1、1Contract law training合同法專題培訓(xùn)2目錄前言前言第一部分：關(guān)于合同訂立階段的操作與風(fēng)險(xiǎn)防范第一部分：關(guān)于合同訂立階段的操作與風(fēng)險(xiǎn)防范第二部分：關(guān)于合同履行過程中操作和風(fēng)險(xiǎn)防范第二部分：關(guān)于合同履行過程中操作和風(fēng)險(xiǎn)防范第三部分：關(guān)于合同法的一些重要的基本知識(shí)第三部分：關(guān)于合同法的一些重要的基本知識(shí)3目錄前言前言 培訓(xùn)方法的思考：掌握知識(shí)需要外延和內(nèi)涵同時(shí)具備、理性知識(shí)和感性知識(shí)同時(shí)具備。讓受訓(xùn)人員能知道法律是怎樣規(guī)定的，為什么要這樣規(guī)定,受訓(xùn)人員掌握如何在簽訂合同時(shí)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。鑒于法律是個(gè)很專業(yè)的知識(shí)領(lǐng)域，企業(yè)需要在短時(shí)間內(nèi)培養(yǎng)具有掌握一定法律知識(shí)、并能掌握基本而實(shí)用的法律

2、操作技能。最好的方法就是以現(xiàn)行法律為線索，適當(dāng)補(bǔ)充需要掌握的法律基本理論、結(jié)合身邊發(fā)生的具體案件來講解，必要的知識(shí)點(diǎn)加以補(bǔ)充。 4目錄 培訓(xùn)內(nèi)容：合同法基本知識(shí)，簽訂、履行合同的實(shí)務(wù)操作和風(fēng)險(xiǎn)防范 培訓(xùn)基本資料：中華人民共和國合同法原文一冊。 可選資料補(bǔ)充資料：最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）培訓(xùn)的階段安排：律師講解、律師主持的學(xué)員分析討論案例；最后做一小時(shí)的互動(dòng) ，督促學(xué)習(xí)檢驗(yàn)效果。 培訓(xùn)側(cè)重點(diǎn)：結(jié)合本行業(yè)的業(yè)務(wù)特點(diǎn)、客戶特點(diǎn)以及公司在運(yùn)用中已經(jīng)發(fā)生的糾紛提出解決問題的對(duì)策和預(yù)測，加強(qiáng)有針對(duì)性培訓(xùn)。 5目

3、錄 導(dǎo)言：合同法專題培訓(xùn)的重要性 本次培訓(xùn)準(zhǔn)備和大家共同交流的話題主要有兩個(gè)方面的內(nèi)容，一是關(guān)于合同法的基本知識(shí)，包括日常中經(jīng)常容易出錯(cuò)、混淆，同時(shí)又是非常重要的一些概念、術(shù)語；二是對(duì)于在合同訂立、履行、管理方面的實(shí)務(wù)操作和操作中的風(fēng)險(xiǎn)防范。這中間我會(huì)結(jié)合法律實(shí)務(wù)中訂立的合同存在的問題和一些現(xiàn)實(shí)案例來講解。 現(xiàn)今法律正日益逐步完善，企業(yè)依法管理、規(guī)范經(jīng)營也要求越來越高，特別是隨著企業(yè)一步步發(fā)展，做大做強(qiáng)之后，交易的增多，和日益復(fù)雜的交易環(huán)境，又特別是在我國誠信體制還不健全的環(huán)境下，合同對(duì)于企業(yè)的經(jīng)營和發(fā)展就顯得越來越重要，可以說，企業(yè)的方方面面都離不開合同，不管是內(nèi)部還是外部，不管是買進(jìn)還是賣

