò)大其受案范圍。1988年6月21日，國務(wù)院又批準(zhǔn)將對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會改名為中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，其受案范圍擴(kuò)至為國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中發(fā)生的一切爭議。中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會設(shè)在北京。仲裁委員會設(shè)名譽主任一人、顧問若干人。仲裁委員會由主任一人、副主任若干人和委員若干人組成。主任履行仲裁委員會仲裁規(guī)則賦予的職責(zé)，副主任受主任的委托可以履行主任的職責(zé)。。仲裁委員會現(xiàn)分別在深圳市和上海市設(shè)有中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會深圳分會(仲裁委員會于1984年在深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)設(shè)立仲裁委員會深圳辦事處，于1989年將之改名為中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會深圳分會。)和中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會上海分會(中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會上海分會于1990年3月15日成立)。仲裁委員會分會設(shè)秘書處，在仲裁委員會分會秘書長的領(lǐng)導(dǎo)下負(fù)責(zé)處理仲裁委員會分會的日常事務(wù)。我國《仲裁法》第73條有關(guān)仲裁規(guī)則的規(guī)定是：“涉外仲裁規(guī)則可以由中國國際商會依照本法和民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定?！敝袊鴩H經(jīng)濟(jì)貿(mào)易促進(jìn)委員會曾在1956年3月31日通過了一個《中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會對外貿(mào)易仲裁委員會仲裁程序暫行規(guī)則》。1988年9月12日經(jīng)其修改，改為《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》。以后，該規(guī)則又經(jīng)過數(shù)次修訂。現(xiàn)行的仲裁規(guī)則為2014年11月4日中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易促進(jìn)委員會、中國國際商會修訂并通過，2015年1月1日起施行的仲裁規(guī)則。該仲裁規(guī)則統(tǒng)一適用于仲裁委員會及其分會。。中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則是當(dāng)事人在仲裁協(xié)議或合同中的仲裁條款訂明由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易促進(jìn)委員會——中國國際商會的仲裁委員會或仲裁院仲裁的前提下，根據(jù)中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則規(guī)定，獨立、公正地解決契約性或非契約性的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等爭議問題。雙方當(dāng)事人可以約定將其爭議提交仲裁委員會在北京進(jìn)行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會深圳分會在深圳進(jìn)行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會上海分會在上海進(jìn)行仲裁;如無法約定，則由申請人選擇，由仲裁委員會在北京進(jìn)行仲裁，或者由其深圳分會在深圳進(jìn)行仲裁，或者由其上海分會在上海進(jìn)行仲裁；作此選擇時，以首先提出選擇的為準(zhǔn);如有爭議，應(yīng)由仲裁委員會作出決定。

1990年以來，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會的受案數(shù)量在世界上各國際商事仲裁機(jī)構(gòu)中名列前茅，其裁決的公正性也得到國內(nèi)外一致的公認(rèn)?？梢哉f，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會已成為世界上主要的國際商事仲裁機(jī)構(gòu)之一。。2.中國海事仲裁委員會及仲裁規(guī)則根據(jù)國務(wù)院1958年12月21日《關(guān)于在中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會內(nèi)設(shè)立海事仲裁委員會的決定》，中國海事仲裁委員會成立于1959年1月，當(dāng)時名為“中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會海事仲裁委員會”。1988年6月21日國務(wù)院決定將該海事仲裁委員會改名為中國海事仲裁委員會。該海事仲裁委員會主要通過仲裁解決涉外海事爭議。

1959年1月8日，中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會通過了《中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會海事仲裁委員會仲裁程序暫行規(guī)則》。1988年9月12日，經(jīng)其修改，改稱《中國海事仲裁委員會仲裁規(guī)則》?，F(xiàn)行的仲裁規(guī)則是2021年10月1日起實施的仲裁規(guī)則。仲裁委員會建立并完善了委員會議、主任會議、秘書長會議和三地秘書會議制度，并設(shè)立了專家咨詢委員會、案例編輯委員會。和仲裁員資格審查考核委員會。隨著業(yè)務(wù)發(fā)展的需要，仲裁委員會在上海設(shè)立了仲裁委員會上海分會，在有關(guān)沿海港口城市設(shè)立了仲裁委員會辦事處。仲裁委員會下設(shè)專家咨詢委員會議。專家咨詢委員會負(fù)責(zé)仲裁程序和實體上的重大疑難問題的研究和提供咨詢意見，對仲裁員的培訓(xùn)和經(jīng)驗交流，對仲裁規(guī)則的修改提供意見，以及對仲裁委員會的工作和發(fā)展提出建議等工作。專家咨詢委員會由仲裁委員會主任會議聘請13名專家任委員組成，其中一人為主任委員，一人為副主任委員。

