浙江廣播電視大學法學類畢業(yè)論文第8頁共8頁法學專業(yè)本科畢業(yè)論文論文題目：對和諧社會背景下完善國家賠償法的探索以及建議學生姓名：*學號：*指導教師：*專業(yè)：法學年級：*學校：*[內容摘要]國家賠償,又稱國家侵權損害賠償，是由國家對于行使公權利的侵權行為造成的損害后果承擔賠償責任的活動。國家賠償,對于保障公民憲法權利的實現、監(jiān)督國家機關及其工作人員依法行政,具有十分重要的意義。但在如今構建和諧社會的背景下,由于我國確立國家賠償制度起步較晚,難免還存在著一些問題,也日益顯現出缺陷與不足。本文針對國家賠償制度的基本原則和相應制度,做了一些積極的思考并提出相應對策建議，從中探求完善我國國家賠償制度的途徑。[關鍵詞]國家賠償、精神損害賠償、行政賠償、刑事賠償目錄一、引言:社會主義新時期下國家賠償的案例述評二、和諧社會的背景下國家賠償法存在的缺陷與不足1、國家給予賠償的案件范圍過窄2、確認程序阻礙了國家賠償的最終實現3、沒有規(guī)定國家侵權精神損害賠償三、針對國家賠償法的相應對策和建議1、開辟國家賠償的新領域1.1、擴充行政賠償的范圍1.2、拓寬刑事賠償的范圍1.3、擴展民事、行政錯案賠償的范圍2、優(yōu)化國家賠償的賠償程序設計2.1、推動行政賠償程序向簡明化、規(guī)范化、訴訟化方向發(fā)展2.2、推動司法賠償程序的改革向公平、公開、專門化方向發(fā)展四、結束語一、引言:社會主義新時期下國家賠償的案例述評國家賠償，又稱國家侵權損害賠償，是由國家對于行使公權利的侵權行為造成的損害后果承擔賠償責任的活動。我國于1994年5月12日第八屆全國人民代表大會通過《中華人民共和國國家賠償法》，該法第2條規(guī)定："國家機關和國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民，法人和其他組織的合法權益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償的權利①。"國家賠償,對于保障公民憲法權利的實現、監(jiān)督國家機關及其工作人員依法行政,具有十分重要的意義。比如2005年發(fā)生在湖北荊門市的佘祥林“殺妻”錯判案。1994年1月20日佘祥林的妻子張在玉失蹤后，同年4月11日，雁門口鎮(zhèn)呂沖村一水塘發(fā)現一具女尸，公安機關立案偵查。1998年6月15日京山縣法院以故意殺人罪判處佘祥林有期徒刑15年，附加剝奪政治權利5年。2005年3月28日，曾被政法部門認定在11年前被丈夫佘祥林殺害的張在玉突然歸來，立即成為當地一大轟動性新聞事件，這也表明，佘祥林因故意殺人被判處15年有期徒刑的刑事案件成為錯案。2005年4月13日，因“殺妻”被判處15年有期徒刑、在獄中度過了11個春秋的佘祥林，被當庭宣判無罪。法律終于還佘祥林清白。2005年5月11日，佘祥林正式向湖北省荊門市中級人民法院提起國家賠償申請，賠償金額高達437萬元。2005年9月2日，因“殺妻”冤案提出國家賠償的佘祥林從湖北荊門市中級人民法院領取了256994．47元人身侵權賠償金，佘祥林自愿向荊門市中級人民法院提出撤回國家賠償申請②?？戳诉@篇報導,筆者在為佘祥林“殺妻”冤案扼腕痛心的同時，覺得在如今構建和諧社會的背景下,由于我國確立國家賠償制度起步較晚,難免還存在著一些問題,也日益顯現出缺陷與不足。本文針對國家賠償制度的基本原則和相應制度,做了一些積極的思考，從中探求完善我國國家賠償制度的途徑。二、和諧社會的背景下國家賠償法存在的缺陷與不足1、國家給予賠償的案件范圍過窄現行國家賠償法用列舉的方式規(guī)定了國家給予賠償的情形,即該法第3、4、15、16條(注:參見國家賠償法法條),這也就是說,只有滿足這些條件,賠償請求人才有可能獲得國家賠償。這就在很大程度上制約了國家賠償制度的落實,也使本應該國家賠償的案件因為沒有法律依據而被駁回、或被長期擱置。另外,國家賠償法還以法律條款的形式排除了國家承擔賠償責任的情形,即該法的第5條、第17條。當賠償請求人針對這些情形申請國家賠償時,有關機關就可以不予受理或駁回申請,這就使得申請人投訴無門[1]。還有一點,我國目前能夠獲得國家賠償的前提是針對國家機關和國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害時,作為受害人才能提起國家賠償。那么,如果是合法行為致人損害時賠不賠、軍事機關是否包括在此處的國家機關之內,很顯然,答案是否定的,這些情形當然不會引起國家賠償?？