1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)專心-專注-專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)人民銀行“受益所有人”認定及對實務的影響一、受益所有人的含義及適用受益所有人是一個經(jīng)濟法領域的概念，主要指以直接或間接方式最終控制企業(yè)法人或其他法律安排的自然人。在反洗錢金融行動特別工作組（FATF）制定的四十條特別建議中，對受益所有人定義時，明確指出受益所有人只能為自然人，并且受益所有人必須為最終控制人或所有者。通過適用受益所有人概念，可有效認定國際洗錢活動或恐怖主義融資行為的最終受益人，并通過情報機構對受益所有人信息進行備案、審查，最終鎖定具有洗錢和恐怖融資嫌疑的自

2、然人，以打擊此類不法行為，維護國際經(jīng)濟秩序和國家安全。FATF對受益所有人要求可以歸納為以下幾方面：第一，對金融機構客戶盡職調(diào)查明確提出了對自然人、法人、法律安排和信托的受益所有人身份、所有權、控制權的了解義務要求。（了解你的客戶）第二，對受益所有人身份核實與了解建立在風險為本的原則基礎之上，對于低風險客戶與業(yè)務，可采取簡化的盡職調(diào)查措施，對高風險客戶與業(yè)務，應采取強化的盡職調(diào)查措施。（風險為本）第三，對于政治公眾人物、金融機構股東與高管，應特別注重對受益所有人及其關系密切人物的盡職調(diào)查。第四，關注對象不僅包括國外公眾人物為關注對象，也包括國內(nèi)政治公眾人物。目前，國際經(jīng)濟法律規(guī)范中受益所有人主

3、要適用于以下兩個方面：一是規(guī)制稅收協(xié)定濫用行為，防止國際偷漏稅。相關規(guī)范性文本主要包括經(jīng)濟合作發(fā)展組織（OECD）主導的關于避免所得和財產(chǎn)雙重征稅的協(xié)定范本和聯(lián)合國發(fā)布的關于發(fā)達國家與發(fā)展中國家避免雙重征稅的協(xié)定范本。二是適用于反洗錢和反恐怖主義融資。主要包括反洗錢金融行動特別工作組（FATF）、金融穩(wěn)定論壇（FSF）及經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）主導的相關研究工作，以及聯(lián)合國反腐敗公約等。二、我國受益所有人制度的演進1.2007年金融機構客戶身份識別實施辦法我國反洗錢有關“受益所有人”的最早提出是在2007年實施的金融機構客戶身份識別實施辦法，其中第七條規(guī)定：以開立賬戶等方式與客戶建立業(yè)務

4、關系，應當識別客戶身份，了解實際控制客戶的自然人和交易的實際受益人但辦法中并沒有對“實際控制客戶的自然人和交易的實際受益人”判定標準和識別措施做出具體說明。2.中國人民銀行關于進一步加強金融機構反洗錢工作的通知（銀發(fā)2008391號）（三）身份識別辦法中所稱的“實際控制客戶的自然人和交易的實際受益人”包括（但不限于）以下兩類人員：一是公司實際控制人；二是未被客戶披露，但實際控制著金融交易過程或最終享有相關經(jīng)濟利益的人員（被代理人除外）。對于這些人員，金融機構可根據(jù)實際情況，擇機采取詢問客戶、要求客戶提供證明材料、委托有關機構調(diào)查等合理手段，開展客戶盡職調(diào)查工作。此條款較為具體地說明了“受益所有

5、人”的定義或者說判定標準圍，也概括地提出對“受益所有人”的識別措施。3.中國人民銀行關于境外機構人民幣銀行結算賬戶開立和使用有關問題的通知（銀發(fā)2012183號）“（六）銀行應當采取合理措施了解境外機構客戶及其實際控制人，并依據(jù)境外機構客戶的風險程度采取相應的反洗錢、反恐怖融資措施。”4.關于對有關問題的復函（局函2007437號）原則上，身份基本信息包含的項目屬于必須登記項目，但客戶不適用該項目的除外。如對政府機關、事業(yè)單位客戶，不要求登記“控股股東或者實際控制人”。5. 中國人民銀行關于加強反洗錢客戶身份識別有關工作的通知 銀發(fā)2017235號銀發(fā)235號文件首次全面、系統(tǒng)提出“受益所有人

