第一章導論第一章導論1.什么是國際經(jīng)濟法？2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？4.國際經(jīng)濟法與相鄰法律部門的區(qū)別。1.什么是國際經(jīng)濟法？

國際經(jīng)濟法是調(diào)整國際經(jīng)濟關系的各種法律標準的總稱。國際經(jīng)濟關系是國家與國家之間、國家與國際經(jīng)濟組織之間、國際經(jīng)濟組織與國際經(jīng)濟組織之間及其與自然人或法人之間在從事國際經(jīng)濟交往活動中產(chǎn)生的。1.什么是國際經(jīng)濟法？

1.什么是國際經(jīng)濟法？

國際經(jīng)濟法是否屬于一門獨立的法律部門？主要有兩種觀點：一種觀點認為國際經(jīng)濟法是國際法的一個分支(即狹義說)；另一種觀點那么認為國際經(jīng)濟法是一門獨立的法律部門(即廣義說)。1.什么是國際經(jīng)濟法？

1.什么是國際經(jīng)濟法？

狹義說的代表人物有英國的施瓦曾伯格(G．Schwarzenberger)、布朗里(LanBrownlie)，法國的卡羅(D．Carreau)、朱亞爾(P．Julliaurd)、弗洛里(T．Flory)，德國的艾爾勒，日本的金澤良雄等。我國持狹義說觀點的主要有史久鏞、汪碹等。1.什么是國際經(jīng)濟法？

廣義說廣義說那么認為，國際經(jīng)濟法是調(diào)整國際范圍內(nèi)一切跨越國境而產(chǎn)生的經(jīng)濟關系的法律標準的總稱。它是既包括國際法標準(雙邊、多邊條約和國際慣例)又包括國內(nèi)法標準(各國的涉外經(jīng)濟法規(guī))的“一個完全獨立的法律部門〞(anentirelydistinctbodyoflaw)或“一種獨立的法律秩序〞(anindependentlegalorder)。1.什么是國際經(jīng)濟法？

廣義說的代表人物有德國的哈姆斯(B.Harms)，日本的田中耕太郎、佐藤和男、小原喜雄，美國的杰克遜(Jackson)、洛文費爾德(A.Lowenfeld)等。我國的陳安認為“國際經(jīng)濟法確實是一個涉及國際法與國內(nèi)法、‘公法與私法’、國際商法與各國涉外經(jīng)濟法等多種法律標準的邊緣性綜合體〞。1.什么是國際經(jīng)濟法？