4、出，都離不開訂立合同。既然合同對(duì)于企業(yè)如此重要，那么訂立好、履行好、管理好合同就是一項(xiàng)非常重要的工作?？梢赃@樣講，合同的工作做好了，企業(yè)的糾紛就少了，企業(yè)的運(yùn)行就順暢了，企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益就會(huì)提高，企業(yè)的發(fā)展也就能實(shí)現(xiàn)了。 6目錄第一部分：關(guān)于實(shí)務(wù)操作和風(fēng)險(xiǎn)防范第一部分：關(guān)于實(shí)務(wù)操作和風(fēng)險(xiǎn)防范 背景 ：律師在司法實(shí)踐中接觸的案例，很多就是因?yàn)楹贤p方在合同簽訂時(shí)沒有對(duì)合同認(rèn)真審查 ，遺漏了一些內(nèi)容，或者表述不明確，而且有些還是非常重要的內(nèi)容，比如合同主體虛假 、付款時(shí)間不明確、履行期限不明確、無合同簽訂時(shí)間、無違約責(zé)任約定、對(duì)方未蓋章、未約定管轄機(jī)構(gòu)或管轄地、合同內(nèi)容表述不清、有歧義等等。這些合同

5、在履行中很容易出現(xiàn)問題爭議，有的甚至涉嫌合同詐騙 ，一旦訴訟，對(duì)公司就很不利。如何簽訂規(guī)范的、對(duì)權(quán)利義務(wù)約定明確的合同，如何防范合同訂立和履行當(dāng)中的風(fēng)險(xiǎn)，下面結(jié)合國家法律規(guī)定和律師實(shí)踐中碰到的問題，進(jìn)行討論和說明。 7目錄 （一）合同訂立階段的操作和風(fēng)險(xiǎn)防范。公司被詐騙、貨款收不回來成為死帳呆帳是由合同的相對(duì)方帶來的主體的審查特別的重要。展示案例以 為被告的執(zhí)行案講完此節(jié)后詳細(xì)出示） 1、簽訂合同前對(duì)合作對(duì)方的審查（調(diào)查）：了解合作對(duì)象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，在供貨及付款條件上采取相應(yīng)的對(duì)策，避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。 （1）對(duì)合同主體資格的審查，合同相對(duì)方主體資格是否實(shí)在，合同相對(duì)方是獨(dú)立

6、的法人還是分支機(jī)構(gòu)還是公司的一個(gè)部門，不能與沒有授權(quán)的部門簽訂合同。還有就是審查經(jīng)辦人是法定代表人還是委托代理人。審查合同主體資格最有效的方法就是查看一下對(duì)方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件，因?yàn)閺膶?shí)際案例中我們發(fā)現(xiàn)有的企業(yè)由于連續(xù)兩年不參加年檢已經(jīng)被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。 8目錄 （2）了解合作方的基本情況后，要求其提供營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，如果合作方是個(gè)人，應(yīng)詳細(xì)記錄其身份證號(hào)碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，同時(shí)，當(dāng)出現(xiàn)糾紛的時(shí)候，有利于我方的訴訟和法院的執(zhí)行。 （3）審查合作方有無簽約的相關(guān)資質(zhì)條件

7、。我國法律對(duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，比如建筑施工合同，就需要建筑單位有相應(yīng)資質(zhì)。沒有從業(yè)資格的單位和個(gè)人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同，那么合同就可能無效，可能會(huì)給我方帶來損失。 （4）調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。 9目錄主體的審查 (1)、營業(yè)執(zhí)照、期限、營業(yè)范圍、注冊資金數(shù)額、出資情況以及出資方式。 貨幣、實(shí)物、專利技術(shù) (2)、工商局網(wǎng)上查詢核實(shí)。 (3)、看工商檔案原始資料：驗(yàn)資報(bào)告。年檢報(bào)告，審計(jì)報(bào)表：資產(chǎn)負(fù)債表流動(dòng)資產(chǎn)、長期投資、流動(dòng)負(fù)債、長期付債等項(xiàng)目。 (4)、銀行信用

8、等級(jí)、預(yù)警信息。 (5)、現(xiàn)金流量情況、存款情況、資產(chǎn)報(bào)表。 (6)、審查股東資信。 (7)、審查驗(yàn)資報(bào)告。 (8)、審查注冊地：開發(fā)區(qū)、高新技術(shù)區(qū)對(duì)注冊有特殊的政策，政策寬松。 10目錄 2、擬定合同條款時(shí)，主要條款應(yīng)當(dāng)完備，清晰明確。除即時(shí)清潔的交易，都應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。a合同法第11條規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形式表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 b這里我要特別說一下的是，進(jìn)出口公司可能經(jīng)常使用傳真、電子郵件等方式完成交易，這就特別需要注意保存好往來的傳真、電子郵件等，最好不要用業(yè)務(wù)員自己的電子郵箱發(fā)送資料，避免人員流動(dòng)帶來的證據(jù)