仲裁委員會下設(shè)案例編輯委員會。委員會設(shè)主任委員一人、副主任委員一人，由仲裁委員會主任聘任。案例編輯委員會負(fù)責(zé)已審理終結(jié)的案例編輯和仲裁委員會的年刊編輯工作。仲裁委員會下設(shè)資格審查考核委員會。委員會設(shè)主任委員一人、副主任委員一人，由仲裁委員會主任聘任。資格審查考核委員會的主要職責(zé)是，按照仲裁法和仲裁規(guī)則的規(guī)定，對仲裁員的資格和表現(xiàn)進(jìn)行審核和考查，對仲裁員的續(xù)聘和解聘提出建議。。為適應(yīng)業(yè)務(wù)發(fā)展的需要，仲裁委員會1999年先后在大連、上海和廣州設(shè)立3個辦事處。上海辦事處已于2002年升格為分會，分會可以獨立受理和審理案件。二、《中華人民共和國仲裁法》《中華人民共和國仲裁法》是1994年8月31日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議通過，于1995年9月1日起實施的。該仲裁法共有8章80條，其主要內(nèi)容如下：1.

宗旨與適用范圍仲裁法第1條規(guī)定了其宗旨：“為保證公正、及時地仲裁經(jīng)濟(jì)糾紛，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，保障社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，制定本法。”第2條規(guī)定了適用范圍：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁?！钡?條規(guī)定了下列糾紛不能仲裁：“（1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛；（2）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議?！?。2.仲裁的原則、方法與仲裁的終局性該仲裁法第4條規(guī)定了仲裁自愿的原則：“當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理?！钡?條規(guī)定了仲裁協(xié)議具有的作用是排除法院對當(dāng)事人之間糾紛的管轄權(quán)：“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！钡?條規(guī)定了仲裁方法：“仲裁應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實，符合法律規(guī)定，公平合理地解決糾紛?！钡?條規(guī)定了仲裁的終局性：“仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理?！?.仲裁委員會、仲裁協(xié)議與仲裁程序該仲裁法第2章是關(guān)于仲裁委員會和仲裁協(xié)議的有關(guān)內(nèi)容（第10條至第15條），其中有關(guān)條款的規(guī)定如下：第10條仲裁委員會的組成：“仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。仲裁委員會由前款規(guī)定的市的人民政府組織。有關(guān)部門和商會統(tǒng)一組建。設(shè)立仲裁委員會，應(yīng)當(dāng)經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市的司法行政部門登記?！钡?1條仲裁委員會應(yīng)當(dāng)具備的條件：“（1）有自己的名稱、住所和章程；（2）有必要的財產(chǎn)；（3）有該委員會的組成人員；（4）有聘任的仲裁員。仲裁委員會的章程應(yīng)當(dāng)依照本法制定?！钡?3條規(guī)定了仲裁員應(yīng)當(dāng)具備的條件：“仲裁委員會應(yīng)當(dāng)從公道正派的人員中聘任仲裁員。仲裁員應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：（1）從事仲裁工作滿八年的；（2）從事律師工作滿八年的；（3）曾任審判員滿八年的；（4）從事法律研究、教學(xué)工作并具有高級職稱的；（5）具有法律知識、從事經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等專業(yè)工作并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平的。仲裁委員會按照不同專業(yè)設(shè)仲裁員名冊?！钡?章是關(guān)于仲裁協(xié)議的有關(guān)內(nèi)容（第16條至20條），其中第16條規(guī)定了仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)包含的內(nèi)容：“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：（1）請求仲裁的意思表示；（2）仲裁事項；（3）選定的仲裁委員會?！?。第17條是關(guān)于無效仲裁協(xié)議的規(guī)定：“有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：（1）約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；（2）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；（3）一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的?！苯又?8條規(guī)定了如果事先達(dá)成的仲裁協(xié)議不具體時可采取的辦法：“仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補充協(xié)議；達(dá)不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效?！钡?9條規(guī)定了仲裁協(xié)議的獨立性：“仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁庭有權(quán)確認(rèn)合同的效力?！钡?0條規(guī)定了當(dāng)事人對仲裁協(xié)議有異議時可采取的處理辦法：“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出?！?。第4章是關(guān)于仲裁程序的內(nèi)容（第21條至57條），分為3節(jié)，第1節(jié)：申請和受理（第21-29條）。