第三章合同的訂立（1）第一節(jié)合同訂立的一般程序一、合同同訂立的的概念1.合同同訂立，，是指締締約人為為意思表表示并達達成合意意的狀態(tài)態(tài)。2.合同同訂立是是動態(tài)的的締約過過程與靜靜態(tài)的合合同成立立的結(jié)合合。它體體現(xiàn)的是是締約當當事人接接觸、洽洽談、磋磋商直到到就合同同的全部部條款或或主要條條款協(xié)商商一致進進而達成成靜態(tài)協(xié)協(xié)議的全全過程。。故合同同的訂立立與合同同的成立立不同。。3.合同同的訂立立也不同同于合同同的生效效合同的訂訂立是當當事人意意思自治治，是當當事人的的意志結(jié)結(jié)果；合合同的生生效是國國家通過過法律評評價合同同的表現(xiàn)現(xiàn)，是法法律認可可的結(jié)果果。成立立的合同同只有符符合法律律的要求求，才能能生效，，如與法法律相抵抵觸，則則或歸于于無效，，或得撤撤銷，或或效力未未定。二、合同同的成立立要件1.締約約人。應應具有相相應的民民事權利利能力和和民事行行為能力力。2.意思思表示合合致。合同標的的是否為為合同成成立要件件之一，，觀點不不同。三、要約約（一）概概念要約，是是一方當當事人以以締結(jié)合合同為目目的，向向?qū)Ψ疆敭斒氯颂崽岢龊贤瑮l件，，希望對對方當事事人接受受的意思思表示。。在商業(yè)業(yè)活動及及對外貿(mào)貿(mào)易中，，要約常常被稱作作發(fā)價、、發(fā)盤、、出盤、、報價等等。（二）構(gòu)構(gòu)成要件件1.要約約人必須須特定。。2.要約約必須向向相對人人發(fā)出。。3.要約約以締結(jié)結(jié)合同為為目的。。故要約約不同于于請柬和和要約引引誘。4.要約約的內(nèi)容容必須具具體確定定。5.要約約應表明明經(jīng)受約約人承諾諾，要約約人即受受該意思思表示約約束。討論：懸賞廣告告，要約約抑或單單方法律律行為？？[詳參附附后論文文]論懸賞賞廣廣告..doc物權法———拾拾得遺失失物.doc（三）要要約的法法律效力力1.要約約生效的的時間對話方式式:了解解主義；；非對話話方式::到達主主義2.要約約對要約約人的拘拘束力要約一經(jīng)經(jīng)生效,,要約人人不得隨隨意撤銷銷或?qū)σs加以以限制、、變更和和擴張。。3.要約約對受約約人的拘拘束力要約生效效時，受受約人取取得承諾諾的權利利。但這這種承諾諾權，體體現(xiàn)的是是一種法法律地位位，故不不能作為為繼承的的標的，，也不得得隨意轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓。4.要約約的存續(xù)續(xù)期間------要約發(fā)發(fā)生法律律效力的的期間,,亦即受受約人得得以承諾諾的期間間,簡稱稱為承諾諾期間..（四）要要約的撤撤回和撤撤銷1.要約約的撤回回2.要約約的撤銷銷有些情況況下，要要約不得得撤銷。。（五）要要約的消消滅（5種原因因）1.拒絕絕要約的的通知到到達要約約人。2.要約約人依法法撤銷要要約。3.承諾諾期限屆屆滿，受受要約人人未作出出承諾。。4.受要要約人對對要約的的內(nèi)容作作出實質(zhì)質(zhì)性變更更。5.要約約人或受受要約人人死亡。。（合同同須本人人履行））四、承諾諾（一）承承諾的概概念（二）構(gòu)構(gòu)成要件件（三）承承諾的方方式（四）承承諾的生生效（五）承承諾的撤撤回五、要約約承諾的的變異程程序一、交錯錯（交叉叉）要約約是指當事事人一方方向?qū)Ψ椒綖橐s約，適值值對方亦亦為同一一內(nèi)容的的要約，，且雙方方當事人人彼此均均不知有有要約的的現(xiàn)象。。