9、流失。最好統(tǒng)一用公司的郵箱。對(duì)電子郵件等要及時(shí)清理，對(duì)重要的可能要進(jìn)行訴訟的材料，要進(jìn)行證據(jù)保全，請(qǐng)公證處作證據(jù)保全的公證，是最好的辦法。同時(shí)還要注意收集進(jìn)出口的相關(guān)單據(jù)、交接貨的依據(jù)等。對(duì)于這種交易，最有效的防范是盡量先付預(yù)付款后發(fā)貨，控制貨款數(shù)量金額等。合同條款的訂立，一定要做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。這一點(diǎn)在合同履行過程中給出的任何書面的東西也要做到。我在審查公司的合同時(shí)，發(fā)現(xiàn)很多都存在語句不通，表達(dá)有歧義等情況。使用法律術(shù)語，使用準(zhǔn)確的概念完整的句子表達(dá)是避免合同條文理解歧義的基本方法。 11目錄 合同內(nèi)容要注意通俗易懂，要讓合同當(dāng)事人之外的第三方看得懂，看得明白。

10、在發(fā)生爭議時(shí)爭議雙方必然是對(duì)合同約定有各自的理解，特別是在是否違約方面，往往是你說我違約，我說你違約，要法官如何來判斷，還得依據(jù)合同的約定，如果合同內(nèi)容法官律師都看不明白，那如何來判定。 12目錄 2、合同的主要條款要注意的問題 對(duì)這個(gè)問題我們有必要說的具體些說（以買賣合同）：案件舉類 （1）產(chǎn)品規(guī)格數(shù)量條款：應(yīng)當(dāng)產(chǎn)品的品牌、產(chǎn)地、具體規(guī)格及數(shù)量做出明確約定，避免出現(xiàn)差錯(cuò)。比如酒類買賣中，如果只約定購買“一千箱啤酒”，就有可能出現(xiàn)“一箱12支”或“一箱24支”這樣兩種相差巨大的結(jié)果。比如瑞士手表、電子產(chǎn)品，原裝和組裝質(zhì)量、價(jià)格有差別。同樣的產(chǎn)品不同的品牌價(jià)格有區(qū)別。毛皮制品不同的皮子價(jià)格差距巨

11、大，從幾百到十多萬不等。天然皮和粉碎后加工的皮子質(zhì)量有差距，所以需要特別說明白，被免受欺詐。 （2）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。 （3）包裝條款：對(duì)于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。 （4）交付方式條款（送貨條款）：交付時(shí)間和方式（送貨還是自提）要明確，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來困難。 13目錄 （5）付款條款：應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時(shí)間的表述就有不足之處：甲方收到貨物后付款；應(yīng)更正為“甲方收到貨物后

12、 10日內(nèi)付款?！睓z驗(yàn)合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗(yàn)合格后_日內(nèi)付款”。 還有一個(gè)關(guān)鍵的問題付款的方式常產(chǎn)生糾紛：出借帳戶收款人承擔(dān)連帶責(zé)任。收款人承擔(dān)連帶責(zé)任案例，杭州西青帳戶被凍結(jié)，個(gè)體戶出借帳戶履行不合約定案例-約定貨款到給公司帳，但是到了個(gè)人帳戶，石化某公司經(jīng)理領(lǐng)貨款，付款方給千萬支票，沒有寫收款公司戶頭，該支票沒有入本公司帳戶，一個(gè)月后車禍死亡，公司不認(rèn)帳業(yè)務(wù)員領(lǐng)貨款不入公司的帳比比皆是，例如：西繼迅達(dá)訴我公司業(yè)務(wù)員領(lǐng)貨款不入公司的帳比比皆是，例如：西繼迅達(dá)訴我公司合同糾紛一案，典型的對(duì)方業(yè)務(wù)員領(lǐng)取電梯款后不入賬，導(dǎo)致對(duì)方訴我方，當(dāng)然對(duì)合同糾紛一案，典型的對(duì)方業(yè)務(wù)員領(lǐng)取電梯款后不入賬，導(dǎo)