規(guī)定了當(dāng)事人申請仲裁應(yīng)當(dāng)符合的條件及仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明的事項等。第2節(jié)：仲裁庭的組成（第30-38條）——仲裁庭可以由三名仲裁員或者一名仲裁員組成。由三名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。當(dāng)事人約定由一名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。第3節(jié)：開庭和裁決（第39-57條）。規(guī)定了開庭的程序與裁決的效力等。4.申請撤銷仲裁裁決、仲裁執(zhí)行該仲裁法第5章是關(guān)于申請撤銷仲裁裁決的規(guī)定（第58-61條）。級人民法院申請撤銷裁決：（1）沒有仲裁協(xié)議的；（2）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；4）裁決所根。據(jù)的證據(jù)是偽造的；（5）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。人民法院認(rèn)定該裁決違背社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。”第6章是關(guān)于仲裁裁決的執(zhí)行的內(nèi)容（第62-64條）。第62條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)裁定執(zhí)行?！钡?3條規(guī)定：“被申請人提出證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第217條第2款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行。”第64條規(guī)定：“一方當(dāng)事人申請執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。人民法院裁定撤銷裁決的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行。撤銷裁決的申請被裁定駁回的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)執(zhí)行?！?。5.涉外仲裁該仲裁法專門有一章（第7章）制訂了涉外仲裁的特別規(guī)定（第65-73條）。第65條規(guī)定：“涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛的仲裁，適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的，適用本法其他有關(guān)規(guī)定?！钡?2條規(guī)定：“涉外仲裁委員會作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行?！?.附則該仲裁法第8章（第74-80條）為附則，對一些未盡的事項作出了補充規(guī)定。

第74條規(guī)定：“法律對仲裁時效有規(guī)定的，適用該規(guī)定，法律對仲裁時效沒有規(guī)定的，適用訴訟時效的規(guī)定?！钡?6條規(guī)定了仲裁費用：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定交納仲裁費用。收取仲裁費用的辦法，應(yīng)當(dāng)報物價管理部門核準(zhǔn)?！钡?7條：“勞動爭議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，另行規(guī)定。”。第78條：“本法施行前制定的有關(guān)仲裁的規(guī)定與本法的規(guī)定相抵觸的，以本法為準(zhǔn)?！钡?9條：“本法施行前在直轄市、省、自治區(qū)人民政府所在地的市和其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立的仲裁機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)依照本法的有關(guān)規(guī)定重新組建；未重新組建的，自本法施行之日起屆滿一年時終止。本法施行前設(shè)立的不符合本法規(guī)定的其他仲裁機(jī)構(gòu)，自本法施行之日起終止?！钡?0條規(guī)定了本法的生效日期：“本法自1995年9月1日起施行?！?。第三節(jié)國際商事訴訟一、商事訴訟概述商事訴訟是因商事糾紛引發(fā)的訴訟，是民事訴訟的一種。商事糾紛是指商事法律關(guān)系主體之間在商事活動中發(fā)生的具有一定經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的糾紛。商事法律關(guān)系主體，是指參加到商事法律關(guān)系中來，并在法律上享有和承擔(dān)一定的商事權(quán)利和義務(wù)的當(dāng)事人，包括國家機(jī)關(guān)、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織、事業(yè)單位和社團(tuán)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和公民以及外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織及外國公民。商事法律關(guān)系主體是真正的市場主體，在市場經(jīng)濟(jì)中享有平等的民事權(quán)利，承擔(dān)平等的民事義務(wù)。較之一般的民事訴訟，商事訴訟具有明顯的商事屬性，如在訴訟主體方面，商事訴訟的當(dāng)事人主要是依法從事營利性經(jīng)營活動的商主體；在訴訟請求的內(nèi)容方面，權(quán)利人追求的主要是商業(yè)上應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)利益；在訴訟裁判依據(jù)的實體法方面，主要適用公司法、保險法、票據(jù)法、證券法、破產(chǎn)法等商事法。.（一）訴訟主體商事訴訟主體，是指依法參與訴訟活動，享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的公民、法人或其他組織。它主要包括3種類型：（1）主導(dǎo)訴訟活動的國家審判機(jī)關(guān)，如各級法院；（2）商事糾紛的雙方或者多方當(dāng)事人，即訴訟的原告和被告；（3）訴訟當(dāng)事人以外的其他訴訟參與人，包括訴訟代理人、證人、鑒定人等。1.

