1、破產(chǎn)程序中發(fā)起人股東對出資義努的連帶責(zé)任企業(yè)破產(chǎn)法自2007年實施以來，破產(chǎn)的概念開始已經(jīng)越 來越為大家所熟悉，不少企業(yè)這方面的意識也在逐漸增強，早 期企業(yè)經(jīng)營不善大多自行注銷了之，現(xiàn)在企業(yè)經(jīng)營陷入危機后， 大多會及時向法律人士咨詢清算程序及法律風(fēng)險，并在進入破 產(chǎn)程序之前往往已經(jīng)采取了所謂的風(fēng)險隔離措施，因此，經(jīng)常 可以發(fā)現(xiàn)，被受理破產(chǎn)的企業(yè)的發(fā)起人股東在破產(chǎn)受理前已經(jīng) 進行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在注冊資本認(rèn)繳制下，這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓也變得 更加簡單和便捷。隨之而來的問題是，雖然根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法 第三十五條的規(guī)定，法院受理破產(chǎn)后股東出資義務(wù)加速到期， 但即使加速到期，變更后股東往往并沒有履行能力，此時，如 果

2、單純從公司法規(guī)定的股東的期限利益保護角度考慮，已 經(jīng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的發(fā)起人股東顯然不受破產(chǎn)法該條規(guī)定的規(guī)制， 其可以順利逃離破產(chǎn)程序而使得破產(chǎn)法第三十五條規(guī)定的 立法意圖落空，因此如何平衡破產(chǎn)程序與發(fā)起人股東出資期限 利益的權(quán)利沖突，也是實現(xiàn)實質(zhì)公平的重要方面。一、問題的提出在筆者接觸到的一個破產(chǎn)案件中，債務(wù)人企業(yè)的注冊資 本高達10000萬元，發(fā)起人股東均未實繳出資，在認(rèn)繳期限之 前，發(fā)起人股東將其股權(quán)0元轉(zhuǎn)讓給第三人，后該企業(yè)被法院 受理破產(chǎn)清算，為此，管理人起訴要求發(fā)起人股東與現(xiàn)有股東 對出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。法院經(jīng)審理后認(rèn)為，在注冊資本認(rèn) 繳制下，股東依法享有期限利益，發(fā)起人股東在出資義務(wù)尚

3、未 到期的情況下將股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不違反法律規(guī)定，發(fā)起人股東在轉(zhuǎn) 讓股權(quán)后，其已經(jīng)不具有債務(wù)人企業(yè)的股東身份，因此，管理 人要求發(fā)起人股東對出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任于法無據(jù)。如果僅在公司法制度的框架內(nèi)，確實可以得出上述結(jié) 論，但當(dāng)企業(yè)進入破產(chǎn)清算程序，尤其是企業(yè)因嚴(yán)重資不抵債 已經(jīng)無力歸還大部分債務(wù)時，對發(fā)起人股東的期限利益給予無 條件的保護，將可能導(dǎo)致債權(quán)人利益嚴(yán)重受損，此時，應(yīng)該從 更高的視角進行利益平衡，對發(fā)起人股東的出資期限利益進行 實質(zhì)性審查，如果存在侵害債權(quán)人利益情形的，應(yīng)由發(fā)起人股 東對出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，從而有效保護各方權(quán)利人的合法 權(quán)益。二、相關(guān)法律規(guī)定1、最高人民法院關(guān)于適用中華人

4、民共和國企業(yè)破產(chǎn) 法若干問題的規(guī)定（二）第二十條規(guī)定：管理人依據(jù)公司 法的相關(guān)規(guī)定代表債務(wù)人提起訴訟，主張公司的發(fā)起人和負(fù)有 監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事、高級管理人員，或者協(xié)助抽逃 出資的其他股東、董事、高級管理人員、實際控制人等，對股 東違反出資義務(wù)或者抽逃出資承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，并將財產(chǎn)歸入債 務(wù)人財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。2、最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（二）第二十二條規(guī)定：公司解散時，股東 尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包 括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十 條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，