13、致對(duì)方訴我方，當(dāng)然對(duì)于業(yè)務(wù)員這行為，其所在公司完全可以以職務(wù)侵占罪控告。于業(yè)務(wù)員這行為，其所在公司完全可以以職務(wù)侵占罪控告。 （6）違約責(zé)任條款：如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。注意合理利用定金、違約金，約定違約金應(yīng)當(dāng)明確具體數(shù)額或按合同價(jià)款的比例。如果約定一方違約，應(yīng)支付另一方違約金或違約責(zé)任按合同法規(guī)定等于沒約定。 14目錄 （7）爭議處理?xiàng)l款 約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄的法院應(yīng)依照中華人民共和國民事訴訟法第 25條約定，只有以下五個(gè)地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地

14、；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。 如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，而且該仲裁機(jī)構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無效。 是選擇仲裁還是選擇法院管轄？這里提一些具體的情況供你選擇，仲裁一裁終決，節(jié)省時(shí)間，受理費(fèi)高，100萬元以上的的案件是個(gè)仲裁庭采用普通程序，收取仲裁費(fèi)3萬多元，仲裁費(fèi)用由敗訴方承擔(dān)。 北京仲裁委員會(huì)公正、裁決質(zhì)量高。和法院聚集人群相比鳴冤比，沒有看到有人在仲裁委鳴冤的。 15目錄 （8）生效條款 合同可附生效條件，比如，乙方交納保證金后生效，或滿足什么條件生效。如果生效條件不具備，合同只是成立了，未生效。但通常的約

15、定是“合同在雙方簽字蓋章后生效”，注意“簽字蓋章”和“簽字、蓋章”的區(qū)別。 (9) 落款 應(yīng)有名稱、（代理人、經(jīng)辦人等）、開戶行、帳號(hào)等 16目錄 3、簽訂合同時(shí)注意事項(xiàng) （1）對(duì)方應(yīng)加蓋其單位的公章。對(duì)方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。如果對(duì)方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員等都需要明確的授權(quán)委托書。 （2）加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。 （3）合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。 (4）合同有幾頁的應(yīng)當(dāng)加蓋騎縫章。 （5）減少留白。案例一則。手寫的離婚協(xié)議，對(duì)方的和婚姻登記機(jī)關(guān)留存的一致，比自己的保存的協(xié)議多一條對(duì)自己不利的條款 4、簽訂合同以后 （

16、1）將其復(fù)印件交由履行部門存查，保證依約履行。 （2）原件及時(shí)歸檔保管，以免丟失。 唯一的證據(jù)文件傳真字跡消失、沒有電話號(hào)碼顯示、支付貨款憑證字跡淡化到看不出來。這些問題在此提出來，注意妥善解決。17目錄5、擔(dān)保：為了防范風(fēng)險(xiǎn)，在與合作方簽訂合同的時(shí)候，應(yīng)盡量取得對(duì)方提供的擔(dān)保，在合同條款中約定擔(dān)保條款或單獨(dú)簽訂擔(dān)保合同 。 關(guān)于擔(dān)保合同應(yīng)注意以下幾個(gè)問題 （1）擔(dān)保合同的當(dāng)事人：擔(dān)保人不一定是本合同的一方當(dāng)事人，在保證擔(dān)保合同中，擔(dān)保人只能是本合同以外的第三人。 （2）哪些財(cái)產(chǎn)可以用于提供擔(dān)保？ 依照擔(dān)保法第三十七條規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：一、土地所有權(quán)；二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集