法院法院是在現(xiàn)代國家中職掌審判、解決爭議、解釋法律、執(zhí)行司法權(quán)的機(jī)關(guān)。負(fù)責(zé)審理人與人、人民與政府或政府各部門之間的爭議，并作出判決。隨各國采取法律制度的不同，法院也有不同的架構(gòu)。一般來說，法院以追求正義和公平為標(biāo)準(zhǔn)。在商事訴訟中，法院是商事訴訟活動的主導(dǎo)者，是具體訴訟案件的組織者、指揮者和最終裁判者，它決定著案件的受理、審理和裁判的整個過程。法院依據(jù)法律規(guī)定的權(quán)力和程序，依法審理和裁決糾紛，對于商事糾紛的公開、公平和公正解決具有決定作用。.2.訴訟當(dāng)事人商事訴訟當(dāng)事人，是指因商事糾紛而以自己的名義參加商事訴訟活動，并受法院裁判約束，與案件審理結(jié)果有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。這是商事糾紛的直接利害關(guān)系人，往往是訴訟活動的發(fā)動者（原告）、訴訟請求的承受者（被告）或者爭議利益的相關(guān)者（第三人）。3.商事訴訟代理人及其他訴訟參與人商事訴訟代理人指根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人的委托，為當(dāng)事人的利益而代理其參與訴訟活動。代理人參與商事訴訟，必須依據(jù)法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的明確授權(quán)，在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以當(dāng)事人的名義進(jìn)行。訴訟代理人參與訴訟活動的目的在于維護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)益，其訴訟行為的后果也由其代理的當(dāng)事人承擔(dān)。商事訴訟代理人往往能以自己的特定身份或者專業(yè)知識，積極參與訴訟活動，為保障訴訟活動正常進(jìn)行，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益起到積極作用。其他訴訟參與人，主要是指除上述人員以外的其他參與到訴訟活動中的人，主要包括證人、鑒定人、勘驗人、翻譯人等。他們與案件所爭利益沒有直接關(guān)系。.（二）商事訴訟的效力商事訴訟的效力，是指商事訴訟在何時、何地，對何人、何事直接發(fā)生作用，包括對人的效力、對事的效力、對空間的效力和對時間的效力4個方面。我國現(xiàn)行《民事訴訟法》于1991年4月9日公布實施，2007年10月28日、2012年8月31日、2017年6月27日和2021年12月24日經(jīng)全國人大常委會進(jìn)行修訂。根據(jù)法律適用的一般原則，該法對于其生效之前發(fā)生并審理的民商事案件，不溯及既往。凡該法公布之后才受理的案件，或訴訟活動尚在進(jìn)行之中的民商事案件均應(yīng)適用修訂的《民事訴訟法》的規(guī)定。1.對人的效力對人的效力，是指商事訴訟活動對于哪些人可以適用?；趪抑鳈?quán)原則對于司法管轄的一般要求，商事訴訟不僅適用于中華人民共和國公民、法人和其他組織，也適用于在我國進(jìn)行訴訟的外國人、無國籍人或國籍不明的人以及在我國進(jìn)行訴訟的外國企業(yè)和組織。當(dāng)然，享有司法豁免權(quán)者除外。從權(quán)利的角度說，凡在我國進(jìn)行商事訴訟的人在訴訟中都享有商事訴訟權(quán)利，負(fù)有商事訴訟義務(wù)。

.2.對事的效力對事的效力，是指對哪些商事糾紛應(yīng)當(dāng)適用商事訴訟。明確對事的效力，有助于法院受理并審結(jié)案件，減少或避免法院和其他國家機(jī)關(guān)之間因職責(zé)不明而可能發(fā)生的爭執(zhí)，同時也方便當(dāng)事人起訴。3.對空間的效力對空間的效力，是指商事訴訟在什么樣的空間范圍內(nèi)可以適用。如在中國進(jìn)行的商事訴訟活動，適用于中華人民共和國的一切領(lǐng)域，包括陸地、水域及其地下層和上空以及延伸領(lǐng)土等。需要注意的是，香港、澳門實行“一國兩制”，對臺灣地區(qū)也采取類似的辦法。香港、澳門和臺灣地區(qū)發(fā)生的商事糾紛，不適用內(nèi)地的商事訴訟。4.對時間的效力對時間的效力，是指商事訴訟何時生效、何時終止效力以及法律對其生效以前的時間和行為有無溯及力。.法律的溯及力或法律溯及力，也稱法律溯及既往的效力，是指法律對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力。