1、合同法概述和法律特征 一、合同法概述 合同，是指民事法律關(guān)系中平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同又稱契約。我國(guó)合同法分則中，包括買賣合同；贈(zèng)與合同；借款合同；租賃合同。 二、合同的法律特征 (一)合同必須是雙方或多方當(dāng)事人意思表示一致 (二)合同是合法的民事行為 (三)合同依法成立時(shí)，即具有法律約束力第二講 合同的訂立一、合同的主要條款 合同的主要條款決定合同是否合法，有效無(wú)效，能否履行。我國(guó)合同法對(duì)合同的主要條款作了規(guī)定： (一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 名稱，是指法人或者其他組織在登記機(jī)關(guān)登記的正式稱謂；姓名是指公民在身份證或者戶籍登記表上的

2、正式稱謂。住所對(duì)公民個(gè)人而言、是指其長(zhǎng)久居住的場(chǎng)所；對(duì)法人和其他組織而言，是指其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。 (二)標(biāo)的 標(biāo)的，是指合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象，也就是合同法律關(guān)系的客體。合同的標(biāo)的必須明確、具體、肯定。如果合同沒(méi)有標(biāo)的或者標(biāo)的不明確，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)就失去了目標(biāo)，也就不可能在當(dāng)事人之間建立起權(quán)利義務(wù)關(guān)系。比如，甲乙簽訂一份所謂的買賣合同，卻沒(méi)有約定買賣什么，由于沒(méi)有標(biāo)的，該臺(tái)同就不可能成立。合同的標(biāo)的可以是物，也可以是勞務(wù)、技術(shù)成果等，只要不是法律禁止的，都可以成為合同標(biāo)的。 （三）（四）（五） （六） （七）（八） （三）數(shù)量： 數(shù)量，是指以數(shù)字方式和計(jì)量單位方式對(duì)合同標(biāo)

3、的進(jìn)行具體的確定，也就是衡量標(biāo)的輕重、多少、大小、面積及容量的尺度。由于數(shù)量是確定合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)范圍、大小的標(biāo)準(zhǔn)，如果當(dāng)事人在合同中沒(méi)有約定標(biāo)的數(shù)量，也就無(wú)法確定雙方的權(quán)利義務(wù)。比如，甲乙之間簽訂一份買賣木材的合同，但買賣多少?zèng)]有約定，這樣的合同是無(wú)法履行的。有關(guān)產(chǎn)品的計(jì)量方法，國(guó)家有規(guī)定的，應(yīng)執(zhí)行國(guó)家的規(guī)定；國(guó)家沒(méi)有規(guī)定的，由當(dāng)事入?yún)f(xié)商確定。合同中數(shù)量要清楚，計(jì)量單位要明確，不可含混不清，切忌使用含糊不清的計(jì)算方法。 （四)質(zhì)量： 質(zhì)量，是指以成分、含量、純度、尺寸、精密度、性能等來(lái)表示合 同標(biāo)的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形象的優(yōu)劣狀態(tài)。如產(chǎn)品的品種、型號(hào)、規(guī)格和工程項(xiàng)目的標(biāo)準(zhǔn)等。質(zhì)量條款由當(dāng)事

4、人約定，應(yīng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)化要求。在簽訂合同時(shí)，標(biāo)的質(zhì)量要訂得詳細(xì)具體，寫(xiě)明國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、部頒標(biāo)準(zhǔn)、省級(jí)標(biāo)準(zhǔn)、專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、廠級(jí)標(biāo)準(zhǔn)等，必要時(shí)應(yīng)具體規(guī)定是什么年代的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。如果是雙方協(xié)商的標(biāo)準(zhǔn)。在合同中應(yīng)具體寫(xiě)明技術(shù)指標(biāo)和質(zhì)量要求，但如果有國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)性標(biāo)準(zhǔn)的，雙方協(xié)商的標(biāo)準(zhǔn)不得低于此標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)樵S多產(chǎn)品的質(zhì)量涉及到人身和財(cái)產(chǎn)的安全問(wèn)題。 (五)價(jià)款或者報(bào)酬： 價(jià)款或者報(bào)酬，又稱價(jià)金，是指當(dāng)事人一方履行義務(wù)時(shí)，另一方當(dāng)事人以貨幣形式支付的代價(jià)。在合同標(biāo)的為物或智力成果時(shí)，取得標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價(jià)為價(jià)款；在合同標(biāo)的物為行為時(shí)，獲得勞務(wù)所應(yīng)支付的代價(jià)為報(bào)酬。價(jià)款或者報(bào)酬是有償合同的主要條款

5、。價(jià)款或者報(bào)酬一般由當(dāng)事人在訂立合同時(shí)自由約定、但是如果屬于政府定價(jià)的，必須執(zhí)行政府定價(jià)。如果有政府指導(dǎo)價(jià)的，當(dāng)事人必須在政府指導(dǎo)價(jià)規(guī)定的幅度范圍內(nèi)確定價(jià)格。 （六） （七）（八） （六)履行期限、地點(diǎn)和方式 行期限,是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的起止時(shí)間。履行期限既是一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行合同義務(wù)的一個(gè)依據(jù),又是判斷合同是否已經(jīng)得到履行的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn),履行期限涉及到當(dāng)事人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)情況，也是確定違約與否的一個(gè)因素。因此,當(dāng)事人在訂立合同時(shí),應(yīng)盡可能將履行期限約定得明確和具體。履行期限一般以年月日來(lái)表示,通常由當(dāng)事人之間協(xié)商確定。如果是執(zhí)行國(guó)家指令性計(jì)劃的,則應(yīng)根據(jù)該計(jì)劃的要求來(lái)確定履行期限。 履

6、行地點(diǎn)，是指當(dāng)事人按合同規(guī)定履行義務(wù)的地方，即在什么地方交付或提取標(biāo)的。當(dāng)事人訂立合同時(shí)應(yīng)明確規(guī)定履行地點(diǎn)，它是判斷合同是否已經(jīng)得到履行的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，涉及到享有權(quán)利一方當(dāng)事人的權(quán)利實(shí)現(xiàn)情況。 履行方式，是指當(dāng)事人采取什么樣的方式履行自己在合同中的義務(wù)。合同履行的方式是多種多樣的,根據(jù)合同的不同內(nèi)容而有差異。有的合同是以轉(zhuǎn)移一定財(cái)產(chǎn)的方式來(lái)履行的,如買賣合同是供方把貨物轉(zhuǎn)移給需方:有的合同是以提供某種勞務(wù)的方式來(lái)履行的,如貨物運(yùn)輸合同是提供交通工具,運(yùn)輸貨物到目的地交給需方;是一次履行還是分期履行;等等。有的履行方式還要根據(jù)實(shí)際需要來(lái)確定，比如在貨物買賣合同中,是采用自提、送貨方式,還是采用托運(yùn)方

7、式。托運(yùn)方式是采取鐵路、水路、公路還是航空運(yùn)輸。有的需要當(dāng)事人必須親自履行的方式履行臺(tái)同，有的則可以允許由他人代為履行。 （七）（八）（七）違約責(zé)任 違約，是指當(dāng)事人沒(méi)有按照合同約定的標(biāo)的、時(shí)間、地點(diǎn)、方式履行義務(wù)的行為。違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行或者不完全履行合同約定的義務(wù)所引起的法律后果，即應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約所應(yīng)負(fù)的責(zé)任，一般是違約對(duì)方支付違約金或賠償金。 (八)解決爭(zhēng)議的方法 解決爭(zhēng)議的方法，是指當(dāng)事人之間在履行合同過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議后，通過(guò)什么樣的辦法來(lái)處理這一爭(zhēng)議。爭(zhēng)議的解決方法有兩類：一類是訴訟解決，即通過(guò)向人民法院起訴，由人民法院依法審理、判決；另一類是非訴訟解決，其中包括