17、體所有的土地使用權(quán)，（擔(dān)保法關(guān)于該款有除外規(guī)定），三、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；四、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財(cái)產(chǎn)；五、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；六、依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 我國法律對(duì)某些財(cái)產(chǎn)的抵押規(guī)定必須經(jīng)過登記合同才能生效。（土地使用權(quán)，城市房地產(chǎn)，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物，林木，航空器，船舶，車輛，企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)） 18目錄 （3）哪些人不可以做為保證擔(dān)保的保證人？ 國家機(jī)關(guān)，學(xué)校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會(huì)團(tuán)體，以及企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)職能部門，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人的書面授

18、權(quán)的，可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。 （4）定金條款： 19目錄第二部分：合同的履行過程中操作和風(fēng)險(xiǎn)防范第二部分：合同的履行過程中操作和風(fēng)險(xiǎn)防范 合同的履行過程會(huì)有許多不確定的因素，雙方可能會(huì)對(duì)合同進(jìn)行變更；一方可能會(huì)違約；可能會(huì)因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行等等。實(shí)踐中，履行過程的風(fēng)險(xiǎn)更多的是來自對(duì)方的履約情況和在履行過程中相關(guān)證據(jù)的缺失。因此需要我們在履行過程中除了自身做到按約履行外，還應(yīng)當(dāng)在合同履行時(shí)注意保留好相關(guān)的證據(jù)資料 。 1、合同標(biāo)的物交付時(shí)，應(yīng)當(dāng)有簽署確認(rèn)。在履行合同時(shí)最好有比較完整的書面往來文件，而且都必須有對(duì)方當(dāng)事人的確認(rèn)。如：供貨方在送貨時(shí)，應(yīng)注意送貨單讓對(duì)方貨倉人員簽收并加

19、蓋公司收貨章，如果沒有加蓋收貨章，則每月應(yīng)進(jìn)行結(jié)算，并讓對(duì)方公司加蓋公章或財(cái)務(wù)章確認(rèn)，這樣才能確保自身的權(quán)益。否則，一旦因?qū)Ψ劫噹て鹪V到法院，由于只有送貨單，對(duì)方又否認(rèn)送貨單上的收貨人是其公司員工，在沒有其他相關(guān)證據(jù)證明的情況下，則有可能會(huì)敗訴。 所以在履約過程中要盡量完善手續(xù)，保留好履行了合同義務(wù)的證據(jù)材料，保證證據(jù)的客觀性、真實(shí)性、合法性。 20目錄 2、出具收據(jù)和接收收據(jù)時(shí)的注意事項(xiàng)：反映交易的真實(shí)流程。 在實(shí)踐中，經(jīng)常是在供貨后，清點(diǎn)清楚將發(fā)票給對(duì)方公司，再去收款。但在把發(fā)票交付給對(duì)方公司時(shí)，往往沒有注明該發(fā)票的貨款實(shí)際還沒收到。這種情形下，如果對(duì)方公司鉆法律空子以收到的發(fā)票作為已付貨

20、款的憑證，在供貨方舉不出相反證據(jù)證明對(duì)方公司還沒支付貨款時(shí)，就可能會(huì)輸?shù)艄偎尽?案例：1年先生案件2通周一個(gè)體戶加工、買機(jī)械設(shè)備給某一廠家，有加工合同，欠款。沒有買賣合同，已經(jīng)收款，并有收條。起訴，公司拿出收條證明欠款已清潔、3、A公司給B公司開出了發(fā)票，B公司出具了以下收具：“今收到A公司發(fā)票 NO123456 號(hào)，壹份金額5 萬元。B公司。張三。2002年12月31日?！闭?qǐng)大家指出這張收據(jù)的缺陷。（遺漏的相關(guān)信息：相對(duì)應(yīng)的合同；款項(xiàng)是否已經(jīng)支付；公司的公章）。經(jīng)營過程中如果對(duì)方要求先出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對(duì)方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項(xiàng)未付”。這樣做，該張收具就反映了交易的真實(shí)流

