1、2022年年2月月16日日第五章第五章 合同法合同法 【案例】“借腹生子” 如何處理： 甲乙兩夫妻無子，遂向丙要求借腹生子，先付給丙2萬元，并承諾待子誕生后，付2萬元勞務(wù)費。當(dāng)丙生下兒子丁后，丙改變主意，不原意將兒子丁交給甲乙撫養(yǎng)，同時要求甲乙支付2萬元。甲乙將丙告上法庭，要求取得對丁的撫養(yǎng)權(quán)。 甲借給乙5萬元。一年后，乙還了4萬元，乙寫了一個字條：“還欠款1萬元”并簽字。事后甲向乙索要4萬元，乙認(rèn)為自己只欠甲1萬元。雙方爭執(zhí)不讓，法官如何斷案？2022年年2月月16日日目目 錄錄第一節(jié)第一節(jié) 合同及合同法概述；合同及合同法概述；第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立；合同的訂立；第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力；

2、合同的效力；第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行；合同的履行；第五節(jié)第五節(jié) 合同的擔(dān)保和保全合同的擔(dān)保和保全第六節(jié)第六節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓第七節(jié)第七節(jié) 合同權(quán)利義務(wù)終止合同權(quán)利義務(wù)終止第第八節(jié)八節(jié) 違約責(zé)任違約責(zé)任2022年年2月月16日日2022年年2月月16日日 契約契約在我國古代，在我國古代，“契契”與與“約約” ” 是分開用的：是分開用的： “契，刻也?？套R其數(shù)也。契，刻也?？套R其數(shù)也。” 釋名釋名. .釋書契釋書契 “約，纏束也，從系，勺生。約，纏束也，從系，勺生?！闭f文說文 “契契”的原義是指刻在龜殼上的原義是指刻在龜殼上的合約，當(dāng)事人的合意只有刻在龜?shù)暮霞s，當(dāng)事人的合意只有刻

3、在龜殼殼上才能上才能被視作契約。為防止毀約，被視作契約。為防止毀約，“契契”被分為兩半，雙方各執(zhí)一半，被分為兩半，雙方各執(zhí)一半，履行約定時以半分之契合制，這一履行約定時以半分之契合制，這一形式就表現(xiàn)為形式就表現(xiàn)為“合同合同”：將兩塊龜：將兩塊龜殼合二為一，絲絲相同。所以，契殼合二為一，絲絲相同。所以，契約和合同都是表示合同成立和履行約和合同都是表示合同成立和履行的必要形式。的必要形式。2022年年2月月16日日 大陸法系國家強(qiáng)調(diào)，大陸法系國家強(qiáng)調(diào)，合同的本質(zhì)是合同的本質(zhì)是“合意合意”，是一種，是一種協(xié)議，強(qiáng)調(diào)合同各方意思的一致。古羅馬法用協(xié)議，強(qiáng)調(diào)合同各方意思的一致。古羅馬法用obligati

4、o表表示合同，意思就是示合同，意思就是“法鎖法鎖”。古羅馬法對于債的定義是：。古羅馬法對于債的定義是：“法律用以把人或集體的人結(jié)合在一起的束縛或鎖鏈。法律用以把人或集體的人結(jié)合在一起的束縛或鎖鏈?！?法國民法典法國民法典1101條規(guī)定，合同是一人或數(shù)人承擔(dān)給條規(guī)定，合同是一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物，做或不做某件事的合意。（付某物，做或不做某件事的合意。（Agreement） 英美法關(guān)于合同的傳統(tǒng)定義是：英美法關(guān)于合同的傳統(tǒng)定義是：合同是法律為合同是法律為之提供救濟(jì)的之提供救濟(jì)的“諾言諾言”。美國美國合同法重述合同法重述第一條第一條規(guī)定，合同是一組諾言（規(guī)定，合同是一組諾言（promise） ，一旦

5、被違反，一旦被違反，法律就會給與救濟(jì)。法律就會給與救濟(jì)。一、合同的性質(zhì)及特征一、合同的性質(zhì)及特征2022年年2月月16日日2022年年2月月16日日（一）合同是一種民事法律行為的一種，合同目的一）合同是一種民事法律行為的一種，合同目的 在于在于“設(shè)立、變更、終止設(shè)立、變更、終止法律關(guān)系法律關(guān)系” 區(qū)別于區(qū)別于“生活中的一般性承諾生活中的一般性承諾”；法律法律事實事實人的行為人的行為自然事實自然事實事事 件件狀狀 態(tài)態(tài)多方多方行為行為雙方行為雙方行為合同合同民事法律行為民事法律行為無因管理行為無因管理行為不當(dāng)?shù)美袨椴划?dāng)?shù)美袨檎?dāng)防衛(wèi)行為正當(dāng)防衛(wèi)行為緊急避險行為緊急避險行為事實事實行為行為單單