陳安教授的“邊緣性〞法律學科論,已清楚地論述和劃分了國際經(jīng)濟法的含義和范圍，即國際經(jīng)濟法是調(diào)整國際經(jīng)濟關系的各種法律標準的總和。這些法律標準既包括用以調(diào)整國際經(jīng)濟關系的國際公法標準、涉及經(jīng)濟方面的國際私法標準(即沖突標準)和調(diào)整跨國私人經(jīng)濟關系的國際商務慣例，也包括調(diào)整各國涉外經(jīng)濟關系的國內(nèi)經(jīng)濟法標準。2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？國際經(jīng)濟法的主體資格是指在國際經(jīng)濟關系中能行使權利并承擔義務的法律人格。國際經(jīng)濟法的主體包括自然人、法人、跨國公司、國際經(jīng)濟組織和國家。2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？(1)關于自然人的國際經(jīng)濟法主體資格自然人是指因出生而享受民事權利、承擔民事義務的個人。自然人成為國際經(jīng)濟法主體，一般必須符合如下三個條件：第一，必須具有行為能力。(李查蒂案)第二，必須擁有一定財產(chǎn)。第三，必須按照法定形式并經(jīng)過一定法定程序。2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？自然人(含本國自然人和外國自然人)作為國際經(jīng)濟法主體，除了應符合上述條件外，還應同時具備從事國際經(jīng)濟交往的權利能力或資格，這種權利能力或資格通常由雙邊條約或國內(nèi)法賦予或確認。直至2004年4月6日，新修訂的?對外貿(mào)易法?才將我國自然人確立為國際經(jīng)濟法主體。其中第8條明確規(guī)定：“本法所稱對外貿(mào)易經(jīng)營者，是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人〞。2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？(2)關于法人的國際經(jīng)濟法主體資格根據(jù)我國?民法通那么?第36條所下的定義，法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利并承擔民事義務的組織。根據(jù)我國的法律與實踐，能充當我國國際經(jīng)濟法主體的法人包括中國法人和外國法人。2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？關于外國法人的認可方式，各國做法不一，綜合起來，主要有三種：(1)相互認可制(2)一般認可制(3)特別認可制2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？(3)關于國家的國際經(jīng)濟法主體資格國家作為國際經(jīng)濟法的主體，其經(jīng)濟權利能力和行為能力主要通過以下三個方面表達出來：首先，國家有權締結國際經(jīng)貿(mào)條約和協(xié)定，這是國家作為主權者所具有的專屬權。其次，國家有權管理、干預和監(jiān)督對外經(jīng)濟活動，這些權力須通過國家立法并賦予有關國家機構代表國家行使。再次，國家有權直接參與國際經(jīng)貿(mào)活動，這項權利既可以政府名義行使，也可由授權機關行使。2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？此外，在某種特殊情況下，國家還自然成為國際經(jīng)濟法的主體。例如我國?外資企業(yè)法?第5條規(guī)定：“國家對外資企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應的補償。〞2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？國家作為國際經(jīng)濟法主體的地位與自然人、法人是有區(qū)別的，因為國家享有豁免權。豁免權是指一國有不受另一國管轄的權利。2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？(4)關于國際經(jīng)濟組織的國際經(jīng)濟法主體資格廣義的國際經(jīng)濟組織包括政府間和非政府間國際經(jīng)濟組織兩大類，而狹義的國際經(jīng)濟組織通常僅指政府間國際經(jīng)濟組織。本課所探討的僅為政府間的國際經(jīng)濟組織。2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？作為國際經(jīng)濟法主體的國際經(jīng)濟組織首先必須具備法律人格，而這種法律人格是成員國授予的，其權利能力和行為能力來自成員國的授權，并明確規(guī)定在成員國間締結的條約中。國際經(jīng)濟組織的權利能力和行為能力主要表達為有權簽訂契約；取得與處置動產(chǎn)與不動產(chǎn)和進行法律訴訟等能力，并享有特權和豁免權。