21、程。同時(shí)具有欠款確認(rèn)書的作用。對(duì)于其他的收具也應(yīng)將有利的相關(guān)信息都包含進(jìn)去。 21目錄3、風(fēng)險(xiǎn)防范手段及出現(xiàn)糾紛時(shí)的處理方法： （1）遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時(shí)，可以采取中止履行和解除合同的方法來保護(hù)我方的權(quán)益。 中止履行的條件：合同法第六十八條：有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以中止履行：一、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；二、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； 三、喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 對(duì)于分批送貨分批付款方式，如果對(duì)方某批貨款沒有如期支付時(shí)應(yīng)以充分的重視，如果繼續(xù)送貨，可能會(huì)受到更大的損失。當(dāng)然，是否中止合同的履行應(yīng)視具體情況而定，不能

22、一概而論。 解除合同的條件：合同法第九十四條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；二、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；五、法律規(guī)定的其他情形。應(yīng)本著友好協(xié)商的態(tài)度來處理問題，這樣有利于我方收集到有利的證據(jù)。一旦起了沖突和爭執(zhí)，對(duì)方往往采取不合作的態(tài)度。從而使事情陷入僵局。 22目錄 （2）簽訂還款協(xié)議注意事項(xiàng)：在協(xié)議中已應(yīng)當(dāng)寫明對(duì)方承認(rèn)的欠款數(shù)額；還款的具體時(shí)間；回避雙方還有爭議的其他事項(xiàng)

23、；約定如果首次還款期滿仍不依約還款，則視為全部到期；約定如果對(duì)方不依約付款，則由我方所在地法院管轄；協(xié)議還應(yīng)加蓋欠款單位的公章。 （3）尋求司法救濟(jì)時(shí)應(yīng)注意訴訟時(shí)效 我國民法通則對(duì)訴訟時(shí)效作了明確規(guī)定：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為 2年。但要特別注意的是在租賃合同中延付或者拒付租金的訴訟時(shí)效為一年。如果過了訴訟時(shí)效才來主張合同權(quán)益，就會(huì)喪失勝訴權(quán)，致使原本合法的權(quán)益受損而無法得到法律的支持。 （4）可撤銷可變更合同：重大誤解，顯失公平 。 時(shí)效：一年。 （5）債務(wù)人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)損害債權(quán)人利益時(shí)，行使撤消權(quán) 。23目錄1、合同附隨義務(wù)。 合同中有約定的應(yīng)當(dāng)履行這點(diǎn)大家沒有異議。合同沒有

24、約定的是否要履行呢，我們討論一下合同的附屬義務(wù)。租賃合同糾紛案案例北京公司租賃河北泊頭公司手腳架 ，某夜，河北方依照合同約定委托裝運(yùn)公司將兩車手腳架運(yùn)送到北京公司工地，當(dāng)天晚上遇盜竊。河北公司的說已經(jīng)履行合同約定，交付租賃物。北京公司經(jīng)理并不認(rèn)可，理由是對(duì)方?jīng)]有得到通知，無法安排工人管理；工地有幾家公司在工地施工，他沒有收到貨，丟失與其無關(guān)。 附隨義務(wù)的概念 合同法上的附隨義務(wù)是指合同當(dāng)事人依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。附隨義務(wù)是針對(duì)合同主給付義務(wù)而言的，它是合同主給付義務(wù)的擴(kuò)張，是根據(jù)誠實(shí)信用原則派生的，并根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交

25、易習(xí)慣應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，是附屬于主給付義務(wù)的從屬義務(wù)。 合同法相關(guān)條文解釋如下。 第三部分：關(guān)于合同法的一些重要的基本知識(shí)第三部分：關(guān)于合同法的一些重要的基本知識(shí)24目錄 訂立時(shí)附隨義務(wù)： 合同法第43 條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥?用。泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?案例例如銀行在與客戶或潛在客戶進(jìn)行談判的過程中，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，不僅必須保證其營業(yè)場所的安全，而且要實(shí)事求是地提供合同磋商所必須的信息資料，并對(duì)客戶的商業(yè)秘密盡到合理的保密義務(wù)。否則，因銀行在締約過程中違反先合同義務(wù)給客戶造