5、債權(quán)人主張未繳出資股東， 以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對 公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。3、最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法 若干問題的規(guī)定（三）第十三條第三款規(guī)定：股東在公司設(shè) 立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第 二款提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶 責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以 向被告股東追償。第十八條第一款規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東未履行或者 未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知 道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任 的，人民法院應(yīng)予支持；

6、公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二 款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任 的，人民法院應(yīng)予支持。三、破產(chǎn)程序中發(fā)起人股東對出資承擔(dān)連帶責(zé)任的理由從上述相關(guān)法律規(guī)定可以看出，公司法司法解釋，對于公 司設(shè)立時發(fā)起人股東在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶 清償責(zé)任進行了相關(guān)規(guī)定，但上述規(guī)定均未明確界定，未繳出 資是否包括繳納期限尚未屆滿的出資，司法實踐中，一般更傾 向于將上述未繳出資界定為已界繳納期限的出資，即發(fā)起人股 東只在逾期未繳納或未足額繳納的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，但在 破產(chǎn)程序中，筆者認(rèn)為還應(yīng)當(dāng) 包括繳納期限尚未屆滿的出資， 理由如下：1、最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司

7、法 若干問題的規(guī)定（二）第二十二條規(guī)定的發(fā)起人股東連帶責(zé) 任是在公司解散，公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)語境下規(guī)定的，而 公司解散時，股東尚未繳納的出資包括到期應(yīng)繳未繳的出資以 及尚未屆滿繳納期限的出資，舉輕以明重，清算程序尚有此規(guī) 定，如公司進入破產(chǎn)清算程序，發(fā)起入股東的責(zé)任義務(wù)則應(yīng)更 加嚴(yán)格。2、最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國企業(yè)破 產(chǎn)法若干問題的規(guī)定（二）第二十條的規(guī)定，明確了公司 的發(fā)起人對股東違庾出資義務(wù)或者抽逃出資承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，雖 然該條規(guī)定未明確具體的責(zé)任承擔(dān)形式，但為發(fā)起人股東承擔(dān) 責(zé)任提供了法律依據(jù)。3、發(fā)起人股東對債務(wù)人企業(yè)的設(shè)立、運營過程更加了解， 往往也是債務(wù)人企業(yè)的實際控

8、制人，其存在利用程序漏洞逃避 債務(wù)的動機和便利，因此，在破產(chǎn)程序中追加發(fā)起入股東對未 繳出資承擔(dān)連帶責(zé)任，更加有利于債權(quán)人的權(quán)利保護。4、如果認(rèn)定發(fā)起人股東僅對應(yīng)繳未繳出資承擔(dān)連帶責(zé) 任，那么其只要在認(rèn)繳期限前將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給已列為失信被執(zhí)行 人的股東或者一個無履行能力的第三人，即可輕易規(guī)避出資義 務(wù)，從而損害債權(quán)人利益。四、破產(chǎn)程序中發(fā)起人股東對出資承擔(dān)連帶責(zé)任的法律 規(guī)制1、連帶責(zé)任在某種意義上確實會加重發(fā)起人股東的責(zé)任， 因此，筆者認(rèn)為，發(fā)起人股東在出資繳納期限屆滿前轉(zhuǎn)讓股權(quán)， 進入破產(chǎn)程序后，發(fā)起人股東對轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)出資義務(wù)的連帶 責(zé)任也并非無條件的，應(yīng)結(jié)合其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時間節(jié)點進行判斷。 在債務(wù)人企業(yè)已經(jīng)出現(xiàn)破產(chǎn)原因的情況下，發(fā)起人股東轉(zhuǎn)讓其 未屆繳納期限的股權(quán)，仍應(yīng)當(dāng)對現(xiàn)有股東的出資義務(wù)承擔(dān)連帶 責(zé)任。債務(wù)人企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因的時間根據(jù)債務(wù)人企業(yè)存在企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款的情形進行判斷。2、發(fā)起人股東轉(zhuǎn)讓其未屆繳納期限的股權(quán)時，債務(wù)人企 業(yè)并未出現(xiàn)破產(chǎn)原因，同時也沒有證據(jù)證明其股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在惡 意損害公司或者債權(quán)人利益的情形，此時，根據(jù)最高人民法 院關(guān)于適用中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法若干問題的規(guī)定（二）第二十條的規(guī)定，發(fā)