6、”判定標準和識別措施，為反洗錢義務主體有效履行對“受益所有人”身份識別義務提供了制度依據(jù)。6. 中國人民銀行關于進一步做好受益所有人身份識別工作有關問題的通知銀發(fā)2018164號 2018年6月28日發(fā)布的銀發(fā)2018164號文件對“受益所有人”判定標準和識別措施進行了更為具體和明確的規(guī)定。三、受益所有人的具體認定標準受益所有人認定標準（銀發(fā)2017235號、2018164號）機構類型受益所有人認定標準補充說明公司1.直接或者間接擁有超過25%公司股權或者表決權的自然人。需要計算間接擁有股權或者表決權的，按照股權和表決權孰高原則，將公司股權層級及各層級實際占有的股權或者表決權比例相乘求和計算。

7、2.通過人事、財務等方式對公司進行控制的自然人包括但不限于：直接或者間接決定董事 會多數(shù)成員的任免；決定公司重大經(jīng)營、管理決策的制定或者執(zhí)行；決定公司的財務預算、人事任免、投融資、擔保、兼并重組；長期實際支配使用公司重大資產(chǎn)或者巨額資金等。3.公司的高級管理人員公司法第216條定義的“高級管理人員”包括“經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員” 。4.對公司形成有效控制或者實際影響的其他自然人合伙企業(yè)1.擁有超過25%合伙權益的自然人2.參照公司受益所有人標準判定合伙企業(yè) 的受益所有人3.將合伙企業(yè)的普通合伙人或者合伙事務執(zhí)行人判定為受益所有人信托對信托實施最終有

8、效控制、最終享有信托權益的自然人包括但不限于信托的委托人、受托人、受益人。信托的委托人、受托人、受益人為非自然人的，義務機構應當追溯到自然人，并將其判定為受益所有人。設立信托時或者信托存續(xù)期間，受益人為符合一定條件的不特定自然人的，可以在受益人確定后，再將受益人判定為受益所有人。基金擁有超過25%權益份額的自然人基金經(jīng)理或者直接操作管理基金的自然人適用于無超過25%權益份額自然人和基金未完成募集，無法計算權益份額的情形。特別規(guī)定將其法定代表人或者實際控制人視同為受益所有人1.個體工商戶、個人獨資企業(yè)、不具備法人資格的專業(yè)服務機構。2.經(jīng)營農(nóng)林漁牧產(chǎn)業(yè)的非公司制農(nóng)民專業(yè)合作組織。其他機構1.參照

9、公司受益所有人的判定標準執(zhí)行2.參照基金受益所有人判定標準執(zhí)行適用于涉及理財產(chǎn)品、定向資產(chǎn)管理計劃、集合資產(chǎn)管理計劃、專項資產(chǎn)管理計劃、資產(chǎn)支持專項計劃、員工持股計劃等未 單獨列舉的情形3.無法參照執(zhí)行的，義務機構可以將其主要負責人、主要管理人或者主要發(fā)起人等判定為受益所有人。銀發(fā)2018164號文件明確規(guī)定：根據(jù)非自然人客戶風險狀況和本機構合規(guī)管理需要，可以執(zhí)行比監(jiān)管規(guī)定更為嚴格的受益所有人身份識別標準。不用確定受益所有人的機構： 1.各級黨的機關、國家權力機關、行政機關、司法機關、軍事機關、人民政協(xié)機關和人民解放軍、武警部隊、參照公務員法管理的事業(yè)單位。2.政府間國際組織、外國政府駐華使領

10、館及辦事處等機構及組織。金融機構識別受益所有人的信息和資料：1.非自然人客戶股權或者控制權的相關信息、主要包括：注冊證書、存續(xù)證明文件、合伙協(xié)議、信托協(xié)議、備忘錄、公司章程以及其他可以驗證客戶身份的文件。2.非自然人客戶股東或者董事會成員登記信息，主要包括：董事會、高級管理層和股東名單、各股東持股數(shù)量以及持股類型（包含相關的投票權類型）等。四、對實務的影響1公司開戶穿透實際控制人，開戶變難對公開戶上一律穿透到底，要求了解企業(yè)的業(yè)務性質(zhì)與股權或者控制權結構，了解受益所有人的信息，他們主要包括：擁有超過25%股權或表決權的股東或高管，甚至包括通過人事、財務等其他方式控制公司的人等，還包括當保險、信