26、成損害，銀行應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，即締約過失責(zé)任（后文將對(duì)締約過失責(zé)任進(jìn)行介紹）。再如：非專利技術(shù)合作、轉(zhuǎn)讓合同，泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂媒o對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 25目錄 合同的履行時(shí)附隨義務(wù) 合同法第六十條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同法60條第二款明文規(guī)定了三種附隨義務(wù)：通知義務(wù)、協(xié)助義務(wù)和保密義務(wù)。在實(shí)際應(yīng)用當(dāng)中，附隨義務(wù)的范圍并不僅僅局限于此。有學(xué)者將其范圍擴(kuò)充為注意義務(wù)，告知義務(wù)，照顧義務(wù)、保護(hù)義務(wù)、說明義務(wù)、保密義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)和不作為義務(wù)等。比如：賓館對(duì)入住客人的人身和財(cái)產(chǎn)安全

27、的注意義務(wù)和保護(hù)義務(wù)、出賣人對(duì)產(chǎn)品使用方法的告知義務(wù)、重要情事的告知義務(wù)、醫(yī)院不得隨意泄露病人個(gè)人資料的保密義務(wù)、公司員工不得泄露本公司商業(yè)秘密的保密義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)、配合合同履行的協(xié)助義務(wù)等等。 26目錄 尊重交易習(xí)慣，交易習(xí)慣在一定條件下自動(dòng)進(jìn)入合同條款。六十一條 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 合同履行后的義務(wù)。合同法第 92 條就是對(duì)后合同義務(wù)的規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！焙蠛贤x務(wù)不是合同直接規(guī)定的

28、義務(wù)，而是當(dāng)事人依誠實(shí)信用原則和交易習(xí)慣產(chǎn)生的某種作為與不作為的義務(wù)，其目的在于維護(hù)給付效果，或協(xié)助對(duì) 方處理合同善后事務(wù)。違反后合同義務(wù)與違反一般合同義務(wù)相同，產(chǎn)生債務(wù)不完全履行責(zé)任。例如雇傭合同關(guān)系消滅以后，受雇人應(yīng)保守其所知悉的原雇傭單位的商業(yè)秘密，否則若給原單位造成損害，則應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 27目錄 2、合同法的主要法律文件（略） 。我國現(xiàn)行的合同法是 1999 年10月1日開始施行的有428個(gè)條款，分則中對(duì) 15個(gè)有名合同作了規(guī)定。在合同法施行之后，最高人民法院又出了兩個(gè)專門的司法解釋：最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一） ，最高人民法院關(guān)于適用中華人民共

29、和國合同法若干問題的解釋（二），最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（三）。還有專門針對(duì)某類案件的司法解釋：比如商品房買賣、最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋、 最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定【2007-07-23】 等等。 28目錄 3、無效合同。合同有效無效非常重要，不僅關(guān)系到合同是否能履行，履行后能否達(dá)到訂立合同的目的，還關(guān)系到我們的行為是否違法合同法第 52條規(guī)定了5種合同無效的情形： （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （3）以

30、合法形式掩蓋非法目的； （4）損害社會(huì)公共利益； （5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。這里我想特別說明的是第五種，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而無效的問題，這是合同無效的最普遍的形式。合同法實(shí)際是放寬了對(duì)合同無效的限定，從合同法的該條規(guī)定可以看到，合同只有在違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，才是無效的。哪些是法律、行政法規(guī)？法律即全國人大及人大常委會(huì)頒布的，行政法規(guī)即國務(wù)院頒布的。在我國法律體系中，除了法律、行政法規(guī)外，還有各部委規(guī)章的規(guī)章、地方性法規(guī)、地方規(guī)章等。也就是說，合同內(nèi)容違反了部門規(guī)章，地方性法規(guī)、規(guī)章等，不會(huì)被認(rèn)定為無效。 29目錄 合同法第58條規(guī)定，合同無效，因該合同取得