（法律一般以不溯既往為原則。目前各國采用的通例是“從舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯既往，但是新法不認(rèn)為犯罪或者處刑較輕的，適用新法。而在某些有關(guān)民事權(quán)利的法律中，法律有溯及力。）（三）商事訴訟的基本原則商事訴訟的基本原則，是指由法律規(guī)定的指導(dǎo)整個商事訴訟活動的基本行為準(zhǔn)則。它對法院進(jìn)行審判活動及當(dāng)事人、代理人和其他訴訟參與人參與訴訟活動，具有重要的指導(dǎo)意義。一般來說，這些基本原則主要有當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則、處分原則、辯論原則等。1.當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則，是指在商事訴訟中，當(dāng)事人平等地享有和行使訴訟權(quán)利。任何一方不得有高于另一方的特權(quán)存在。這種平等首先來源于當(dāng)事人實體法律地位的平等，雙方當(dāng)事人.都是平等的商主體，平等地參與各種商事活動，平等地享有各種商事權(quán)利，而訴訟活動是商事實體活動的自然延伸，實體法律地位上的平等必然要求雙方在訴訟活動中同樣地?fù)碛衅降鹊牡匚?，享有平等的?quán)利。2.處分原則處分原則，是指當(dāng)事人在商事訴訟的過程中有權(quán)在法律許可的范圍內(nèi)自主地處分自己的民事實體權(quán)利和訴訟權(quán)利。處分原則是私法自治原則在商事訴訟活動中的體現(xiàn)，商事訴訟解決的是當(dāng)事人的私權(quán),而根據(jù)私法自治原則,對于私權(quán),只要不違背法律的強(qiáng)行性規(guī)定，不損害國家利益和社會公共利益,當(dāng)事人有權(quán)在行使或者放棄之間自行決定,在訴訟過程中也不例外。其內(nèi)容包括3個方面:(1)處分權(quán)的主體限于商事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人,委托代理人只能在其代理權(quán)限內(nèi)享有該權(quán)利。(2)處分權(quán)包括處分自己的實體權(quán)利和訴訟權(quán)利兩個方面。(3)處分原則貫穿于訴訟程序的始終。在訴訟程序提起后至法院的最后裁判作出前，當(dāng)事人可以自主決定是否或者怎樣行使該權(quán)利。.3.辯論原則辯論原則，是指在法院的主持下，當(dāng)事人在商事訴訟過程中有權(quán)就案件事實和爭議問題，各自陳述其主張和根據(jù)，互相反駁和答辯。解決爭議首先要理清事實，理清事實就需要認(rèn)定相關(guān)證據(jù)，傾聽各方主張，進(jìn)而需要通過爭論、質(zhì)證等辨明是非和真相，辯論就是這樣一個過程。它包括4個方面的內(nèi)容：（1）辯論主體限于當(dāng)事人及其代理人。（2）辯論形式包括書面和口頭兩種。（3）辯論的內(nèi)容可以圍繞商事糾紛的實體問題進(jìn)行，也可以圍繞商事訴訟的程序問題進(jìn)行，不過通常有關(guān)實體的辯論是雙方辯論的核心內(nèi)容。（4）辯論權(quán)的行使貫穿整個訴訟過程。（四）商事訴訟的基本制度商事審判的基本制度，是指法院審判商事案件所必須遵循的基本操作規(guī)程。它有別于商事訴訟的基本原則，基本原則具有宏觀性和指導(dǎo)性，往往貫穿于商事訴訟的整個過程?；局贫葎t體現(xiàn)為一些具體的操作規(guī)則，主要目的和作用在于規(guī)范法院的審判活動。我國及大多數(shù)國家商事訴訟的基本制度主要包括合議制度、回避制度、公開審判制度和兩審終審制度。.1.合議制度合議制度，是指由3名以上的審判人員組成合議庭，代表法院行使審判權(quán)，對案件進(jìn)行審理并作出裁判的制度。這是一種集體審判制度，可以避免由1人審判可能產(chǎn)生的不足，有利于提高審判質(zhì)量，保證案件的正確處理。這也是法院審判商事案件的基本組織形式，除簡單的訴訟案件可以采取獨任審判制外，其他各種商事糾紛，包括一般、重大、復(fù)雜和疑難的商事糾紛，都應(yīng)組成合議庭進(jìn)行審理。2.回避制度回避制度，是指審判人員和其他有關(guān)人員遇有法律規(guī)定不宜參加案件審理情形時，退出案件審理活動的制度。其適用對象首先是法官，包括職業(yè)法官和非職業(yè)法官（陪審員）。其次是其他有關(guān)人員，包括書記員、翻譯人、鑒定人、勘驗人等。