墒聦嵣洗_有這樣的情形:比如部隊搞軍事演習,導致養(yǎng)雞專業(yè)戶的雞死、雞不下蛋的情形,此時養(yǎng)雞專業(yè)戶們可否申請國家賠償呢?這是值得我們考慮的。2、確認程序阻礙了國家賠償的最終實現國家賠償案件還有一個必經程序即確認程序。也就是說,要想使實施侵權行為的國家機關作為賠償義務機關并承擔賠償責任,其前提是其違法行使職權的行為能夠得到確認,否則,受害的公民、法人、其他組織就不能得到應有的賠償。國家賠償法規(guī)定:國家賠償案件首先應由賠償義務機關進行確認[2]。這違背了回避、公正原則,因為賠償義務機關是案件的當事人,很難對自己的行為做出合法與違法的判斷,而且一旦做出違法判斷,自己就要作為賠償責任人,這就使得賠償義務機關處于一種尷尬境地、進退兩難,于是出現了推諉、搪塞,甚至久拖不辦的現象。長此以往,賠償請求人對國家賠償法的貫徹執(zhí)行產生了很大的誤解。3、沒有規(guī)定國家侵權精神損害賠償根據《國家賠償法》第25條的規(guī)定,國家賠償以支付賠償金為主要形式,能返還財產或恢復原狀的,予以返還財產或恢復原狀?？梢?此點并沒有規(guī)定精神損害賠償。該法第30條規(guī)定:賠償義務機關違法行使職權,若造成受害人名譽權、榮譽權損害的,應當在侵權行為影響的范圍內,為受害人消除影響、恢復名譽、賠禮道歉③。但賠償義務機關承擔消除影響、恢復名譽、賠禮道歉僅限于下列情形:第一,行政機關及其工作人員違法拘留或者違法采取限制人身自由的行政強制措施的,以及非法拘禁或者以其他方法剝奪公民人身自由的;第二,行使國家偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權的機關及其工作人員對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留,對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的,以及依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪。原判刑罰已經執(zhí)行的,公民因上述情形而使人身權受到損害,在要求國家賠償時可以同時要求賠償義務機關對自己名譽權、榮譽權受到的損害承擔責任。但僅僅依據《國家賠償法》第30條的規(guī)定,我們難以得出國家賠償法中規(guī)定了精神損害賠償的結論。首先,第30條所規(guī)定的三種責任形式只針對公民人身權受到國家機關侵害的同時造成的名譽權和榮譽權的侵害,范圍狹窄;其次,該條所規(guī)定的消除影響、恢復名譽和賠禮道歉三種責任并無財產內容,也不具有經濟補償的性質,屬于一種非財產責任形式④。三、針對國家賠償法的相應對策和建議1、開辟國家賠償的新領域要實現“有侵權必有救濟,有損害必有賠償”,發(fā)揮國家賠償制度輸出正義機制和平衡公私利益功能,單純依靠抽象的國家賠償法的基本原則是遠遠不足的,國家賠償法還需要在具體制度的各個方面得到創(chuàng)新。筆者有以下的具體建議。1.1、擴充行政賠償的范圍第一、對部分抽象行政行為造成的損害應予賠償?？梢越梃b我國《行政復議法》對抽象行政行為一分為二的做法,將規(guī)章以下具有普遍約束力的決定、命令納入賠償范圍,采用違法性歸責原則,對國務院各部門、縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定與上位法規(guī)定相抵觸以及違反國家法律的基本原則和精神的,一旦予以確認,行政相對人由此所遭受的損失可獲得國家賠償。第二,對行政事實行為造成的損害應予賠償或補償。對行政機關工作人員實施的行政事實行為存在過錯給相對人造成損害,并且損害與行政事實行為存在因果關系的,應給予國家賠償。對少數既不違法也無過錯的行政事實行為致損的,則可以考慮由實施該行為的行政機關給予受害人一定的補償。第三,有條件的對內部行政行為造成的損害作出賠償。公務人員受到的行政侵害,也應得到像普通的相對人一樣的保護。對以下情形的內部行政行為國家賠償法應當關注:首先,內部行政行為違法并得到依法確認。其次,內部行政行為侵犯了公務人員的人身權、財產權、勞動權等合法權益,并造成了損害。再次,公務員無法通過行政程序得到救濟。第四,對公有公共設施造成的損害應予賠償。國有公共設施設置和管理的欠缺造成的損害在很多國家都被納入國家賠償的范圍。對于大部分案件的處理,可適用過錯推定的原則,即令國家機關承擔證明自身有無過錯的舉證責任。對處于政府監(jiān)管下,危險程度高、涉及重大公眾利益的要害領域,如核能設施造成損害的,可以在涉及這些事項的特別法中,根據無過錯的歸責原則,由政府對受害人給予賠償。