31、的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 第59 條規(guī)定，當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。如果是因?yàn)檫`反了合同法52條前 4款的情況而導(dǎo)致合同無效的，那確實(shí)麻煩了，相關(guān)財(cái)產(chǎn)會(huì)被收歸國有或返還。如果合同因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，那要區(qū)別對(duì)待了，有可能對(duì)你沒有影響，但卻會(huì)產(chǎn)生一些潛在的風(fēng)險(xiǎn)，有可能你就會(huì)承擔(dān)很大的賠償責(zé)任。 提出無效合同的話題，是希望大家在訂立合同中，要謹(jǐn)慎，擦亮眼睛，避免簽訂無效合同，不要簽訂了無效合同還

32、是我方的過錯(cuò)，因此承擔(dān)大的法律責(zé)任。 30目錄4、同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)（案例 ） 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之 前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 合同法第六十七條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 合同法第六十八條 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四

33、）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 現(xiàn)實(shí)生活中因?yàn)橥瑫r(shí)履行抗辯權(quán)的案例比比皆是，只是因?yàn)槭孪燃s定不明，到履行過程中雙方為了減少風(fēng)險(xiǎn)，誰也不愿先履行義務(wù)。這就要求我們在簽訂合同時(shí)注意約定明確。 31目錄 5、表見代理。 有理由相信他是公司行為，代表你公司簽訂的該合同。 合同法第49 條，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 提出表見代理是需要我們的公司和經(jīng)辦人員注意兩個(gè)方面的問題：一是公司在授權(quán)方面，要有具體的授權(quán)范圍和期限；二是經(jīng)辦人員在履行職務(wù)或處理授權(quán)

34、事務(wù)的過程中千萬要注意不要被對(duì)方隨意利用了你的表見代理權(quán)，否則不但公司要承擔(dān)責(zé)任，你自己也會(huì)最終承擔(dān)責(zé)任。西繼迅達(dá)訴我公司合同糾紛案 32目錄 6、幾個(gè)概念和名詞的法律含義與區(qū)別 （1）訂金和定金的含義、區(qū)別 要進(jìn)行某種交易，在簽訂正式合同之前，簽訂什么“意向協(xié)議”、什么“預(yù)購合同”交點(diǎn)訂金，或直接在合同中約定定金，是常有的事。比如我們打算購買商品房，看房滿意后，售樓小姐往往會(huì)讓你交點(diǎn)定金，說將房子給你留到。這就是通常的情況。但兩個(gè)定金卻又很大的學(xué)問。訂金，是預(yù)付款性質(zhì)，合同簽訂后可直接沖抵貨款，合同不能簽訂時(shí)退回。 定金，是擔(dān)保法規(guī)定的五種擔(dān)保方式之一。五種擔(dān)保方式為：保證、抵押、質(zhì)押、留置

35、、定金。合同法中規(guī)定的定金就是這個(gè)。它才適用定金罰則。 合同法第115條規(guī)定：當(dāng)事人可以依照擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 33目錄 定金在實(shí)際運(yùn)用中要注意分情況使用。在主要需要約束對(duì)方的合同或意向性協(xié)議中，最好就使用定金，可以約束對(duì)方，對(duì)方不履行將不退回定金。如果主要約束的是我方，那么就最好使用訂金，我方如果要改變主意，就返還訂金就行，而不會(huì)雙倍返還。 （2）罰款、罰金、違約金的法律含義和區(qū)分 日常合同中大量可見約定什么罰款，罰金，

36、不知道他們的具體法律含義，亂用罰款 不是一個(gè)合同法用語，而是行政處罰的一種方式，只有享有行政處罰權(quán)的機(jī)關(guān)，才可行使行政處罰權(quán)，如交通違法行為，交警隊(duì)作出的罰款處罰。 罰金 是刑事處罰方式，法院在刑事判決中經(jīng)常用，比如，判處有期徒刑三年，并處罰金1000 元等情況。 34目錄 違約金才是合同法對(duì)違約責(zé)任承擔(dān)的一種方式。實(shí)際中應(yīng)很好的運(yùn)用，約定明確的違約金。合同法 114條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 違約金沒有具體標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)在只有商品房買賣中司法解釋對(duì)違約金的上限做了明確規(guī)定，不高于損失的 30%。其他均沒有明確的規(guī)定。 注意：違約金和定金不能同時(shí)適用。合同法第 116條規(guī)定：當(dāng)事人即約