6、方方行為行為下列哪一情形下，乙的請求依法應(yīng)得到支持？（ ）A.甲應(yīng)允乙同看演出，但遲到半小時。乙要求甲賠償損失B.甲聽說某公司股票可能大漲，便告訴乙，乙信以為真大量購進(jìn)，事后該支股票大跌。乙要求甲賠償損失C.甲與其妻乙約定，如因甲出軌導(dǎo)致離婚，甲應(yīng)補(bǔ)償乙50萬元，后二人果然因此離婚。乙要求甲依約賠償D.甲對乙承諾，如乙比賽奪冠，乙出國旅游時甲將陪同，后乙果然奪冠，甲失約。乙要求甲承擔(dān)賠償責(zé)任2022年年2月月16日日2022年年2月月16日日甲、乙在火車上相識，甲怕自己到站時未醒，請求乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意?；疖嚨竭_(dá)A站時，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及時下車，為此支出了額外費用。

7、甲要求乙賠償損失。對此，應(yīng)如何處理？( )A.由乙承擔(dān)違約責(zé)任 B.由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 C.由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任 D.由甲自己承擔(dān)損失2022年年2月月16日日 （二）合同是（二）合同是“債債” 的一種，其發(fā)生的根據(jù)在于的一種，其發(fā)生的根據(jù)在于平等主體平等主體之間，自愿約定某件事的協(xié)議（之間，自愿約定某件事的協(xié)議（合意之債合意之債）。）。 1 1、合同本質(zhì)在于市場主體之間、合同本質(zhì)在于市場主體之間“交換信用交換信用” 2 2、具有、具有“債債”的一切特征：的一切特征： 相對于相對于“物權(quán)物權(quán)”； 3 3、合同是、合同是“約定請求權(quán)約定請求權(quán)”; ; “平等原則（第平等原則（第3 3條）和條）和“

8、意思自治原則意思自治原則” （第（第4 4條）；條）； 4 4、“民事合同民事合同”不涉及公權(quán)力不涉及公權(quán)力; ; 不包括不包括“行政合同行政合同”、“勞動合同勞動合同” ；2022年年2月月16日日 （三）合同與合同法調(diào)整的是（三）合同與合同法調(diào)整的是市場經(jīng)濟(jì)市場經(jīng)濟(jì)條件下條件下財財產(chǎn)流轉(zhuǎn)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的關(guān)系，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)的關(guān)系，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系身份關(guān)系的協(xié)的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。議，適用其他法律的規(guī)定?！景咐俊景咐俊敖韪股咏韪股印?如何處理：如何處理： 甲乙兩夫妻無子，遂向丙要求借腹生子，先付給丙甲乙兩夫妻無子，遂向丙要求借腹生子，先付給丙2萬元，并承諾待子誕生

9、后，付萬元，并承諾待子誕生后，付2萬元勞務(wù)費。當(dāng)丙生下兒萬元勞務(wù)費。當(dāng)丙生下兒子丁后，丙改變主意，不原意將兒子丁交給甲乙撫養(yǎng)，子丁后，丙改變主意，不原意將兒子丁交給甲乙撫養(yǎng)，同時要求甲乙支付同時要求甲乙支付2萬元。甲乙將丙告上法庭，要求取得萬元。甲乙將丙告上法庭，要求取得對丁的撫養(yǎng)權(quán)。對丁的撫養(yǎng)權(quán)。 本案的性質(zhì)如何界定？本案的性質(zhì)如何界定？2022年年2月月16日日 （四）（四）合同法目的在于調(diào)整訂立、履行合同中的各種合同法目的在于調(diào)整訂立、履行合同中的各種出現(xiàn)的問題，并在一方當(dāng)事人違反約定的時候，通過法定或者出現(xiàn)的問題，并在一方當(dāng)事人違反約定的時候，通過法定或者約定的民事補(bǔ)償對信守約定的民事

10、補(bǔ)償對信守“約定約定”的一方予以救濟(jì)。合同關(guān)系是的一方予以救濟(jì)。合同關(guān)系是反映財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，是一種產(chǎn)生、變化和消滅的動態(tài)反映財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，是一種產(chǎn)生、變化和消滅的動態(tài)過程過程。合同合同成立成立 “契契”訂立合同訂立合同. 締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任信賴義務(wù)信賴義務(wù) “約約”履行合同履行合同合同合同生效生效合同合同義務(wù)義務(wù)合同合同消滅消滅合同合同解除解除清償清償?shù)窒窒岽嫣岽婷獬獬齾f(xié)議解除協(xié)議解除法定解除法定解除. 違約責(zé)任違約責(zé)任合同終止合同終止2022年年2月月16日日二、合同二、合同的的種類種類2022年年2月月16日日v 有名合同和無名合同有名合同和無名合同v 要式合同與不要式合同要式