審判人員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：（1）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；（2）與本案有利害關(guān)系；（3）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。.3.公開審理制度公開審理制度，是指法院對民事案件的審理過程和判決結(jié)果向群眾和社會公開的制度。它有兩方面的基本要求：（1）審判要向群眾公開，允許群眾旁聽案件的審判活動；（2）審判要向社會公開，允許大眾傳媒對案件的審判情況進(jìn)行采訪和報道。除涉及國家秘密等不應(yīng)公開審理及涉及商業(yè)秘密等可以不公開審理的案件外，商事訴訟案件的審理都應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行，而且不論是否公開審理，都應(yīng)當(dāng)公開審判。4.兩審終審制度兩審終審制度，是指一個商事案件經(jīng)過兩級法院的審判即告終結(jié)的制度。也就是說，對于一般的商事案件，一審法院的判決和裁定并不立即發(fā)生法律效力，而允許在規(guī)定的時間內(nèi)提出上訴，經(jīng)過二審法院審理后作出的判決和裁定，一經(jīng)宣判，立即發(fā)生法律效力。這是我國及大多數(shù)國家實行的訴訟制度。這樣，可以減少當(dāng)事人的訴訟，避免各種糾紛長期處于不確定的狀態(tài)之中，有效減輕高級法院和最高法院的負(fù)擔(dān)，使其更好地將精力放在對審判業(yè)務(wù)的監(jiān)督和指導(dǎo)當(dāng)中。.（一）外國當(dāng)事人的訴訟地位指外國自然人或法人在某一國家境內(nèi)享有什么樣的訴訟權(quán)利，承擔(dān)什么樣的訴訟義務(wù)，以及具有什么樣的訴訟行為能力。外國人在某一國境內(nèi)具有一定的訴訟地位是國際商事訴訟開始進(jìn)行的前提，各國的訴訟法及有關(guān)國際公約都對此作了明確規(guī)定：（1）規(guī)范外國自然人訴訟權(quán)利義務(wù)的一般原則是國民待遇原則，即規(guī)定外國人享有與本國國民同等的民事訴訟權(quán)利，承擔(dān)同樣的訴訟義務(wù)；（2）確定外國自然人的訴訟行為能力原則上依屬民法，但為保護(hù)善意的對方當(dāng)事人，各國又補充規(guī)定，如果依法院地方法有關(guān)外國人具有訴訟行為能力，即視為有行為能力；（3）外國法人的訴訟地位一般都由訴訟法作出特別規(guī)定。（二）訴訟管轄權(quán)指一國法院有受理-審判具有國際因素或涉外因素的商事案件的權(quán)限。它要解決的是某一特定的國際商事案件究竟是哪個國家的法院具有管轄權(quán)的問題。由于彼此政治經(jīng)濟(jì)利益的不同，各國關(guān)于訴訟管轄權(quán)的規(guī)定各異，故至今國際上尚未形成統(tǒng)一的國際商事訴訟管轄權(quán)制度。.（1）英美法系國家一般將訴訟分為對人訴訟和對物訴訟。對人訴訟指僅能對特定的債務(wù)人提起，以保護(hù)特定債權(quán)人的訴訟；對物訴訟是指可對任何侵害人提起，以保護(hù)物權(quán)和身份權(quán)的訴訟。英美法一般根據(jù)“有效控制原則”分別確定對這兩類訴訟是否具有管轄權(quán)。在對人訴訟中，只要被告在送達(dá)傳票時處于本國境內(nèi)，有關(guān)傳票能有效送達(dá)該被告，本國法院就對此案件具有管轄權(quán)；在對物訴訟中，只要有關(guān)財產(chǎn)處于本國境內(nèi)，或有關(guān)被告的住所處于本國境內(nèi)，本國法院就對該案件具有管轄權(quán)。（2）法國為代表的拉丁法系各國一般根據(jù)有關(guān)當(dāng)事人的國籍來確定一國法院的管轄權(quán)，規(guī)定本國法院對有關(guān)本國國民的訴訟具有管轄權(quán)，即便有關(guān)訴訟與本國毫無聯(lián)系也不例外。（3）德國、奧地利、日本等國根據(jù)被告人的住所來確定本國法院對有關(guān)案件是否具有管轄權(quán)，同時把依國籍確定管轄權(quán)作為例外。比如規(guī)定除了如不動產(chǎn)物權(quán)訴訟、繼承案件等由本國法院專屬管轄的案件外，其他案件都依被告的住所地來確定國際商事訴訟管轄權(quán)，而有關(guān)婚姻案件和各種涉及身份關(guān)系的訴訟才由當(dāng)事人的國籍的法院管轄。.