11、托合同的受益人不是客戶本人的情況下，該保險、信托合同的最終受益人。一方面，無法提供全套信息資料則不能開戶；另一方面，穿透帶來盡職調(diào)查難度的急劇增加。這些都將使開戶時間變長。2個人客戶將被監(jiān)控個人開戶上，將對前文提到的受益所有人（主要指25%股權之類的）、外國政要及其特定關系人、國際組織高管實行強化識別，進行監(jiān)控。五疑問1公司的受益所有人（1）對存在多層控制權機構的公司，“受益所有人”需要向上追溯到哪一層？在反洗錢金融行動特別工作組（FATF）制定的四十條特別建議中，對受益所有人定義時，明確指出受益所有人只能為自然人，那么存在多層控制權機構的公司，以及跨境控股結構的公司，向上追溯至自然人控制人，

12、金融機構是否有足夠的能力和精力？（2）誰是“通過人事、財務等其他方式對公司進行控制的自然人”？股權控制、投票權控制尚還是可以按照各類法律文件按圖索驥的數(shù)字問題，而通過“人事、財務等其他方式對公司進行控制的自然人”則是無形不可觸摸的，甚至還可能與現(xiàn)行的法規(guī)不契合，對于金融機構的挑戰(zhàn)更大。實踐中的難度在于，將“通過人事、財務等其他方式對公司進行控制的自然人”識別為“受益所有人”的方法過于主觀，沒有清晰的標準和始終自洽的邏輯，需要對單個公司進行逐一甄別，且要求反洗錢部門主管有正確的判斷和堅定的立場。（3）公司的高級管理人員被認定為“受益所有人”的合理尺度公司法第216條定義的“高級管理人員”包括“經(jīng)

13、理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員” 。當公司的股權非常分散無法有效識別“受益所有人”、且未能識別“通過人事、財務等其他方式對公司進行控制的自然人”時，法規(guī)允許替代性的方法是將公司的高級管理人員識別為“受益所有人”。通常這種替代性識別方法使用在上市公司的“受益所有人”識別中：沒有持股超過25%的自然人股東，也沒有通過人事或財務等方式對上市公司進行控制的自然人，公司在證券交易所上市，公司治理良好、信息比較透明。但從法律關系上來說，公司的高管畢竟只是雇員而不是股東，對高管范圍和其身份識別的標準不宜過高。2信托的受益所有人信托法的基本原理是一旦受托人接受信托財產(chǎn)，此被

14、信托財產(chǎn)就獨立于委托人、受托人和受益人，與委托人及受托人的固有財產(chǎn)隔離。即使受托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)而終止，信托財產(chǎn)也不屬于其遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。根據(jù)銀發(fā)2017235號，信托公司接受信托財產(chǎn)、設立信托時，至少需要對委托人、受托人和受益人三方進行KYC，辨別“受益所有人”，且對受益人并沒有受益比例的最低要求，即只要是受益人，其受益多少在所不問，一律要進行受益所有人的辨別。銀發(fā)2017235號對信托的類型并沒有進行區(qū)分。對于一般的財產(chǎn)性信托，受益人數(shù)量有限；但如果是不特定對象為受益人的公益信托，其受益人數(shù)量是不可預計的。3基金的受益所有人中國證券投資基金法將公募基金(Mutual Fund)和私募基金(Private Fund Manager)合稱基金，但是在反洗錢法規(guī)的適用上兩者完全不一樣。在絕大多數(shù)情況下，不可能出現(xiàn)單一投資人持有某一只開放式公募基金25%以上權益份額的情形，因此公募基金每發(fā)行一只證券投資基金，都可以根據(jù)是否超過25%權益份額的標準，識別基金投資人的 “受益所有人”。公開募集證券投資基金運作指引第2號基金中基金指引(中國證券監(jiān)督管理委員會公201620號)直接規(guī)定，除ETF連接基金之外，同一管理人管理的全部FOF不得超過被投資基金凈資產(chǎn)的20%。因此FOF基金除非本身的投資行為已經(jīng)違反中國證券會法規(guī)，否則也不會出現(xiàn)持