11、合同與不要式合同v 諾成合同與實踐合同諾成合同與實踐合同v 主合同與從合同主合同與從合同v 單務(wù)合同與雙務(wù)合同單務(wù)合同與雙務(wù)合同v 有償合同與無償合同有償合同與無償合同v 格式合同與非格式合同格式合同與非格式合同 把握各類合同的差別。通過劃分認(rèn)識一些合把握各類合同的差別。通過劃分認(rèn)識一些合同關(guān)系的主要環(huán)節(jié)。正確處理不同的合同關(guān)系。同關(guān)系的主要環(huán)節(jié)。正確處理不同的合同關(guān)系。2022年年2月月16日日合合 同同有名有名合同合同無名無名合同合同1. 買賣合同買賣合同； 2. 供用電、水、氣、熱力合同供用電、水、氣、熱力合同3. 贈贈與合同與合同；4. 借款合同借款合同旅游合同旅游合同醫(yī)療合同醫(yī)療合同

12、培訓(xùn)合同培訓(xùn)合同廣告合同廣告合同（一）有名（典型）合同和無名（非典型）合同（一）有名（典型）合同和無名（非典型）合同5. 租賃合同；租賃合同；6. 融資租賃合同融資租賃合同轉(zhuǎn)轉(zhuǎn) 移移財產(chǎn)所財產(chǎn)所有權(quán)的有權(quán)的合合 同同轉(zhuǎn)轉(zhuǎn) 移移使用權(quán)使用權(quán)合合 同同7. 承攬合同；承攬合同；8. 建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同完成工完成工作成果作成果合合 同同9.運輸合同；運輸合同；10. 技術(shù)合同技術(shù)合同11. 保管合同；保管合同；12. 倉儲合同倉儲合同13. 委托合同；委托合同；14 行紀(jì)合同行紀(jì)合同15. 居間合同；居間合同；提供勞提供勞務(wù)服務(wù)務(wù)服務(wù)合合 同同2022年年2月月16日日 合同法第合同法第123

13、123條，其他法律對合同另有規(guī)定的，條，其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。第依照其規(guī)定。第124124條，本法分則或者其他法律沒有明條，本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。（一）合同法和其他法律共同調(diào)整：（一）合同法和其他法律共同調(diào)整：商品房預(yù)售合同商品房預(yù)售合同（二）其他單行法規(guī)定了合同法之外的合同類型：（二）其他單行法規(guī)定了合同法之外的合同類型： 知識產(chǎn)權(quán)法：著作權(quán)轉(zhuǎn)讓、商標(biāo)許可，專利轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)法：著作權(quán)轉(zhuǎn)讓、商標(biāo)許可，專利轉(zhuǎn)讓 保險法：

14、財產(chǎn)保險合同；人身保險合同；保險法：財產(chǎn)保險合同；人身保險合同； 海商法：海上運輸合同、租船合同、海上保險合同海商法：海上運輸合同、租船合同、海上保險合同2022年年2月月16日日（三）合同法和其他法律均未規(guī)定的（三）合同法和其他法律均未規(guī)定的“無名合同無名合同”2 2、124124條為無名合同的處理提供一般指導(dǎo)性原則條為無名合同的處理提供一般指導(dǎo)性原則 （1）首先使用合同法總則的規(guī)定；（）首先使用合同法總則的規(guī)定；（2）合同法總）合同法總則沒有規(guī)定時，使用民法通則關(guān)于民事法律行為的一般則沒有規(guī)定時，使用民法通則關(guān)于民事法律行為的一般規(guī)定；（規(guī)定；（3）如果該）如果該“無名合同無名合同”的權(quán)利

15、義務(wù)關(guān)系類似于的權(quán)利義務(wù)關(guān)系類似于合同法分這種規(guī)定的一類或幾類合同法分這種規(guī)定的一類或幾類“有名合同有名合同” ，可以參，可以參照有關(guān)分則規(guī)定適用法律。照有關(guān)分則規(guī)定適用法律。1 1、124124條為法院受理無名合同提供了依據(jù)；條為法院受理無名合同提供了依據(jù)； 為鼓勵交易，合同法對為鼓勵交易，合同法對“無名合同無名合同”采取認(rèn)可態(tài)度，法采取認(rèn)可態(tài)度，法官在決定是否應(yīng)當(dāng)受理合同案件時，只審查兩方面：一是合同官在決定是否應(yīng)當(dāng)受理合同案件時，只審查兩方面：一是合同主體是否適格（平等主體）；二是是否屬于民事債權(quán)債務(wù)。主體是否適格（平等主體）；二是是否屬于民事債權(quán)債務(wù)。2022年年2月月16日日（二）格