（4）在中國，根據(jù)主權(quán)原則，涉外商事訴訟應(yīng)當(dāng)適用我國法律，我國締結(jié)或者參加的國際條約同我國法律有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定，但我國聲明保留的條款除外。如果商務(wù)合同在我國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在我國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在我國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地法院管轄。（三）商事訴訟的程序商事訴訟的一般程序通常包括起訴和受理、審理前的準(zhǔn)備、開庭審理和宣判等步驟，如一方當(dāng)事人不服第一審法院的未生效裁判，在法定期限內(nèi)向上一級法院提出上訴，上一級法院對案件進(jìn)行重新審理所適用的程序與第一審程序基本相同。圖10-2為中國法院對商事訴訟審理的一般程序。.1.起訴和受理起訴，是指當(dāng)事人認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到侵犯或與他人發(fā)生商事糾紛，以自己的名義向法院提起訴訟，請求法院依法進(jìn)行裁判的行為。起訴是當(dāng)事人的一項重要訴訟權(quán)利，是商事訴訟開始的前提。起訴必須符合下列條件：（1）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（2）起訴必須有明確的被告；（3）起訴要有具體的訴訟請求和事實、理由；（4）所訴的事項屬于人民法院受理民事訴訟的范圍；（5）所訴案件屬于受訴人民法院管轄。

起訴要提交起訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，書寫起訴狀要用鋼筆、毛筆或簽字筆，不能用圓珠筆。法院收到起訴狀，經(jīng)審查，認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人；認(rèn)為不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。.2.審理前的準(zhǔn)備審理前的準(zhǔn)備，是指法院在受理案件后至開庭審理前，為保證訴訟的順利進(jìn)行，依法所做的各項準(zhǔn)備工作。這些準(zhǔn)備工作主要包括：（1）在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告提出答辯狀的，法院在收到之日起5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。（2）在受理案件通知書和應(yīng)訴通知書中向當(dāng)事人告知有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，或者口頭告知。（3）組成合議庭，并在合議庭組成人員確定后，3日內(nèi)告知當(dāng)事人。（4）認(rèn)真審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)。（5）通知必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人參加訴訟。（6）決定是否采取訴訟保全或先予執(zhí)行措施等。訴訟保全，是指人民法院在民事案件作出判決前，對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行時，為了保證將來作出的判決得以順利執(zhí)行，或為了避免財產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物所采取的一種強(qiáng)制措施。.先予執(zhí)行，是指人民法院在終局判決之前，為解決權(quán)利人生活或生產(chǎn)經(jīng)營的急需，依法裁定義務(wù)人預(yù)先履行一定數(shù)額的金錢或者財物等措施的制度。3.開庭審理和宣判開庭審理，是指在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，法院依照訴訟程序，在法庭上對案件當(dāng)事人所爭議的事實問題和法律問題進(jìn)行審理的全部訴訟活動。這是第一審普通程序的一個最基本、最主要的訴訟階段，是審判過程的中心環(huán)節(jié)。法院審理商事糾紛，除涉及國家秘密等應(yīng)不公開審理及因涉及商業(yè)秘密等當(dāng)事人申請不公開審理外，都應(yīng)公開審理。