2.“誰〞可以成為國際經(jīng)濟法的主體？國際經(jīng)濟法組織作為國際經(jīng)濟法主體具有與其他主體不同的幾個方面：首先，就權利能力和行為能力所涉及的范圍而言，國際經(jīng)濟組織的權利能力和行為能力嚴格限定在有關條約和組織章程明確規(guī)定的范圍內(nèi)，但凡其中沒有明確規(guī)定的職責，國際經(jīng)濟組織均不得履行。其次，就權利能力和行為能力的來源而言，國際經(jīng)濟組織的權利能力和行為能力是其成員國賦予的，其范圍的大小與程序也取決于成員國的協(xié)調(diào)意志；而作為主權者的國家，其權利能力和行為能力是其本身所固有的。再次，就享有特權與豁免的根據(jù)而言，國際經(jīng)濟組織享有的特權與豁免的根據(jù)是“職能需要說〞；而國家享有的特權與豁免的根據(jù)那么是主權平等原那么。最后，就其宗旨或目的而言，國際經(jīng)濟組織的宗旨一般是為了促進政府職能的實現(xiàn)；而同樣作為主體的法人那么以盈利為目的。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？(1)國際經(jīng)濟條約國際經(jīng)濟條約是指國家、國際經(jīng)濟組織締結的以確定彼此間經(jīng)濟關系中權利和義務的國際書面協(xié)議。國際經(jīng)濟條約包括:專門調(diào)整國際經(jīng)濟關系的國際經(jīng)濟條約;協(xié)調(diào)國際經(jīng)濟關系的政治性國際條約中的相關條款。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？調(diào)整國際經(jīng)濟關系的國際經(jīng)濟條約a.雙邊經(jīng)濟條約雙邊經(jīng)濟條約是指由兩個國家締結的調(diào)整相互間經(jīng)濟關系的書面協(xié)議。b.多邊經(jīng)濟條約多邊經(jīng)濟條約是指由兩個以上國家締結的調(diào)整其國際經(jīng)濟關系的書面協(xié)議。它包括區(qū)域性多邊經(jīng)濟條約和世界性多邊經(jīng)濟條約兩類。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？政治性條約中的經(jīng)濟條款除上述專門調(diào)整國際經(jīng)濟關系的雙邊和多邊經(jīng)濟條約屬國際經(jīng)濟法的淵源外，那些含括在政治性條約中的對國際經(jīng)濟關系起重要協(xié)調(diào)作用的條款也應當列入國際經(jīng)濟法淵源的范疇。例如?聯(lián)合國憲章?的宗旨之一是：促成國際合作，以解決國際問的經(jīng)濟問題，增進并鼓勵對于全人類之人權及根本自由之尊重。為實現(xiàn)這一宗旨而規(guī)定了國際經(jīng)濟合作，并成立了經(jīng)濟及社會理事會且賦予了該理事會以職權。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？(2)國際經(jīng)濟慣例慣例有狹義和廣義之分:狹義的慣例專指習慣，而廣義的慣例那么包括習慣和尚未具有法律拘束力的慣例〞國際習慣是具有拘束力的國際慣行，屬強行標準；而國際慣例那么是尚不具有拘束力的國際慣行，屬任意性標準。在國際經(jīng)濟慣例中既包括調(diào)整國際法主體之間經(jīng)濟關系的國際習慣(稱習慣國際經(jīng)濟法)，也包括調(diào)整國家與他國私人間、國際組織與私人之間或不同國籍私人之間經(jīng)濟關系的國際商務慣例。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？a.習慣國際經(jīng)濟法習慣國際經(jīng)濟法屬于必須遵守的強制性標準。但是，習慣國際經(jīng)濟法也并不當然對各國產(chǎn)生約束力，只有在以下三種情況下約束國家：(1)在國與國之間的交往過程中，通過條約的形式并依據(jù)習慣國際經(jīng)濟法確定彼此間的權利義務關系時；(2)在一國實施管理涉外經(jīng)濟活動，并參照習慣國際經(jīng)濟法制定其相關法律而使其相關管理行為與世界上多數(shù)國家的實踐一致時；(3)當國家之間出現(xiàn)爭端，當事國或處理該爭端的機構援引或根據(jù)習慣國際經(jīng)濟法解決爭端時。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？(3)聯(lián)大標準性決議聯(lián)大標準性決議是由世界性國際組織，即聯(lián)合國所設立的由其全體成員國參加的最高權力機構——聯(lián)合國大會制定并通過的旨在確立成員國權利義務關系的法律文件。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？(4)國際示范法國際示范法是國際組織制定并由其通過的可以由每一個國家單方面采用的規(guī)那么。