公司章程的個性化設(shè)計與公司自治論公司章程的個性化設(shè)計與公司自治/臧恩富

遼寧壹品律師事務(wù)所律師臧恩富

引言：

公司章程是規(guī)范公司的基本法律文件，是審理涉及公司糾紛案件尤其是公司內(nèi)部糾紛案件的準(zhǔn)據(jù)法。現(xiàn)實生活中，大量公司設(shè)立時采用工商局的章程格式文本作為本公司的章程，導(dǎo)致公司章程不適應(yīng)公司的個性化需求，本來應(yīng)由公司章程進(jìn)行規(guī)范明確的事項，在具體個案的糾紛中，在公司章程中卻沒有相應(yīng)的規(guī)定，使得糾紛陷入僵局，阻礙了公司管理運營效率，增加了公司自身解決糾紛的難度和成本。研究公司章程的個性化設(shè)計，對于完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司自治能力和解決糾紛的效率，降低公司自身解決問題的成本，都有重要的現(xiàn)實意義。

一、公司章程在公司自治中的重要作用

公司章程是公司設(shè)立的必備文件，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)時違反公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?？梢哉f公司章程是公司的內(nèi)部“憲法”，在處理涉及公司的法律事務(wù)如出資糾紛、股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、資產(chǎn)并購糾紛、公司擔(dān)保糾紛、董事監(jiān)事高級管理人員職務(wù)侵權(quán)糾紛等等案件中，評價當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法，除了公司法本身之外，還要看公司章程是如何規(guī)定的，公司章程起到審理涉及公司糾紛尤其是公司內(nèi)部糾紛的準(zhǔn)據(jù)法的作用。

二、公司章程的內(nèi)容

關(guān)于公司章程的內(nèi)容，公司法第二十五條和第八十二條分別以菜單列舉的方式規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司應(yīng)當(dāng)載明的事項。但對于這些事項具體如何規(guī)定，即章程的具體文本如何擬法也無規(guī)定（立法表述為：“由公司章程規(guī)定”）

（三）、允許公司章程另行規(guī)定，但不得與公司法相沖突（如NO。46條董事任期不得超過3年）。

四、新公司法中明確提到的允許公司股東通過公司章程進(jìn)行規(guī)定的事項2006年1月1日起生效的《中華人民共和國公司》為公司章程（尤其是有限責(zé)任公司章程）的個性化設(shè)計以及公司通過章程進(jìn)行自治預(yù)留了充分的空間。下面是本人歸納的新公司法中明確提到的允許公司股東通過章程進(jìn)行規(guī)定的24種事項（注：公司法中的具體條款以NO。表示，如公司法第十三條，在下列論述中被表述為NO。13，依法類推）：

▲總則部分：

1、NO。13規(guī)定公司法定代表人的出任人選

2、NO。16規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的經(jīng)營意思決定機構(gòu)：董事會、或者股東會、股東大會；

▲有限責(zé)任公司

3、NO。35規(guī)定是否按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資

4、NO。40規(guī)定股東會定期會議的召開時間

5、NO。42規(guī)定召開股東會時應(yīng)提前多少天通知全體股東

6、NO。43規(guī)定有限責(zé)任公司股東是否按出資比例行使表決權(quán)

7、NO。44規(guī)定公司法規(guī)定事項以外事項的股東會的議事方式和表決程序

（修改公司章程、增加或減少注冊資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式，股東會決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過）。

8、NO。45規(guī)定董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法

9、NO。46條規(guī)定董事的任期（但每屆任期不得超過三年，連選可以連任）

10、NO。47規(guī)定公司法規(guī)定的十項職權(quán)以外的董事會的其他職權(quán)

11、NO。49規(guī)定公司法規(guī)定事項以外的事項的董事會的議事方式和表決程序

（董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。）

12、NO。50規(guī)定公司經(jīng)理的職權(quán)

13、NO。51規(guī)定執(zhí)行董事的職權(quán)

14、NO。52規(guī)定監(jiān)事會中股東代表和職工代表的具體比例（其中職工代表的比例不得低于三分之一）

15、NO。54規(guī)定公司法規(guī)定的六項職權(quán)以外的監(jiān)事會的其他職權(quán)

16、NO。56規(guī)定公司法規(guī)定事項以外的事項的監(jiān)事會的議事方式和表決程序

（監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。）

17、NO。71規(guī)定國有獨資公司監(jiān)事會成員的具體人數(shù)和其中職工代表的具體比例

（國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一）

18、N0。72規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體方式、程序和限制

19、NO。76規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)的繼承問題

▲股份有限公司

20、NO。101規(guī)定除公司法規(guī)定的五種情形以外的其他應(yīng)召開臨時股東大會的情形

21、NO。105規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外擔(dān)保是否必須經(jīng)過股東大會作出決議以及重大資產(chǎn)的界定。

▲兩種公司形式并用的

22、NO。170規(guī)定公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所的程序、辦法

23、NO。181規(guī)定營業(yè)期限屆滿之外的公司的解散事由24、NO。217規(guī)定除公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書之外的其他公司高級管理人員包括的具體人員。

總之，改變千篇一