8、：一是由當(dāng)事人雙方通過(guò)友好協(xié)商方式；二是由當(dāng)事人雙方共同邀請(qǐng)第三人作為調(diào)解人，通過(guò)調(diào)解的方式：三是由當(dāng)事人雙方在合同中約定仲裁條款或者在事后達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議，將爭(zhēng)議提交仲裁機(jī)構(gòu)的方式。 當(dāng)事人協(xié)商解決和第三人調(diào)解解決都不具有法律上的強(qiáng)制性，只有訴訟解決和仲裁解決才具有法律上的強(qiáng)制性。但由于訴訟與仲裁分屬兩種不同的解決爭(zhēng)議的方法，如果當(dāng)事人選擇了仲裁，就不能再向人民法院起訴。因此，當(dāng)事人雙方在訂立合同時(shí)應(yīng)約定解決爭(zhēng)議的方法。二、訂立的程序 當(dāng)事人訂立合同采取要約、承諾方式。這種方式是當(dāng)事人對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成意見(jiàn)一致的過(guò)程。當(dāng)事人相互協(xié)商的過(guò)程，也就是合同訂立的過(guò)程。 （一）要 約(Off

9、er) 要約，是指當(dāng)事人一方以一定條件訂立合同為目的，而向?qū)Ψ教岢龃_定的意思表示，也就是希望和對(duì)方訂立合同的一種意思表示，即訂約提議。 1、要約必須具備三個(gè)條件： 2、要約的法律后果 3、要約邀請(qǐng) （二）承 諾 (Acceptance) 承諾，是指受要約人明確同意要約的意思表示，即接受提議。承諾也是一種意思表示，承諾人對(duì)要約表示同意后，合同即為成立，承諾人就負(fù)有履行合同的義務(wù)。 1、承諾有效成立的必備條件 2、承諾的方式：我國(guó)合同法規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。 3、合同的成立：承諾生效時(shí)合同成立。 例：書(shū)面合同成立的時(shí)間標(biāo)志：雙方當(dāng)事人

10、簽字或者蓋章或者簽訂確認(rèn)書(shū) 。 某化肥廠訴某農(nóng)資公司履行合同糾紛案1、 要約必須具備三個(gè)條件： （1）要約首先要約人要表示訂立某種合同的意思。在通常情況下，要約是向特定人提出，或向特定人的代理人提出。要約也可以向不特定的人提出，比如，懸賞廣告以及一些國(guó)家規(guī)定，商店里陳列商品的明碼標(biāo)簽(包括規(guī)格、質(zhì)量、價(jià)格等)，就是向不特定的人提出的要約。我國(guó)合同法規(guī)定商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 （2）要約的內(nèi)容必須明確、具體、肯定，即應(yīng)該在要約申明確提出準(zhǔn)備與對(duì)方簽訂合同的主要條件，以便受要約人確切知道要約的內(nèi)容。一旦受要約人表示接受，雙方當(dāng)事人就可以成立合同。比如，在商品買賣中，要約一般應(yīng)包括

11、商品的名稱、質(zhì)量、價(jià)格、數(shù)量以及交貨、付款的時(shí)間等。要約是一種意思表示，它不同于沒(méi)有主要條款的一般訂約通知或一般表示訂約愿望。要約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受其意思表示的約束。 （3）要約必須傳遞給受要約人或其代理人，否則要約就沒(méi)有法律效力。口頭要約在對(duì)方了解其內(nèi)容時(shí)發(fā)生法律效力；書(shū)面要約一般在送達(dá)對(duì)方或其代理人時(shí)發(fā)生法律效力。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。2、要約的法律后果 要約的法律后果，主要是要約人在要約有效期限內(nèi)受要約的拘束，具體表現(xiàn)為： 要

12、約中規(guī)定對(duì)方必須在一定時(shí)間內(nèi)同意簽訂合同的，則在此期限內(nèi)要約人不得撤銷或者變更要約的內(nèi)容。 受約人負(fù)有與接受要約的對(duì)方訂立合同的義務(wù)。要約在有效期內(nèi)，受要約人一經(jīng)接受，合同就此成立。 出售特定物的要約，要約人不得以此為標(biāo)的物向第三人發(fā)出要約。 要約人違背上述行為，就要承擔(dān)賠償由此而造成對(duì)方損失的法律責(zé)任。3、要約邀請(qǐng) 要約邀請(qǐng)，是指希望他人向自己發(fā)出要約而作出的意思表示。要約邀請(qǐng)本身不發(fā)生任何法律效力，所以也可稱締結(jié)合同的準(zhǔn)備行為。比如，公司向客戶寄送報(bào)價(jià)單；價(jià)目表、商品目錄、拍賣廣告、招標(biāo)廣告、招股說(shuō)明書(shū)等。在報(bào)紙、電視、廣播中的商業(yè)廣告、招聘廣告及出租房屋廣告等也是要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容

13、符合要約規(guī)定的，視為要約。對(duì)方發(fā)出要約需經(jīng)發(fā)出要約邀請(qǐng)方接受，合同才能成立。比如，招標(biāo)公告是要約邀請(qǐng)，而投標(biāo)是屬于要約，投標(biāo)人投標(biāo)后即負(fù)有與招標(biāo)人訂立合同的義務(wù)，而招標(biāo)人可以接受其投標(biāo)，也可以不接受。1、承諾有效成立的必備條件 （1）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受耍約入對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性改變的，這是指有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，應(yīng)認(rèn)為是拒絕原要約而提出新要約，因?yàn)樵s入并未提出這些條件，又未對(duì)這些條件表示自己的意思，當(dāng)然談不到接受的問(wèn)題。比如，要約人發(fā)出售某種原料商品的要約，其中載明數(shù)量為400噸，單價(jià)每噸100

14、0元。受要約人如果在答復(fù)時(shí)把數(shù)量改為650噸，單價(jià)改為750元，這就不能認(rèn)為是承諾，而是新要約。新要約提出后，原要約人變成了接受新要約的人，而原承諾人成為新的要約入。只有原要約人同意新的要約，合同才能成立。 （2）承諾必須由接受要約的人或其合法代表或合法代理人向要約人表示。否則，由第三人所表示的承諾，仍不能成立合同。但對(duì)不特定人所表示的要約，如尋人的懸賞廣告，則不論何人都可以承諾，不過(guò)只限于完成要約的要求，并最先通知廣告人的行為人。 （3）1、承諾有效成立的必備條件（3） （3）承諾必須在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，否則認(rèn)為不接受。要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)

15、之日開(kāi)始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通信方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用要約采用數(shù)據(jù)電文形式的規(guī)定。 要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)： 要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外，比如，受要約人提出2天內(nèi)答復(fù)，要約人同意；要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)，否則認(rèn)為不接受。所謂合理期間的計(jì)算方式是：要約的在途期間十依通常情況受約方考慮接受所需要的時(shí)間十接受的在途時(shí)間：可以期待系諾到達(dá)的期間。 要約人限定承