適用普通程序開庭審理一般包括開庭準(zhǔn)備、法院調(diào)查、法庭辯論、合議庭評議和宣告判決等階段。無論是否公開審理，宣告判決一律公開進(jìn)行，宣判有當(dāng)庭宣判和定期宣判兩種，當(dāng)庭宣判時，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)送判決書。定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。宣告判決時，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起6個月內(nèi)審結(jié)。.4.二審

二審或第二審程序，亦稱上訴程序，是指當(dāng)事人不服第一審法院的未生效判決，在法定期限內(nèi)向上一級法院提出上訴，上一級法院對案件進(jìn)行重新審理所適用的程序。（1）上訴提起所具備條件和受理①上訴的對象必須是法律允許上訴的判決或裁定，包括各級法院一審普通程序所作判決，二審法院發(fā)回重審后的判決，一審法院按審判監(jiān)督程序再審所作判決，一審法院所作的不予受理裁定、駁回起訴裁定、處理管轄權(quán)異議裁定、駁回破產(chǎn)申請裁定等。②必須有合格的上訴人和被上訴人，包括一審的原告、被告、共同訴訟人、訴訟代表人、有獨立請求權(quán)的第三人等。③必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出上訴，當(dāng)事人不服一審裁定的，應(yīng)在裁定書送達(dá)之日10日內(nèi)向上一級法院提起上訴。④上訴必須遞交上訴狀。上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審法院提出，并按照對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當(dāng)事人直接向第二審法院上訴的，第二審法院應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)將上訴狀移交原審法院，原審法院收到上訴狀，應(yīng)在5日內(nèi)將上訴狀副本送達(dá)對方當(dāng)事人，對方當(dāng)事人在收到之日起5日內(nèi)提出答辯狀。.（2）審理和裁判二審法院對上訴案件審理，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當(dāng)事人，在事實核對清楚后，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。二審法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進(jìn)行審查。二審法院對上訴案件的處理，有4種結(jié)果：①原判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判。②原判決適用法律錯誤的，依法改判。③原判決認(rèn)定事實錯誤，或者原判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審法院重審，或者查清事實后改判。④原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審法院重審。二審法院審理上訴案件，可進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員簽署，加蓋法院印章。調(diào)解書達(dá)成后，原審法院的判決即視為撤銷。二審法院判決宣告前，上訴人申請撤回上訴的，是否準(zhǔn)許，由第二審法院裁定。法院審理對判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。法院審理對裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起30日內(nèi)作出終審裁定。.5.審判監(jiān)督程序

審判監(jiān)督程序，亦稱再審程序，是指法院對確有錯誤的，已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定或調(diào)解協(xié)議，依照法律規(guī)定再行審理的程序。再審程序非每一個案件的必經(jīng)程序，只是法院為糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力的錯誤裁判或調(diào)解協(xié)議所適用的一種補救程序。再審程序的發(fā)生