1.2、拓寬刑事賠償的范圍首先,應將輕罪重判的情況納入刑事賠償。我國刑法確立了罪刑相當原則,要求罰當其罪,被告人如遭受輕罪重判其權益必然受損,獲得國家賠償也就理所當然。[3]建議在刑事錯案賠償中采納嚴格的無過錯的歸責原則,當最終的刑事司法程序認定原審判決刑罰畸重及有非因法定條件加重處罰的情況,國家賠償請求即可成立。而對于在法定條件下以刑罰上限判決的,以及上訴不加刑原則對一審刑罰予以輕判的,則不屬于輕罪重判的國家賠償范圍。其次,應明確規(guī)定犯罪人被超期羈押應當獲賠。超期羈押現象既可能發(fā)生在被證明無罪的公民身上,也可能發(fā)生在被判決有罪的犯罪人身上,還可能發(fā)生在被宣告不起訴或因情節(jié)輕微不追究刑事責任的公民身上?，F行國家賠償法中只規(guī)定了無罪羈押的賠償;對不起訴和免于刑事處罰的犯罪嫌疑人和被告人由于給予了刑罰豁免,忽略了對這些人的超期羈押問題;這些都是輕視犯罪人權利、重實體輕程序等觀念在賠償法上的明顯表現⑤。國家賠償法也應該從保護基本人權的角度出發(fā),給予被超期羈押犯罪人申請國家賠償的權利,唯有這樣才可以更有效地防止超期羈押。1.3、擴展民事、行政錯案賠償的范圍在現代民主國家,不應當允許有無責任的司法職務行為存在?！秶屹r償法》對民事、行政訴訟案件的賠償不應只限于程序性違法行為的賠償,對實體違法導致錯案也應加以賠償。對于民事、行政錯案可采取過錯性原則作為歸責原則,即對辦案人員主觀上有故意或者重大過失,經查明在辦案過程沒有事實根據、適用法律法規(guī)錯誤、違反法定程序、超越職權、濫用職權的,徇私舞弊、枉法裁判的情形,即構成司法賠償責任[4]。2、優(yōu)化國家賠償的賠償程序設計程序的公正,才能確保實體的公正。賠償程序是國家賠償責任的實現過程,是受害人的權益得到恢復和救濟的途徑。現行的《國家賠償法》在程序設計方面存在著步驟、環(huán)節(jié)多,耗時長等不足之處需要我們認真加以解決。2.1、推動行政賠償程序向簡明化、規(guī)范化、訴訟化方向發(fā)展對行政賠償案件的處理程序有兩個改革的思路:其一、醞釀設立集中處理行政賠償的專門機構改變目前賠償義務機關在行政賠償中既做確認人、又做賠償義務人的雙重角色,對其作出的決定不服的,受害人可以向法院提出行政賠償訴訟。受害人不再通過行政復議的途徑提出賠償請求,但可以在行政訴訟法附帶提出賠償訴訟。其二、廢棄行政先行處理程序,允許受害人直接向法院起訴賠償義務機關,單獨提出賠償請求。法院在向行政機關送達應訴文書時,可以要求其在開庭審理前對涉訴行為是否違法、應否賠償作出確認,在庭審過程中對行政機關的決定進行審理,確定受害人國家賠償的請求能否成立[5]。2.2、推動司法賠償程序的改革向公平、公開、專門化方向發(fā)展首先,應該廢除賠償義務機關內部進行確認及復議的程序。第二,改革司法賠償的非訴性。人民法院的賠償委員會在審理國家賠償爭議時,可以借鑒審判程序的做法,采用公開審查的方式,允許當事人提出證據,進行辯論、質證,還可以就專門問題舉行聽證和咨詢,聽取專家意見并接受公眾的監(jiān)督。第三,增加上級賠償委員會的復審的規(guī)定。改一審終審的做法為二審終審,雙方當事人對賠償委員會的決定不服的,應當可以向上一級賠償委員會申訴,并對相應的時效、審限作出規(guī)定。第四,賠償委員會獨立化。建立一個相對獨立的國家賠償處理機構,成員可以由司法機關人員和獨立人士組成,不隸屬于任何公檢法部門或其他部門,根據地域和案件數量設置分支機構并實施垂直領導,使國家賠償的公正性、獨立性得到保證。四、結束語國家賠償,對于保障公民憲法權利的實現、監(jiān)督國家機關及其工作人員依法行政,具有十分重要的意義。但是，在實施過程中也暴露出不少問題，如本文中所概括的：國家給予賠償的案件范圍過窄；確認程序阻礙了國家賠償的最終實現；沒有規(guī)定國家侵權精神損害賠償等等。這種現象的發(fā)生與體制、法律意識和立法規(guī)定的不完善等有著密切關系，規(guī)定上的欠缺不可不謂是一個重要原因。但是我相信，隨著法制的健全，和諧社會中國的國家賠償制度也一定會更加完善更加人性化。國家賠償制度的完善立法進程，終將在構建中國社會主義法律體系的來路上踏出充滿了歷史感的腳印。畢業(yè)論文參考資料【注釋】①高娃，趙春仁.行政訴訟國家賠償實務問答與案例精析[M].中國法制出版,2008②金正韋.《丈夫“殺妻”兩度被判死刑11年后妻子“復活”》./s2005/shexianglin.shtml.搜狐網.2005=3\*GB3③肖峋.論國家賠償立法的幾個基本觀點[J].中國法學,1994=4\*GB