16、諾應(yīng)以傳真回答，受要約人如以電報(bào)答復(fù)，則個(gè)產(chǎn)生承諾的效力；如要約人僅希望以傳真答復(fù)，則受要約人可以其他方法答復(fù)。要約人未規(guī)定以何種方法回答的，則接商業(yè)習(xí)慣。受要約人接到要約后并不是必須承擔(dān)磊諾的義務(wù)，他可以承諾也可以不承諾。除法律另有規(guī)定外，也沒(méi)有通知要約人的義務(wù)。2、承諾的方式（1）（2） 我國(guó)合同法規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。 承諾可以分為以下5種方式： （1）到達(dá)承諾，又稱屆期取諾。承諾人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，要約人也是在此期限內(nèi)收到了該承諾，合同即告成立。受要約人如超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效以外，

17、為新要約。 （2）遲到承諾。以書(shū)面形式作出的承諾，通?？梢栽谥付ǖ钠谙藁蛘吆侠砥谙迌?nèi)到達(dá)要約人，但因郵電傳遞等方面的原因，承諾到達(dá)要約人超過(guò)承諾期限的，要約人應(yīng)立即向承諾人聲明承諾遲到，否則認(rèn)為該承諾有效而合同成立。遲到的承諾經(jīng)要約人聲明后。視為新要約，需經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同。 (3)(4)(5)2、承諾的方式(3)(4)(5) （3）推定承諾。即根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾行為時(shí)生效。根據(jù)交易習(xí)慣，比如，甲與乙之間在以往的交易中，一向都是一方發(fā)出要約后，另一方在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)沒(méi)有作出意思表示，就認(rèn)為另一方已承諾。這次甲方又向乙方發(fā)出了在某年某月以什么價(jià)格購(gòu)買化肥的要約，乙方?jīng)]有作

18、意思表示，則甲方認(rèn)定乙方已經(jīng)承諾。另外，根據(jù)要約人在要約中表明受要約人可以通過(guò)行為作出承諾的，則受要約人可以不再向要約人發(fā)出承諾的通知，而把履行合同的行為視為承諾人同意合同生效的意思表示，從承諾人著手履行合同時(shí)起，合同即告成立。比如，要約人在要約中提出，希望從受要約人的公司以某種價(jià)格購(gòu)買某種家具1O套，如受要約人同意即可發(fā)貨，貨到付款。在這種情況下，受要約人的發(fā)貨行為即是承諾的表示方式。 （4）默示承諾。要約中如明確指出對(duì)方不答復(fù),則認(rèn)為已接受。因此,承諾人的默示,有時(shí)也是承諾的一種表示形式。默示承諾不能違背法律規(guī)定,且必須事先經(jīng)受要約人同意(包括口頭與行動(dòng)),不能強(qiáng)加于受要約人。比如，有的公

19、司未經(jīng)買方同意就把貨物按對(duì)方地址寄去,而且說(shuō)明到貨后,未在某一天前退回,就認(rèn)為已同意購(gòu)買,對(duì)方就得付貨款。這種行為是沒(méi)有法律效力的。 （5）法定程序認(rèn)定的承諾。根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定，合同必須經(jīng)過(guò)一定的程序如公證、鑒證、主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)等時(shí)，當(dāng)這個(gè)程序完成后，合同才能成立。某化肥廠訴某農(nóng)資公司履行合同糾紛案 案情： 在1994年1月中,某化肥廠業(yè)務(wù)員郭某出差時(shí)在火車上碰巧遇到某農(nóng)資公司的經(jīng)理匡某及其秘書(shū)李某,雙方在火車上就開(kāi)始談?wù)撋?。郭某介紹了廠里的主要產(chǎn)品及其價(jià)格,匡某對(duì)該化肥廠的鉀肥感興趣,表示可以考慮買人一批,準(zhǔn)備春耕季節(jié)的市場(chǎng)需求.下了火車后,郭某決定與匡某等同佐一家賓館。雙方都看過(guò)

20、對(duì)方的有關(guān)證件后,郭某拿出已經(jīng)蓋了合同專用章的合同文本,填寫(xiě)了有關(guān)事項(xiàng),簽名,遞給匡某簽名，匡某說(shuō)不需要自己親自簽名,讓秘書(shū)李某簽名就行。李某按照匡某的意思簽了名。簽完名才想到?jīng)]有合同專用章。郭某說(shuō)不要緊，只要雙方有意做生意就行。雙方可以先簽好合同,一式兩份,等匡某和李某回到公司后再益章,然后傳真繪郭某,當(dāng)做最后文件。匡某同意.合同上約定,化肥廠出售10噸優(yōu)質(zhì)鉀肥繪農(nóng)資公司,價(jià)格為每噸2000元.共2萬(wàn)元,化肥廠在3月15日之前送貨上門(mén),貨到付款.李某與匡某回到公司后,因?yàn)槊τ谀杲K收尾工作,把與郭某的合同一事忘記了。不久就放假過(guò)年。郭某回到廠里卻通知銷售部，準(zhǔn)備在3月15日之前發(fā)貨并且送到農(nóng)資

21、公司。 在3月12日，化肥廠把貨送到農(nóng)資公司時(shí)，誰(shuí)知農(nóng)資公司卻拒絕收貨，說(shuō)不知道與化肥廠有購(gòu)銷合同，已經(jīng)從別的廠采購(gòu)了相同的化肥。農(nóng)資公司的經(jīng)營(yíng)人員通知經(jīng)理匡某，匡某才想起與郭某的合同。但是他為了維護(hù)公司的利益，隨即說(shuō)明簽的只是合同草稿，沒(méi)有蓋章，合同還沒(méi)有成立。后來(lái)又說(shuō)該草稿是李某簽的，李某不是法定代表人，又不是業(yè)務(wù)員，簽字無(wú)效?；蕪S把化肥卸下堆在農(nóng)資公司門(mén)口，用油布遮好，聲明對(duì)方必須接收并如數(shù)付款。雙方僵持不下?；蕪S到法院起訴，要求認(rèn)定雙方合同關(guān)系成立，判決對(duì)方履行合同。 問(wèn)題 ：( l)李某的簽名是否有效? (2)雙方簽訂的合同是否有效? 審理與 分析審理與 分析 審理： 法庭判決該

22、合同是有效的合同，農(nóng)資公司應(yīng)該履行合同，接收貨物，支付款項(xiàng)。 分析： 合同法第33條 “ 當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！?本案在審理時(shí)，農(nóng)資公司的經(jīng)理矢口否認(rèn)他讓秘書(shū)李某簽字，否定自己當(dāng)時(shí)在場(chǎng)，聲稱自己不知道這回事?；蕪S卻到郭某曾經(jīng)與匡某和李某住過(guò)的賓館取證，找到了匡某與李某的住房登記記錄，賓館開(kāi)具有關(guān)證明?？锬吵姓J(rèn)自己在那里住過(guò)，但還是否認(rèn)知道這件事。法庭認(rèn)為匡萊理由不足，認(rèn)定李某的簽名是合法的代理，簽名有效。 法庭認(rèn)為該合同具備合同的基本條款，雙方的意思表示也是一致，其他方面也符合法律的規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)定從郭某和李某簽字時(shí)成立。法律并沒(méi)有規(guī)定合同要有合