例如：甲甲于7月月7日致致函于乙乙，表示示愿以1萬元出出售其所所有的A畫，該信信于7月月10日日到達乙乙處；7月9日乙致致函于甲甲，表示示愿以1萬元購購買其A畫，信于于7月12日到到達甲。。此種情形形，以后后要約發(fā)發(fā)生效力力的時點點為合同同成立的的時點，，在該例例即7月月12日日。二、意思思實現(xiàn)是指依習習慣、事事件性質(zhì)質(zhì)或要約約人為要要約時預預先聲明明，承諾諾無須通通知，在在相當時時期內(nèi)有有可認為為承諾的的事實時時，合同同成立的的現(xiàn)象。。在相當時時期內(nèi)有有可認為為承諾的的事實，，主要是是指兩種種情況：：其一，，履行行行為；其其二，受受領行為為。[后附案案例2]]三、同時時表示？？（個人人觀點））雙方同時時為同一一內(nèi)容要要約的現(xiàn)現(xiàn)象。例如：甲甲與乙系系老鄉(xiāng)，，就讀于于同一大大學。甲甲畢業(yè)臨臨近，欲欲將電腦腦以100元低低價賣于于乙。乙乙也有以以百元低低價購買買的想法法。某日日，甲往往乙處商商量此事事，乙也也表示了了相同的的意愿，，二人哈哈哈大笑笑，不謀謀而合。。[案例1.]甲甲廠向向乙單位位去函表表示：““本廠生生產(chǎn)的W型電話機機，每臺臺單價90元。。如果貴貴單位需需要，請請與我廠廠聯(lián)系。?！币覇螁挝换睾骸拔椅也块T愿愿向貴廠廠訂購W型電話機機500臺，每每臺單價價85元元。”2個月后后，乙單單位收到到甲廠發(fā)發(fā)來的500臺臺電話機機，但每每臺價格格仍為90元，，于是拒拒收。為為此甲廠廠以乙單單位違約約為由起起訴于法法院。試分析：：（1））乙單位位是否違違約？（（2）為為什么？？（1）乙單單位不違違約。（2）因因為合同同還未成成立。乙乙單位對對甲廠的的回函是是一個附附條件的的新要約約，因其其對甲廠廠的要約約作出了了實質(zhì)性性變更，，這一行行為并不不是承諾諾，而是是一個新新要約。?！逗贤ā返诘?0條條規(guī)定““承諾的的內(nèi)容應應當與要要約的內(nèi)內(nèi)容一致致。受要要約人對對要約的的內(nèi)容作作出實質(zhì)質(zhì)性變更更的，為為新要約約?！币覇螁挝坏幕鼗睾瘜准讖S電話話機的報報價提出出異議，，屬于實實質(zhì)性變變更，故故為新要要約。因因此，該該合同沒沒有成立立，乙單單位并不不承擔任任何違約約責任。。[案例2.]吳吳某聽孫孫某說某某高檔自自助餐廳廳（同時時兼營炒炒菜）近近期八折折酬賓，，便約請請朋友到到餐廳就就餐。吳吳某從自自助餐廳廳盛取牛牛肉、雞雞肉、紅紅燒魚各各一盤（（分別標標價15元、18元、、20元元）；另另外在炒炒菜部又又點了一一菜一湯湯。按八八折優(yōu)惠惠，總價價72元元（實價價90元元）。在在就餐過過程中，，服務員員端上一一盤清蒸蒸排骨（（價格20元）），吳某某雖沒點點這道菜菜，卻招招呼朋友友一塊吃吃了。后來餐廳廳發(fā)現(xiàn)上上錯菜，，為此向向吳某索索要20元。吳吳某認為為我沒點點這道菜菜，你們們卻上了了這道菜菜，餐廳廳的行為為構(gòu)成贈贈與。而而餐廳認認為，我我上了這這道菜，，你們未未拒絕并并吃了這這道菜，，購買這這道菜的的合同已已經(jīng)成立立。另外外，結(jié)帳帳時，餐餐廳告知知吳某自自助餐廳廳的菜標標價都是是實價，，不能打打折。這這時孫某某告知吳吳某打折折一事實實為玩笑笑。吳某某與餐廳廳發(fā)生爭爭執(zhí)。問：吳某某應按何何種價格格交付就就餐費？？參考資料料：1.邱聯(lián)聯(lián)：《網(wǎng)網(wǎng)絡服務務合同