第十二章

公司終止與清算☆本章分為兩節(jié)：①公司終止②公司清算第一節(jié)公司終止☆本節(jié)包括兩個問題：一、公司終止的概念二、公司終止的原因一、公司終止的概念1、概念【公司終止】是指公司根據(jù)法定程序結(jié)束經(jīng)營并消滅公司法人資格的法律過程或法律結(jié)果。2、特征①公司終止須依法定程序進(jìn)行。②公司終止須經(jīng)清算程序【有例外】。③公司終止以公司注銷登記為標(biāo)志。④公司終止的法律結(jié)果是公司法人資格和市場主體資格消滅。二、公司終止的原因1、解散。【解散】是指公司因章程規(guī)定或股東會決議，或法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止公司經(jīng)營活動，并進(jìn)行清算的狀態(tài)或過程。因解散原因的不同，解散可以分為兩類【法180條】：①任意解散：事由一般包括以下幾種情況：A.公司營業(yè)期限屆滿。B.公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)。C.股東會決議。D.公司合并或分立。②強(qiáng)制解散A.行政解散。（依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷）B.司法解散。2、破產(chǎn)。破產(chǎn)既可以由債權(quán)人申請，也可以由公司自己申請。因此也可以分為兩種：①債權(quán)人申請破產(chǎn)；②公司自行申請破產(chǎn)。股東提起司法解散的具體事由與限制司法解釋二第一條單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：

（一）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（二）股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（三）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（四）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。公司司法解散之訴的當(dāng)事人原告：股東；被告：公司；第三人：其他股東最高法院關(guān)于司法解散的答記者問問：股東請求解散公司案件被告應(yīng)該是公司還是其他股東？答：鑒于解散公司訴訟案件性質(zhì)上屬于變更之訴，系變更股東和公司之間的出資與被出資的法律關(guān)系，屬有關(guān)公司組織方面的訴訟，因此，股東請求解散公司訴訟的被告應(yīng)當(dāng)是公司。股東之間關(guān)于出資設(shè)立公司的協(xié)議隨著公司的成立已經(jīng)履行完畢，不存在解除設(shè)立協(xié)議的問題，因此其他股東不應(yīng)作為解散公司訴訟案件的被告。

考慮到解散公司訴訟案件，一是可能影響到其他公司股東的利益，二是基于有關(guān)調(diào)解工作尚需其他股東參與訴訟，因此，原告提起解散公司訴訟時應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟，其他股東可以以共同原告或者第三人的身份參加訴訟。司法解散之訴注重調(diào)解的原因司法解釋二第5條人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份,或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決。最高院的答：基于公司永久存續(xù)性特征，一般情況下，只要公司沒有違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，在其非自愿解散時，公權(quán)力機(jī)關(guān)應(yīng)盡可能不去強(qiáng)制其解散。因此，在公司股東或董事出現(xiàn)僵局時，只要尚有其他途徑能夠解決矛盾，應(yīng)盡可能采取其他方式解決，從而使公司免于遭受解散。這也是公司法之所以規(guī)定“通過其他途徑不能解決”時，股東才能訴請解散公司的原因。我們認(rèn)為，即便股東依法訴諸于人民法院，法院仍有必要通過公權(quán)力的介入，盡可能通過股東離散而非公司解散的方式來解決股東之間的矛盾?；诖?，司法解釋強(qiáng)調(diào)，人民法院在審理解散公司訴訟時應(yīng)當(dāng)特別注重調(diào)解。司法解散判決對全體股東具有約束力的原因司法解釋二第6條：人民法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。最高院的答：人民法院就是否解散公司作出的生效判決對參加訴訟的當(dāng)事人和未參加訴訟的公司其他股東具有當(dāng)然的既判力，其基礎(chǔ)還是源于解散公司之訴系有關(guān)公司組織的訴訟本質(zhì)。判決解散公司的，因公司解散事由的出現(xiàn)，公司必將進(jìn)入清算階段，最終因清算完畢而終結(jié)，該判決當(dāng)然對公司和公司其他股東，甚至包括公司的董事、監(jiān)事、高管人員和職工等均有效力；判決駁回原告股東的訴訟請求的，因人民法院對原告據(jù)以提起解散公司的具體事實(shí)和理由已經(jīng)作出了生效判決，在其據(jù)以主張解散公司的事實(shí)和理由不能得到法院支持的情況下，根據(jù)一事不再理的原則，提起該訴訟的股東和公司的其他股東不能再以相同的事實(shí)和理由向人民法院提起訴訟請求解散公司。