23、同專用章才有效。農(nóng)資公司的規(guī)定只有對(duì)內(nèi)的效力，不能抗辯對(duì)方當(dāng)事人。 法庭最后判決該合同是有效的合同，農(nóng)資公司應(yīng)該履行合同，接收貨物，支付款項(xiàng)。 三、締約過(guò)失責(zé)任 例：因締約過(guò)錯(cuò)給對(duì)方造成損失應(yīng)該賠償 某縣磁性材料廠訴某區(qū)應(yīng)用技術(shù)研究所技術(shù) 轉(zhuǎn)讓合同糾紛案典型案例案情焦點(diǎn) 技術(shù)轉(zhuǎn)讓方是否應(yīng)對(duì)受讓方的損失負(fù)責(zé)?審理結(jié)果 應(yīng)用技術(shù)研究所敗訴，賠償磁性材料廠40萬(wàn)元 的經(jīng)濟(jì)損失。分析 適用締約過(guò)失責(zé)任條件：分析上例典型案例 1990年5月20日，江蘇省某縣磁性材料廠與某區(qū)的應(yīng)用技術(shù)研究所簽訂了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，由轉(zhuǎn)讓方應(yīng)用技術(shù)研究所提供其自己發(fā)明的具有先進(jìn)技術(shù)水平的YY4J、25WJSFT單

24、向電容運(yùn)轉(zhuǎn)導(dǎo)步調(diào)速電動(dòng)機(jī)(附減速器)的全套技術(shù)及其設(shè)計(jì)圖紙和必要的零件樣品；受讓方磁性材料廠支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)50萬(wàn)元，分兩次支付；第一筆入門(mén)費(fèi)交完后轉(zhuǎn)讓方應(yīng)及時(shí)交付圖紙、零件并向受讓方進(jìn)行技術(shù)交底；轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)該技術(shù)實(shí)施過(guò)程中的技術(shù)服務(wù)工作；受讓方負(fù)責(zé)籌備資金并組織生產(chǎn)；產(chǎn)品通過(guò)鑒定合格投產(chǎn)后，轉(zhuǎn)讓方分享利潤(rùn)得30，分成期從產(chǎn)品正式投產(chǎn)之日起算三年為止；如因轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)錯(cuò)誤造成產(chǎn)品失敗，轉(zhuǎn)讓方將全部費(fèi)用退回受讓方。 合同簽訂后，6月5日，受讓方支付了第一筆入門(mén)費(fèi)25萬(wàn)元，并花40萬(wàn)元改造原有的設(shè)備，準(zhǔn)備一旦轉(zhuǎn)讓方把技術(shù)及其圖紙送到廠里，就馬上組織研究、投產(chǎn)。就在這時(shí)磁性材料廠聽(tīng)說(shuō)該研究所正與某理工大學(xué)

25、的機(jī)械研究所打官司，理工大學(xué)告該應(yīng)用技術(shù)研究所侵犯其專利權(quán)，涉及的技術(shù)就是磁性材料廠要求轉(zhuǎn)讓的技術(shù)。不久法庭就判決應(yīng)用技術(shù)研究所敗訴，停止使用和轉(zhuǎn)讓該技術(shù)，賠償理工大學(xué)機(jī)械研究所損失費(fèi)。 受讓方磁性材料廠馬上停止了投產(chǎn)的準(zhǔn)備工作，經(jīng)過(guò)改造的設(shè)備因?yàn)闆](méi)有相應(yīng)的技術(shù)和設(shè)備與之配套也擱置沒(méi)用了。于是向應(yīng)用技術(shù)研究所要求退還已經(jīng)交付的第一筆轉(zhuǎn)讓費(fèi)，并且賠償改造設(shè)備所花的40萬(wàn)元。應(yīng)用技術(shù)研究所只退回25萬(wàn)元，不同意賠償設(shè)備改造費(fèi)。應(yīng)用技術(shù)研究所認(rèn)為自己并沒(méi)有要受讓方改造設(shè)備，是磁性材料廠作出的改造設(shè)備的決定，自己不應(yīng)該對(duì)此負(fù)責(zé)。受讓方在咨詢了律師的意見(jiàn)后到法院起訴，要求賠償。分析 簽訂合同只是開(kāi)始，合

26、同不一定能保證是有效的并得到完全履行。在實(shí)際生活中，從合同的簽訂到生效、履行有時(shí)相隔一段時(shí)間，有時(shí)兩人簽訂的合同根本就沒(méi)有效力。如果在簽訂合同的過(guò)程中或者簽訂之后履行之前因?yàn)橐环降倪^(guò)錯(cuò)原因?qū)е潞贤瑹o(wú)效或者不能履行，很可能會(huì)損害另一方的利益。這時(shí)造成原因的一方是否應(yīng)該負(fù)責(zé)呢?負(fù)什么責(zé)任呢? 為了解決這個(gè)問(wèn)題，合同法規(guī)定了締約過(guò)失責(zé)任。這是新的合同法的重要突破，它把對(duì)合同的約束、監(jiān)督延伸到了合同成立、生效之前的責(zé)任。 締約過(guò)失責(zé)任是指在締約過(guò)程中一方假借訂立合同，實(shí)施損害對(duì)方的行為或者其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為，給對(duì)方造成損害時(shí)應(yīng)負(fù)的責(zé)任。我國(guó)合同法規(guī)定的締約過(guò)失責(zé)任是指狹義的締約過(guò)失責(zé)任。適用締

27、約過(guò)失責(zé)任條件： (l)締約的一方違反了先合同義務(wù)。先合同義務(wù)是締約人在訂立合同的過(guò)程中產(chǎn)生的相互之間的注意的義務(wù)，包括協(xié)助、通知、照顧、保護(hù)、幫助、信任等義務(wù)。這些是基于誠(chéng)實(shí)信用的基本原則產(chǎn)生的義務(wù)。 (2)對(duì)方當(dāng)事人受到不應(yīng)有的損失。 (3)一方的損失與對(duì)方的不履行法律的義務(wù)有因果關(guān)系，即損失是由于對(duì)方的不履行義務(wù)的行為造成的，與對(duì)方的行為無(wú)關(guān)的損失不能算是締約過(guò)錯(cuò)造成的。 (4)違反法律義務(wù)的一方有過(guò)錯(cuò)。即使是他的行為造成的，如果他沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，是他之外的原因造成的，他也不應(yīng)該對(duì)此負(fù)責(zé)。 合同法第四十二條和第四十三條集中規(guī)定了締約過(guò)失責(zé)任的主要種類：( l)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。訂立合

28、同的一方當(dāng)事人根本沒(méi)有訂立合同和履行合同的意思，只是借訂立合同騙取對(duì)方或其他人和單位的信任，從而取得利益。這種行為給締結(jié)合同的另一方造成的損失要行為人負(fù)締約過(guò)失責(zé)任。(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情形。訂立合同的雙方均有義務(wù)把真實(shí)的情況告知對(duì)方。如果隱瞞真實(shí)情形或虛構(gòu)事實(shí)給對(duì)方造成損失，行為人要負(fù)責(zé)。(3)泄露或者不正當(dāng)?shù)氖褂迷谟喠⒑贤^(guò)程中得知的屬于對(duì)方的商業(yè)秘密。商業(yè)秘密是受法律保護(hù)的，泄露或不當(dāng)使用均會(huì)構(gòu)成違法。(4)其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為，如沒(méi)有盡到通知義務(wù)、濫用對(duì)方的信用、沒(méi)有盡到協(xié)助的責(zé)任等。分析上例 結(jié)合本案，就會(huì)發(fā)現(xiàn)應(yīng)用技術(shù)研究所有締約過(guò)失責(zé)任。首先，它