16、式合同（標(biāo)準(zhǔn)合同（二）格式合同（標(biāo)準(zhǔn)合同 Take or LeaveTake or Leave），），格式合同格式合同（條款）是指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)適用而預(yù)先制定的、并由（條款）是指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)適用而預(yù)先制定的、并由不特定的第三人所接受的、在訂立合同時不能于對方協(xié)商的合不特定的第三人所接受的、在訂立合同時不能于對方協(xié)商的合同（條款）。同（條款）。合同法第合同法第39條第條第2款，格式合同時當(dāng)事人為了款，格式合同時當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時位與對方協(xié)商的條款。重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時位與對方協(xié)商的條款。 【特征特征】 1 . 廣泛持續(xù)性廣泛持續(xù)性：格式合同針

17、對不特定的主體反復(fù)適用：格式合同針對不特定的主體反復(fù)適用 ； 2. 事先確定性事先確定性：格式合同是由一方預(yù)先制定的；：格式合同是由一方預(yù)先制定的； 3. 不可協(xié)商性不可協(xié)商性：經(jīng)濟(jì)地位的不平等決定接受一方的弱勢。：經(jīng)濟(jì)地位的不平等決定接受一方的弱勢。 區(qū)別于區(qū)別于 “示范合同示范合同”：根據(jù)法規(guī)和管理而確定的具有示范根據(jù)法規(guī)和管理而確定的具有示范作用的文件，比如建設(shè)部頒發(fā)的房屋買賣作用的文件，比如建設(shè)部頒發(fā)的房屋買賣“示范合同示范合同”。2022年年2月月16日日 定式合同占目前實踐中合同總數(shù)的定式合同占目前實踐中合同總數(shù)的99%以上，很少有以上，很少有人能記起他們最后一次簽訂非定式合同是什

18、么時候？人能記起他們最后一次簽訂非定式合同是什么時候？2022年年2月月16日日 格式合同是一把雙刃劍，即可以節(jié)約社會的格式合同是一把雙刃劍，即可以節(jié)約社會的“交易交易成本成本”，又有可能造成，又有可能造成“壟斷性傷害壟斷性傷害”。法律對此的態(tài)。法律對此的態(tài)度是度是“矯枉矯枉”但不但不“過正過正”，承認(rèn)格式合同存在的合理，承認(rèn)格式合同存在的合理性，同時對其進(jìn)行限制，以保護(hù)普通消費者。性，同時對其進(jìn)行限制，以保護(hù)普通消費者。 1. 1. 格式合同的格式合同的功能功能： 減少交易成本；預(yù)估減少交易成本；預(yù)估生產(chǎn)成本；生產(chǎn)成本； 法律認(rèn)可當(dāng)事人創(chuàng)造法律認(rèn)可當(dāng)事人創(chuàng)造“合同種類合同種類”2. 2. 格

19、式合同的格式合同的流弊流弊： 一方減輕或者免除自己一方減輕或者免除自己的責(zé)任；限制或者剝奪對方的權(quán)利；賦予自己隨的責(zé)任；限制或者剝奪對方的權(quán)利；賦予自己隨時解除合同的權(quán)利；時解除合同的權(quán)利；：2022年年2月月16日日 1 1、格式合同的提供者有、格式合同的提供者有“提示和說明提示和說明”的義務(wù)。的義務(wù)。 合同法合同法第第39條：采用格式條款訂立合同的，提供格式條：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采?。翰⒉扇。?合理的方式合理的方式提請?zhí)嵴垖Ψ阶⒁鈱Ψ阶⒁饷獬蛘呦拗破湄?zé)任免除或者限制

20、其責(zé)任的的條款；條款； 按照對方的要求，對該條款予以按照對方的要求，對該條款予以說明說明。2022年年2月月16日日 1.1.“格式合同的外形必須足以引起締約對方當(dāng)事人格式合同的外形必須足以引起締約對方當(dāng)事人的注意的注意寫在醒目的的位置，字體的大小和顏色要足以寫在醒目的的位置，字體的大小和顏色要足以引起游人的注意；引起游人的注意；2.2.“格式合同格式合同”條款必須通俗化、簡單條款必須通俗化、簡單化和標(biāo)準(zhǔn)化，易于締約人理解和閱讀；化和標(biāo)準(zhǔn)化，易于締約人理解和閱讀；3 3. 明示程度應(yīng)當(dāng)以明示程度應(yīng)當(dāng)以社會上理智正常的一般普通人的認(rèn)識水平為標(biāo)準(zhǔn)，個別人社會上理智正常的一般普通人的認(rèn)識水平為標(biāo)準(zhǔn)，