示范法與國際條約的明顯區(qū)別是：它沒有經(jīng)國際會議通過，也不對各國開放簽字，并訂有關于示范法不具強制力的條款。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？(5)國內(nèi)涉外經(jīng)濟法國內(nèi)涉外經(jīng)濟法是調(diào)整各種涉外經(jīng)濟關系的各種私法和公法標準的總和。各國調(diào)整涉外經(jīng)濟關系的國內(nèi)經(jīng)濟立法主要有統(tǒng)一制和分流制兩種。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？b.分流制實行分流制而制定的經(jīng)濟法分國內(nèi)經(jīng)濟法和涉外經(jīng)濟法，分別調(diào)整國內(nèi)經(jīng)濟關系和涉外經(jīng)濟關系，但其適用于民商事法律關系的民商事立法那么采取統(tǒng)一制立法形式采用分流制的多為開展中國家。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？涉外經(jīng)濟法由以下三種標準構成：(1)實體法標準，它是指標準涉外經(jīng)濟法主體在從事或管理對外經(jīng)濟活動中事實上的權利和義務關系的法律。(2)沖突法標準，亦稱法律適用標準，是指明某種涉外經(jīng)濟關系應適用何國法律的標準，它并不直接指明此種關系雙方的實體權利與義務，這種實體權利與義務那么由沖突標準所指明適用的國家的實體法加以解決。(3)程序法標準，是指為保證實體法所規(guī)定的權利義務關系的實現(xiàn)而制定的程序性法律。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？(6)有關國際經(jīng)濟法其他淵源的問題除上述國際經(jīng)濟法淵源外，國外一些學者還主張判例、特許協(xié)議、國家組織的指南等文件和法學學說也是國際經(jīng)濟法的淵源。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？(b)國際仲裁案例國際仲裁庭包括國際性特設(adhoc)仲裁庭和國際性常設仲裁機構仲裁庭兩種類型。國際性特設仲裁庭根據(jù)爭端當事人的合意并按照一定程序組成，案件審理完畢即自動解散。國際性常設仲裁機構那么依國際條約而設立，其仲裁庭根據(jù)機構的仲裁規(guī)那么組成。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？(c)國內(nèi)判例國內(nèi)判例能否成為國際經(jīng)濟法的淵源，首先取決于它們在本國或本地區(qū)是否構成法律。所謂判例法，是指從法院判詞列出的理由和根據(jù)所推論出來并累積而成的法律原那么和標準。在普通法系國家或地區(qū)，判例是主要的法律淵源之一。中國香港特別行政區(qū)屬普通法地區(qū)，香港本身的判例是其主要的法律淵源之一，此外，其他普通法系國家或地區(qū)的判例，也可為香港法院援用，具有參考價值。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？c.國際組織制訂的指南、標準和合同范本等文件在聯(lián)合國體制內(nèi)，一些特別機構制訂了各自領域的指南、標準和合同范本等文件。一些國際經(jīng)濟組織為了實現(xiàn)其宗旨，有時也需要制訂一些指南之類的文件。此類指南等文件在標準國際經(jīng)濟活動方面具有重要的作用。應當指出，無論由政府間組織或非政府間組織制訂，此類文件本身并不當然具有法律約束力。只是在有關國家或當事人確認或采用的情況下，才具有法律約束力。3.國際經(jīng)濟法的淵源是什么？4.國際經(jīng)濟法與相鄰法律部門的區(qū)別(1)國際經(jīng)濟法與國際公法的區(qū)別用以調(diào)整國際經(jīng)濟關系的國際公法標準，屬于國際經(jīng)濟法范疇；用于調(diào)整國際政治關系以及其他非經(jīng)濟關系的國際公法標準，不屬于國際經(jīng)濟法范疇。主要區(qū)別：1．權利與義務的主體有不同。2．所調(diào)整的對象大有不同。3．法律標準的淵源大有不同。4.國際經(jīng)濟法與相鄰法律部門的區(qū)別(2)國際經(jīng)濟法與國際私法的區(qū)別國際私法，指的是在世界各國民法和商法互相歧異的情況下，針對含有涉外因素的民法關系或者商法關系，制定或者確定應當適用哪國法律的法律，又稱“法律沖突法〞〔lawofconflictoflaws〕或者“法律適用法〞。主要區(qū)別：1．權利與義務的主體不同。2．調(diào)整對象不同。3．發(fā)揮調(diào)整功能的途徑或者層次不同。4．法律標準的淵源不同。4.國際經(jīng)濟法與相鄰法律部門的區(qū)別(3)國際經(jīng)濟法與國際商務慣例的區(qū)別國際商務慣例，主要指由各種國際性民間團體制定的用以調(diào)整國際私人〔自然人、法人〕經(jīng)濟關系的各種商務規(guī)那么。4.國