29、對(duì)轉(zhuǎn)讓的技術(shù)并沒(méi)有所有權(quán)，有違反法律的多項(xiàng)規(guī)定。法律規(guī)定，轉(zhuǎn)讓、買賣、租賃等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，轉(zhuǎn)讓方、出賣方、出租方必須有依法取得的所有權(quán)或處置權(quán)，要保證不會(huì)有他人對(duì)受讓人、買方、租賃方追究侵權(quán)等法律責(zé)任。 本案的轉(zhuǎn)讓方也違背誠(chéng)實(shí)信用的義務(wù)沒(méi)有把技術(shù)的真實(shí)情況告知受讓方，沒(méi)有把與理工大學(xué)的機(jī)械研究所的訴訟的情況告知受讓方。其次，磁性材料廠因?yàn)橐男杏喠⒌暮贤斐蓳p失。這種損失直接的原因是與應(yīng)用技術(shù)研究所簽訂了合同，材料廠想履行合同而改造設(shè)備；經(jīng)過(guò)改造的設(shè)備之所以沒(méi)有用，是因?yàn)檗D(zhuǎn)讓方提供的技術(shù)有法律爭(zhēng)議，侵犯了他人的權(quán)利。損失與合同有直接的關(guān)系。應(yīng)用技術(shù)研究所顯然有過(guò)錯(cuò)，是屬于締約過(guò)錯(cuò)的第二種，即故意

30、隱瞞真實(shí)情況或提供虛假情況給他人造成損失。如果能證明轉(zhuǎn)讓方明知是侵權(quán)還轉(zhuǎn)讓給磁性材料廠，就還觸犯了第一種情形，即借訂立合同非法牟利。所以該研究所應(yīng)該對(duì)損失負(fù)責(zé)。四、格式合同（一）概念： 格式合同，是指采用固定的格式條款訂立合同。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。格式合同又稱標(biāo)準(zhǔn)合同。 （二）效力： 1. 格式條款如具有以非法手段訂立合同損害國(guó)家、集體或者第三人利益等合同法第52條和53條規(guī)定情形的(合同法第52條規(guī)定，有下列情形的合同無(wú)效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的；惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；以合法形式掩蓋非法目的的；

31、損害社會(huì)公共利益的；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。合同法第53條規(guī)定合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：造成對(duì)方人身傷害的；因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的)， 2.提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。例：格式條款和兔責(zé)條款無(wú)效的幾種情形李某訴建安建筑公司人身傷害賠償案 3. 格式條款理解爭(zhēng)議的處理 (1)對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。(2)對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款或非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 典型案例 典型案例 典型案例：李某系安徽某縣農(nóng)民，1995年春節(jié)后與幾個(gè)同村的

32、年輕人一起到浙江打工。因?yàn)椴欢夹g(shù)，又沒(méi)有打工的經(jīng)驗(yàn)，長(zhǎng)時(shí)間找不到工作。4月3日，李某來(lái)到建安建筑公司的建筑工地上，提出到工地上打工，只要包吃包住，工資少些也沒(méi)有關(guān)系。工地的負(fù)責(zé)人見(jiàn)他可憐，就答應(yīng)他，但是同時(shí)對(duì)他說(shuō)明他沒(méi)有建筑經(jīng)驗(yàn)，每天在工地上上下下很危險(xiǎn)，公司對(duì)他以后的一切傷亡事故概不負(fù)責(zé)，由李某自己負(fù)責(zé)。李某當(dāng)時(shí)寫(xiě)下字據(jù)，保證傷亡由自己負(fù)責(zé)，不給公司帶來(lái)任何麻煩。于是李某在工地上打工。 但是天有不測(cè)風(fēng)云。6月21日李某不慎從腳手架上摔下來(lái)。經(jīng)過(guò)多家醫(yī)院搶救，保佐了腿腳，卻留下右腿殘疾，右腿肌肉嚴(yán)重萎縮，要靠拐杖才能行走，還有輕微的腦震蕩。這次事故中，李家花的醫(yī)療費(fèi)和住院費(fèi)40400多元，李

33、家親屬到杭州探病、照顧李某所花的車費(fèi)、生活費(fèi)共4000多元。 出院后，公司不讓李某回到工地去，也不再發(fā)工資。李某回到家里，不能干農(nóng)活，還要繼續(xù)吃藥養(yǎng)傷，李家欠下一大筆債務(wù)。李家覺(jué)得非常不公平，到建安建筑公司要求賠償。建安建筑公司拒絕了這個(gè)要求，認(rèn)為公司沒(méi)有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顧李某才讓他到工地干活的，而且李某自己保證傷亡由自己負(fù)責(zé)。李家多次索賠都沒(méi)有成功。在1996年2月，李某在家屬和某律師事務(wù)所的免費(fèi)幫助下到法院起訴。 案情焦點(diǎn)：建安建筑公司讓李某寫(xiě)的書(shū)面保證是否有法律效力? 審理結(jié)果： 法庭認(rèn)為李某與建安建筑公司的勞動(dòng)合同關(guān)系成立，李某的書(shū)面保證無(wú)效。建安建筑公司應(yīng)支付

34、李某的醫(yī)療費(fèi)、傷殘補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、家屬因到醫(yī)院照顧探病所花的旅差費(fèi)、誤工費(fèi)等全部費(fèi)用。第三講 合同效力 一、合同生效 合同屬于雙方的民事法律行為，雙方的民事法律行為是否具有法律效力，這要看是否符合“民法通則”第55條規(guī)定的三個(gè)條件：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示真實(shí)；不違反法律或者社會(huì)公共利益。 合同法第25條規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立。合同法第44條又規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。這是合同法將合同成立和合同生效區(qū)別開(kāi)來(lái)，改變了過(guò)去經(jīng)濟(jì)合同法等法律所規(guī)定的合同成立即合同生效。因?yàn)橛行┖贤灰欢ㄊ浅闪r(shí)即生效，有的還需要一定的時(shí)間，也有的成立后不一定生效。比如，根據(jù)合同法第44條第2

35、款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后才生效的，則合同自批準(zhǔn)、登記手續(xù)辦理完畢之后生效。二、無(wú)效合同 無(wú)效合同、是指沒(méi)有法律效力，不被法律承認(rèn)和保護(hù)的合同。 無(wú)效合同自成立時(shí)就不具有法律約束力。無(wú)效合同應(yīng)從以下幾個(gè)方面確認(rèn)： (一)合同主體資格不合格者訂立的合同 (二)無(wú)代理權(quán)的人訂立的臺(tái)同 （三）單位代表越權(quán)訂立的合同 （四）無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同 （五）內(nèi)容不合法的合同 (一)合同主體資格不合格者訂立的合同 1不具備法人資格的社會(huì)團(tuán)體和組織以法人名義訂立的合同； 2未經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)體工商戶以其名義訂立的合同； 3超越主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍或違反經(jīng)

36、營(yíng)方式所簽訂的合同； 4不具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的當(dāng)事人訂立的合同。合同法規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同、如贈(zèng)與合同(指對(duì)方贈(zèng)與)，或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。為了確保雙方當(dāng)事人的利益，維護(hù)有效的交易和提高交易的能力、合同法規(guī)定相對(duì)人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的、視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。(二)無(wú)代理權(quán)的人訂立的臺(tái)同 1.無(wú)行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代

37、理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，被代理人末作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 2.表見(jiàn)代理。 例：三木公司訴三石公司代理合同糾紛案 典型案例 案情焦點(diǎn) 陳某與三木公司的商品買賣合同是否對(duì)三石公司發(fā)生效力? 審理結(jié)果 陳某的代理行為有效，三石公司對(duì)陳某與三木公司的合同負(fù)責(zé)。陳某與三石公司的關(guān)系另案處理。 分析 分析上例典型案例 陳某是天津三石公司供銷科長(zhǎng)，任職期間辦理了三石公司與上海三木公司之間的供銷、加工等多方面的業(yè)務(wù)。1997年3月，陳某辭職后開(kāi)辦了六順公司，六順公司的辦公房?jī)?nèi)