案例原告林方清訴稱：常熟市凱萊實(shí)業(yè)有限公司（簡稱凱萊公司）經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，陷入公司僵局且無法通過其他方法解決，其權(quán)益遭受重大損害，請求解散凱萊公司。被告凱萊公司及戴小明辯稱：凱萊公司及其下屬分公司運(yùn)營狀態(tài)良好，不符合公司解散的條件，戴小明與林方清的矛盾有其他解決途徑，不應(yīng)通過司法程序強(qiáng)制解散公司。法院經(jīng)審理查明：凱萊公司成立于2002年1月，林方清與戴小明系該公司股東，各占50%的股份，戴小明任公司法定代表人及執(zhí)行董事，林方清任公司總經(jīng)理兼公司監(jiān)事。凱萊公司章程明確規(guī)定：股東會的決議須經(jīng)代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過，但對公司增加或減少注冊資本、合并、解散、變更公司形式、修改公司章程作出決議時，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。2006年起，林方清與戴小明兩人之間的矛盾逐漸顯現(xiàn)。同年5月9日，林方清提議并通知召開股東會，由于戴小明認(rèn)為林方清沒有召集會議的權(quán)利，會議未能召開。同年6月6日、8月8日、9月16日、10月10日、10月17日，林方清委托律師向凱萊公司和戴小明發(fā)函稱，因股東權(quán)益受到嚴(yán)重侵害，林方清作為享有公司股東會二分之一表決權(quán)的股東，已按公司章程規(guī)定的程序表決并通過了解散凱萊公司的決議，要求戴小明提供凱萊公司的財務(wù)賬冊等資料，并對凱萊公司進(jìn)行清算。同年6月17日、9月7日、10月13日，戴小明回函稱，林方清作出的股東會決議沒有合法依據(jù)，戴小明不同意解散公司，并要求林方清交出公司財務(wù)資料。同年11月15日、25日，林方清再次向凱萊公司和戴小明發(fā)函，要求凱萊公司和戴小明提供公司財務(wù)賬冊等供其查閱、分配公司收入、解散公司。江蘇常熟服裝城管理委員會（簡稱服裝城管委會）證明凱萊公司目前經(jīng)營尚正常，且愿意組織林方清和戴小明進(jìn)行調(diào)解。另查明，凱萊公司章程載明監(jiān)事行使下列權(quán)利：（1）檢查公司財務(wù)；（2）對執(zhí)行董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；（3）當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；（4）提議召開臨時股東會。從2006年6月1日至今，凱萊公司未召開過股東會。服裝城管委會調(diào)解委員會于2009年12月15日、16日兩次組織雙方進(jìn)行調(diào)解，但均未成功。問題：1、如果戴小明不履行召集股東會會議職責(zé)，林方清是否有權(quán)召集股東會會議？為什么？（1分）2、如果公司依照法定程序召集了股東會會議，但是，只有一方參加了股東會會議，另一方拒絕參會，只有一方參加的會議是否構(gòu)成有效的股東會會議？為什么？（1分）3、林方清“作為享有公司股東會二分之一表決權(quán)的股東，按公司章程規(guī)定的程序表決并通過了解散凱萊公司的決議”，該決議效力如何？針對該決議效力，戴小明可提起何種訴訟？為什么？被告是誰？為什么？（3分）4、林方清請求解散公司，是否可以成立？為什么？（3分）5、戴小明辯稱：凱萊公司及其下屬分公司運(yùn)營狀態(tài)良好，不符合公司解散的條件，該辯稱是否可以成立？為什么？（1分）6、如果法院判決解散公司，該判決如何履行？（1分）第二節(jié)公司清算☆本節(jié)包括四個問題：一、公司清算的概念和意義二、公司清算的分類三、清算組的地位和職責(zé)四、公司清算的程序一、公司清算的概念與意義1、概念【公司清算】是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)，清償債務(wù)并分配財產(chǎn)，最終使公司終止消滅的程序。2、法律意義①清算期間，公司仍具有法人資格。②清算期間，公司的代表機(jī)構(gòu)為清算組織。清算組織取代董事會地位。③清算期間，公司的行為能力有所限制。④清算期間，公司財產(chǎn)在未按法定程序清償前，不得分配給股東。⑤公司清算的最終結(jié)果是導(dǎo)致公司法人資格消滅，公司終止。二、清算的分類按照我國《公司法》的公司終止原因來分類，可以分為兩種：解散清算和破產(chǎn)清算。對比解散清算破產(chǎn)清算自愿解散被撤銷司法解散原因營業(yè)期限屆滿；章程規(guī)定事由出現(xiàn)；股東會決議等。（自愿）因違法經(jīng)營，被工商機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司僵局，存續(xù)有損股東利益，表決權(quán)10%以上的股東請求。不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且資不抵債的，由法院宣告破產(chǎn)。清算組公司決定：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定其人選。逾期不成立清算組的，債權(quán)人可申請法院指定。法院指定管理人適用法律公司法破產(chǎn)法司法解釋二第8條人民法院受理公司清算案件，應(yīng)當(dāng)及時指定有關(guān)人員組成清算組。

清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：（一）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；（二）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；（三）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。公司清算過程中的責(zé)任承擔(dān)——債權(quán)人可要求相關(guān)主體承擔(dān)責(zé)任的情形1.清算組未履行清算事宜的通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！窘忉尪?1條】2.公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會或者股東大會決議確認(rèn)；人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報人民法院確認(rèn)。未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行。執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！窘忉尪?5條】

3.有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！窘忉尪?8條】4.有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！窘忉尪?9條】

5.公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。【解釋二20條1款】6.公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。【解釋二20條2款】

7.公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！窘忉尪?2條2款】

8.清算組成員從事清算事務(wù)時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！窘忉尪?3條1款】

三、清算組的地位和職責(zé)1、法律地位清算組織也稱清算機(jī)構(gòu)，是清算事務(wù)的執(zhí)行人，替代公司董事會代表公司，負(fù)責(zé)公司