38、存有一批三石公司的設(shè)備。1997年4月1日，陳某對(duì)三木公司講有一批設(shè)備要銷售，銷售價(jià)格確定為58萬(wàn)元人民幣，并說(shuō)明三木公司如同意，應(yīng)在一個(gè)星期之內(nèi)給予答復(fù)。三木公司表示同意。同時(shí)陳某將一份載有上述內(nèi)容、由陳某自己簽字、以三石公司為賣方的合同郵寄給三木公司。 三木公司4月4日收到該合同文本簽字蓋章后，于4月15日用特快專遞寄給陳某。陳某于4月17日收到該合同文本后，于4月18日告知三木公司，由于該批設(shè)備由于存放的時(shí)間較長(zhǎng)，有些部件可能有些問(wèn)題，并講明將于同日將該設(shè)備發(fā)送給三木公司。 三木公司4月26日收到該批設(shè)備。后來(lái)因?yàn)樵O(shè)備有故障，根本就不能正常運(yùn)行，而且因機(jī)器故障致一名職工嚴(yán)重受傷。三木公司

39、找到三石公司，要求退貨，賠償損失，并且承擔(dān)受傷職工的醫(yī)療費(fèi)用。 三石公司卻說(shuō)自己也是受害者，陳某已經(jīng)離開(kāi)三石公司，三石公司并沒(méi)有委托陳某與三木公司簽訂合同。因此拒絕承擔(dān)責(zé)任。 雙方爭(zhēng)執(zhí)不下。三木公司將三石公司告上法庭，要退回款項(xiàng)，賠償損失，支付職工的醫(yī)療費(fèi)用 分析： 表見(jiàn)代理本來(lái)屬于無(wú)權(quán)代理，即沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍然以被代理人的名義進(jìn)行。 第四十九條“ 行為人沒(méi)有代理、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。 但是表見(jiàn)代理與狹義的無(wú)權(quán)代理不同的是，相對(duì)人有充分的理由認(rèn)為代理是有權(quán)代理，從而與之訂立合同。出于對(duì)善意

40、的相對(duì)人的合法權(quán)益保護(hù)，法律特別規(guī)定表見(jiàn)代理有效，它不需要經(jīng)過(guò)追認(rèn)就產(chǎn)生效力，被代理人不得拒絕履行代理行為對(duì)自己產(chǎn)生的法律后果。由此可見(jiàn)，表見(jiàn)代理與一般的無(wú)權(quán)代理有絕然不同的法律后果。這實(shí)際上加重了被代理人的責(zé)任，讓他更加謹(jǐn)慎的行使自己的授權(quán)。 表見(jiàn)代理的基本要件是： 一、相對(duì)人必須是善意的，并且是沒(méi)有過(guò)失。善意是合同法誠(chéng)實(shí)信用原則的體現(xiàn)，沒(méi)有過(guò)失是相對(duì)人對(duì)自己行為應(yīng)盡到慎重小心的義務(wù)。 二、相對(duì)人自己認(rèn)為代理人是有權(quán)代理應(yīng)有充分的理由。如果是因?yàn)樽约旱脑蚨`以為對(duì)方有權(quán)代理造成損失，被代理人不承擔(dān)責(zé)任。 三、相對(duì)人已經(jīng)與相對(duì)人訂立了合同。沒(méi)有訂立合同根本就談不上要人負(fù)責(zé)的問(wèn)題。 分析上例

41、認(rèn)清本案中陳某代理三石公司是表見(jiàn)代理是本案的關(guān)鍵。陳某以前是三石公司的供銷科長(zhǎng)，經(jīng)常與三木公司從事業(yè)務(wù)往來(lái)，這是三木公司信賴陳某的主要原因。而后來(lái)陳某辭職，三木公司并不知道，有理由認(rèn)為陳某依然是三石公司的職員，從而與之訂立合同。這符合表見(jiàn)代理的規(guī)定，該合同對(duì)三石公司發(fā)生效力。三石公司認(rèn)為自己沒(méi)有授權(quán)給陳某，三石公司也沒(méi)有收到三木公司的錢等理由，都不能對(duì)抗三木公司的請(qǐng)求，三石公司應(yīng)先承擔(dān)責(zé)任。至于三石公司與陳某的關(guān)系應(yīng)另案處理。（三）單位代表越權(quán)訂立的合同 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為視為有效。這是由于代表法人或者其

42、他訂立合同是否越權(quán)，除違法行為外，很難使相對(duì)人知其是否超越了權(quán)限。只有相對(duì)人“知道”或者“應(yīng)當(dāng)知道”法定代表人或者負(fù)責(zé)人越權(quán)而與之訂立的合同，屬于無(wú)效合同。（四）無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同 無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該全同有效。 無(wú)處分權(quán)的人有兩種：一是非財(cái)產(chǎn)所有人；二是不具有法律授權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)的人。這兩種人與他人訂立處分該財(cái)產(chǎn)的合同是違法行為，所訂立合同法然無(wú)效。 處分權(quán)人原來(lái)沒(méi)有權(quán)利處分他人財(cái)產(chǎn)，但在處分之后，權(quán)利人予以“追認(rèn)”，這也就是說(shuō)權(quán)利人允許他“處分”財(cái)產(chǎn)。在這種情況下，“無(wú)處分權(quán)的人”變?yōu)椤坝刑幏謾?quán)的人”，實(shí)際上屬于一種追

43、認(rèn)代理權(quán)的行為，因而所訂立合同有效。另外，無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后，取得了處分權(quán)。比如，權(quán)利人授權(quán)其代為處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，這是屬于事后取得代理權(quán)的行為，所訂立合同也就有效。 （五）內(nèi)容不合法的合同 合同法第52條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無(wú)效： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。這是由于違反了合同訂立時(shí)的“合意”及“誠(chéng)實(shí)信用”原則。 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益。 以合法形式掩蓋非法目的的。比如，某人為了逃避法律對(duì)其財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行（沒(méi)收、罰款、損害賠償?shù)龋?，因而與他人訂立買賣合同，出賣應(yīng)被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的。這種合同孤立來(lái)看雖然合法，但訂立的目的是為了違背法律，因此是無(wú)效的。 4損

44、害社會(huì)公共利益。這是指訂立合同的當(dāng)事人的行為損害了法律所保護(hù)的社會(huì)成員的公共利益，由此導(dǎo)致合同無(wú)效。在有的國(guó)家把這種情況稱為違反公共秩序和善良風(fēng)俗，也將其列入無(wú)效合同事由之列。 5違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定. 合同法第53條規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效： （1）造成對(duì)方人身傷害的。 （2）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 這種免責(zé)條款是違反“公平原則”，往往給占據(jù)有利地位的方將自己的意志強(qiáng)加于他人。這一規(guī)定僅是指條款無(wú)效，并不影響合同其他條款的效力，不能因該條款無(wú)效而否定其他條款的效力。 例：華盛信托投資公司訴遠(yuǎn)洋船務(wù)公司借款與抵押合同糾紛案 例：華盛信托投資公司訴遠(yuǎn)洋船務(wù) 公司借

45、款與抵押合同糾紛案典型案例案情焦點(diǎn) (l)遠(yuǎn)洋公司與投資公司的借款合同是否有效? (2)該借款合同的附屬合同船舶抵押合同是否有效?審理結(jié)果 法院判決認(rèn)定這兩個(gè)合同都是成立的，但都屬無(wú)效合同。法理分析典型案例 1992年，遠(yuǎn)洋船務(wù)公司(以下簡(jiǎn)稱遠(yuǎn)洋公司)因?yàn)橘Y金周轉(zhuǎn)不過(guò)來(lái)，向華盛信托投資公司(以下簡(jiǎn)稱投資公司)申請(qǐng)貸款500萬(wàn)元人民幣。因?yàn)橹鞴懿块T(mén)規(guī)定該投資公司只能向其投資企業(yè)放貸，而且遠(yuǎn)洋公司與投資公司不屬于同一行政區(qū)域，因此該投資公司不能直接繪遠(yuǎn)洋公司貸款。 投資公司找到另外一家與遠(yuǎn)洋公司同一行政區(qū)域的投資銀行(以下簡(jiǎn)稱投資銀行),與遠(yuǎn)洋公司三家一起商量,由投資公司向投資銀行簽訂一份拆借資金

46、50O萬(wàn)元的合同,但是資金不進(jìn)入投資銀行的賬號(hào)，而是直接進(jìn)人遠(yuǎn)洋公司的賬號(hào);然后由投資公司與遠(yuǎn)洋公司在1992年9月10日簽訂一份借款合同。合同約定：投資公司借給遠(yuǎn)洋公司500萬(wàn)元人民幣,月息是09，每四個(gè)月付一次利息，貸款期為一年；遠(yuǎn)洋公司以其所屬的“大舜”號(hào)輪船作抵押。 遠(yuǎn)洋公司的上級(jí)公司得知遠(yuǎn)洋公司簽訂合同借了500萬(wàn)元,就決定挪用這筆款.遠(yuǎn)洋公司在上級(jí)公司的指使下通知投資公司把款匯到上級(jí)公司在 B市的工商銀行的賬號(hào)上.遠(yuǎn)洋公司的上級(jí)公司把這筆款完全挪用到別的下屬企業(yè),遠(yuǎn)洋公司根本就沒(méi)有用這筆款. 一年后，遠(yuǎn)洋公司無(wú)力還款.經(jīng)過(guò)多次交涉,沒(méi)有取得任何效果.遠(yuǎn)洋公司認(rèn)為自己沒(méi)有用錢.錢是到

47、了上級(jí)公司的賬號(hào)上,應(yīng)該向上級(jí)公司要求還錢.1993年1月,投資公司向遠(yuǎn)洋公司所在地的海事法院提起訴訟,要求遠(yuǎn)洋公司償還所欠的500萬(wàn)元及其利息,并要求依法拍賣“大舜”號(hào)輪船,從拍賣所得款項(xiàng)中優(yōu)先受償。法理分析 法院在判決時(shí)也認(rèn)定這兩個(gè)合同都是成立了，但都是無(wú)效的，并且所持的理由卻不同。法院認(rèn)為借款合同無(wú)效是因?yàn)樵摵贤膬?nèi)容違反了法律的強(qiáng)制性的規(guī)定，不符合合同生效的基本要件。認(rèn)為抵押合同無(wú)效的理由是因?yàn)樵摵贤诔绦蛏线`法，不符合法律對(duì)于輪船的抵押所作的程序上的規(guī)定，導(dǎo)致合同雖然成立，但未生效。 對(duì)于借款合同，法律沒(méi)有特別規(guī)定它的生效方式，因此應(yīng)該依照第四十四條的第一款進(jìn)行，即認(rèn)為生效是從合同成

48、立時(shí)開(kāi)始。但是它仍然要符合合同生效的四個(gè)基本要件。本案的借款合同違反了要件之一，即合同內(nèi)容違反法律、法規(guī)的規(guī)定。法院認(rèn)為投資公司作為金融機(jī)構(gòu)，向不是其投資企業(yè)的遠(yuǎn)洋公司發(fā)放貸款，超越了經(jīng)營(yíng)范圍，違反了金融信托投資機(jī)構(gòu)管理暫行規(guī)定的第十八條的規(guī)定。而且借貸未經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn)，并且一拆借的名義貸款，是規(guī)避法律的行為。因此該借款合同是無(wú)效合同，遠(yuǎn)洋公司的上級(jí)公司應(yīng)當(dāng)返還所得的5四萬(wàn)元給投資公司。 三、可變更或可撤銷的合同 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷： (一)因重大誤解訂立的； (二)在訂立合同時(shí)顯失公平的。 另外，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意

49、思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： 1具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)； 2具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 變更或撤銷合同屬于法院或者仲裁機(jī)構(gòu)的職權(quán)，其他機(jī)關(guān)行使這項(xiàng)權(quán)力不具有法律效力。四、無(wú)效或被撤銷合同的處理 合同無(wú)效或被撤銷后，尚未履行的，不得履行；正在履行的，應(yīng)當(dāng)立即終止履行。對(duì)于合同無(wú)效或被撤銷造成的財(cái)產(chǎn)后果，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)大小，用以下三種辦法處理： 第一，返還財(cái)產(chǎn)。這是使當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)關(guān)

50、系恢復(fù)到合同簽訂以前的狀態(tài)。如果當(dāng)事人依據(jù)無(wú)效合同取得的標(biāo)的物還存在，則應(yīng)返還給對(duì)方；如果標(biāo)的物已不存在，不能返還或者沒(méi)有必要返還的，比如，已經(jīng)滅失，或者取得一方己消費(fèi)使用而對(duì)方又沒(méi)有提出返還要求，則不返還，但應(yīng)折價(jià)補(bǔ)償。 第二，賠償損失。這是過(guò)錯(cuò)方給對(duì)方造成損失時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。過(guò)錯(cuò)方應(yīng)當(dāng)賠償另一方當(dāng)事入所受到的損失。如果雙方都 有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)按照責(zé)任的主次、輕重來(lái)承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失中與其責(zé)任相適應(yīng)的份額。 第三，追繳財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人，并可依照行政、刑事方面的法律的規(guī)定，該承擔(dān)行政責(zé)任的就承擔(dān)行政責(zé)任；該承擔(dān)刑事責(zé)

51、任的就承擔(dān)刑事責(zé)任。第四講 合同的履行 合同訂立后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)?shù)弁鯇⑾嘧裱\(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同一方當(dāng)事人履行義務(wù)時(shí)，也就是債的履行。 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；本能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 一、合同約定不明的履行規(guī)定 二、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) 雙務(wù)合同履行中的杭辯權(quán)包括以下3種： (一)同時(shí)履行抗辯權(quán)(二)后履行抗辯權(quán)（三）不安抗辯權(quán) 三、合同的保全 合同保全，是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人

52、的債權(quán)帶來(lái)危害，允許債權(quán)人對(duì)債務(wù)人或第三人的行為行使代位權(quán)或撤銷權(quán)以保護(hù)其債權(quán)。 （一)代位權(quán) (二)撤銷權(quán)一、合同約定不明的履行規(guī)定(一)(二)(三) (一)質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)有行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。國(guó)外一些國(guó)家的產(chǎn)品品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，有的由政府組織規(guī)定的，有的由同業(yè)公會(huì)或貿(mào)易協(xié)會(huì)或商品交易所制定的。這種標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)常修改，修改后舊的標(biāo)準(zhǔn)可能廢除，也可能在一定期間內(nèi)仍繼續(xù)有效。因此憑標(biāo)準(zhǔn)買賣時(shí)，應(yīng)列明該項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)由哪個(gè)單位制定、版本編號(hào)及年份。 (二)價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行：

53、依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。 (三)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在個(gè)動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。確定合同的履行地點(diǎn)很重要，這不僅有利于履行義務(wù)方履行債務(wù)，而且也是分清責(zé)任的依據(jù)。如果履行義務(wù)一方不能在履行地點(diǎn)履行，則被認(rèn)為是履行遲延；接受一方不能在履行地點(diǎn)接受

54、，也要承擔(dān)遲延的責(zé)任。 （四）（五）（六）一、合同約定不明的履行規(guī)定（四）（五）（六） (四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。比如，訂購(gòu)家具要給制作人必要的生產(chǎn)時(shí)間、運(yùn)輸時(shí)間等。 (五)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。履行方式，是指采取什么方法來(lái)實(shí)現(xiàn)合同所規(guī)定的雙方當(dāng)事人的義務(wù)。比如，貨物的交付方法、運(yùn)輸方法、計(jì)量方法、驗(yàn)收方法、結(jié)算方法、開(kāi)戶銀行、賬戶名稱、賬號(hào)、結(jié)算單位等。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)或合同規(guī)定的履行方法履行，不得擅自變更。比如，付款是現(xiàn)金結(jié)算還是通過(guò)銀行劃撥轉(zhuǎn)賬結(jié)算，并應(yīng)著重寫(xiě)明結(jié)算時(shí)“驗(yàn)單付

55、款”或“驗(yàn)貨付款”。如果合同中規(guī)定一次履行，當(dāng)事人就應(yīng)該一次完成合同中規(guī)定的義務(wù)；合同中規(guī)定部分履行，當(dāng)事人就不能要求一次履行，而應(yīng)該按照約定分期分批地部分履行。如果沒(méi)有明確規(guī)定一次履行或部分履行，原則上，履行義務(wù)一方應(yīng)該一次完成他應(yīng)該完成的行為。但是，如果一次履行對(duì)權(quán)利人顯然不利，享有權(quán)利的一方可以提出異議，在不損害履行義務(wù)一方的利益的情況下，也可以分期分批地部分履行。另外，接(提)貨單位或接(提)貨人也須在合同中明確規(guī)定。 (六)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 例：某物資公司與某房產(chǎn)公司房屋租賃合同不完備案 法理分析典型案例 某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司(以下稱甲方)與某物資公司(以下稱

56、乙方)簽訂了一份房屋租賃合同，合同主要條款如下： 第一條 甲方將一樓所有房屋出租給乙方。租賃期限為10年，自1993年1月1日起至2003年1月1日止。前五年每年租金60萬(wàn)元，從第六年起，每年增加3。 第二條 乙方每年1月10日前向甲方支付該年度總租金額的一半，然后在7月10日前付清另一半。 第三條 在本合同簽字后3日起10日內(nèi)，乙方向甲方預(yù)付半年租金。此筆款項(xiàng)交付之日起10日內(nèi)，甲方將出租房屋全部交付乙方使用。 第四條 乙方在承租期間，所使用的煤、電、水計(jì)表核算，冷暖氣費(fèi)按平方米計(jì)算，由甲方按月收費(fèi)。 第五條 房屋內(nèi)部設(shè)施的維修由乙方負(fù)責(zé)維修，房屋的維修保養(yǎng)由甲方負(fù)責(zé)。 第六條 乙方逾期支付

57、租金，每逾期一日就按年租金額的萬(wàn)份之三罰款，如有一方無(wú)故提前終止合同，將按末完成的租期部分應(yīng)付租金的10罰款。 第七條 雙方發(fā)生爭(zhēng)議應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，任何一方均可向市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。 合同簽訂后，乙方向法律顧問(wèn)咨詢，發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容不完備，要求重簽合同。 案情焦點(diǎn)：(l)合同是否有效?(2)能否補(bǔ)救? 審理結(jié)果：合同有效；雙方協(xié)商簽訂合同補(bǔ)充條款。法理分析 我們可以發(fā)現(xiàn)該合同的內(nèi)容不完備,條款有很多漏洞,主要的缺陷有: (l)標(biāo)的物不明確.上述合同中,標(biāo)的物簡(jiǎn)單的規(guī)定為“一樓所有房屋”“一樓所有房屋”，出租房屋的具體數(shù)量不明確。(3)欠缺關(guān)于標(biāo)的物質(zhì)量的條款。(4)缺少關(guān)于出租房屋用途的

58、條款。在房屋租賃合同中，一般應(yīng)明確規(guī)定出租房屋的用途。通過(guò)規(guī)定用途，出租人可較確定地了解出租房屋的使用情況，監(jiān)督、限制承租人破壞性地使用房屋，防止承租人擅自改變房屋的用途，以保護(hù)房屋所有人的權(quán)利，也可防止承租人利用承租的房屋進(jìn)行非法活動(dòng)。(5)合同沒(méi)有必要的違約責(zé)任條款。 根據(jù)這條規(guī)定，結(jié)合上述合同，我們就可以在原合同基礎(chǔ)上補(bǔ)充一些條款，使之更加完備，使合同內(nèi)容更加明確，從而增強(qiáng)合同的安全性、可行性。補(bǔ)充如下規(guī)定： 第一，詳細(xì)寫(xiě)明標(biāo)的物即出租房屋的坐落地點(diǎn)、門(mén)牌號(hào)碼及附屬設(shè)備(如門(mén)窗、水、電表、燈具、保暖、衛(wèi)生設(shè)備等)； 第二，寫(xiě)清楚標(biāo)的物的數(shù)量，如具體寫(xiě)明出租房屋的間數(shù)、建筑面積及附屬設(shè)備的

59、數(shù)量，用來(lái)作為交付或返還時(shí)驗(yàn)收的依據(jù)； 第三，在合同中增加房屋質(zhì)量狀況的條款及當(dāng)事人對(duì)出租屋的要求,明確寫(xiě)出出租房屋的建筑結(jié)構(gòu)和室內(nèi)裝修情況,附屬設(shè)備的質(zhì)量情況,作為交付或返還時(shí)驗(yàn)收購(gòu)根據(jù)；處理合同糾紛時(shí)，也可以以此確定雙方的責(zé)任； 第四，明確列出出租房屋的用途； 第五，除了原來(lái)規(guī)定的承租方逾期交付租金和任何一方提前終止合同的違約責(zé)任.還應(yīng)增加承租方逾期交付水,電,煤氣,冷暖氣費(fèi)和出租方不履行對(duì)房屋內(nèi)部設(shè)施的維修,保養(yǎng)責(zé)任.出租方出現(xiàn)不按時(shí)交付出租房屋，不履行對(duì)房屋的維修,保養(yǎng)責(zé)任等違約行為時(shí)應(yīng)該承擔(dān)的違約責(zé)任等條款。(一)同時(shí)履行抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的雙務(wù)合同中，一方當(dāng)

60、事人確有證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間不能履行或者不能適當(dāng)履行，列履行期時(shí)其享有不履行或者部分履行的權(quán)利。合同法規(guī)定,當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí),有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。比如,賣方在同時(shí)履行的日期根本無(wú)法供貨,買方在同時(shí)履行的日期有權(quán)不付款。另外,一方當(dāng)事人有證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間只能部分履行，該當(dāng)事人有權(quán)就其不能履行部分拒絕給付，只為相應(yīng)給付。比如,100萬(wàn)噸化肥的買賣合同,買方了解到賣方只有80萬(wàn)噸化肥，而且不可能在履行日期提供另30萬(wàn)噸化肥,則買方在同時(shí)履行日期有權(quán)僅支付80萬(wàn)