21、個別人存在的缺陷，不在此列。存在的缺陷，不在此列。 這就是你的保這就是你的保險合同！險合同！ “格式合同格式合同”提示和說明義務(wù)提示和說明義務(wù):2022年年2月月16日日2. 2. 無效的格式合同（條款）無效的格式合同（條款） 第第40條、第條、第53條：合同中的下列免責(zé)條款無效：條：合同中的下列免責(zé)條款無效： （一）造成對方（一）造成對方人身傷害人身傷害的；的； （二）因故意或者重大過失造成對方（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失財產(chǎn)損失； （三）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方（三）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的；責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的； “工傷概不

22、負(fù)責(zé)工傷概不負(fù)責(zé)”； “貨物出門，概不退換貨物出門，概不退換”； “如遇膠卷損壞丟失，只按同類同量膠卷價值賠償如遇膠卷損壞丟失，只按同類同量膠卷價值賠償”；2022年年2月月16日日3. 3. 格式合同的解釋格式合同的解釋 【案例案例】一家洗衣店的洗衣單明確寫著：一家洗衣店的洗衣單明確寫著：“顧客與顧客與本店所洗的衣物，如有毀損，本店以三倍償還。本店所洗的衣物，如有毀損，本店以三倍償還?！币灰活櫩鸵云鋬r值顧客以其價值30003000元的毛大衣被損壞為由提起索賠時，元的毛大衣被損壞為由提起索賠時，商家援引該定式條款賠償三倍洗衣費商家援引該定式條款賠償三倍洗衣費300300元。元。 合同法第合同法

23、第4141條條 對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)按照通常理解通常理解予以解釋。予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋不利于提供格式條款一方的解釋。保險法保險法第第三十條規(guī)定：三十條規(guī)定：“對于保險合同的條款，保險人與投保人、對于保險合同的條款，保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)被保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作有利于被保險人與受益人的解釋。當(dāng)作有利于被保險人與受益人的解釋?！?2022年年2月月16日日【案例案例】如何理解如何理解“最終

24、解釋權(quán)最終解釋權(quán)” 辦法辦法規(guī)定，零售商促銷活動的廣告和其他宣傳，規(guī)定，零售商促銷活動的廣告和其他宣傳，其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實、合法、清晰、易懂，不得使用含糊、易其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實、合法、清晰、易懂，不得使用含糊、易引起誤解的語言、文字、圖片或影像。引起誤解的語言、文字、圖片或影像。不得以保留最終不得以保留最終解釋權(quán)為由，損害消費者的合法權(quán)益解釋權(quán)為由，損害消費者的合法權(quán)益。 2006年年9月月15日，商務(wù)部、日，商務(wù)部、發(fā)展改革委、公安部、稅務(wù)總發(fā)展改革委、公安部、稅務(wù)總局、工商總局等五部門日前聯(lián)局、工商總局等五部門日前聯(lián)合頒布了合頒布了零售商促銷行為管零售商促銷行為管理辦法理辦法。合同違法行為監(jiān)督處理

25、辦法2010年11月13日生效 第十一條第十一條經(jīng)營者與消費者采用格式條款訂立合同的，經(jīng)營者不得在格式條款中排除消費者下列權(quán)利：（一）依法變更或者解除合同的權(quán)利；（二）請求支付違約金的權(quán)利；（三）請求損害賠償?shù)臋?quán)利；（四）解釋格式條款的權(quán)利；（五）就格式條款爭議提起訴訟的權(quán)利；（六）消費者依法應(yīng)當(dāng)享有的其他權(quán)利。2022年年2月月16日日2022年年2月月16日日三三 合同形式合同形式 合同的形式，又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的合同的形式，又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同的外部表現(xiàn)，是合同的載體。合同表現(xiàn)形式，是合同的外部表現(xiàn)，是合同的載體。合同形式在不同時期，或在同一時期不同法

26、律中的地位和形式在不同時期，或在同一時期不同法律中的地位和作用是不同的。從合同法的歷史發(fā)展來看，在合同的作用是不同的。從合同法的歷史發(fā)展來看，在合同的形式上明顯地表現(xiàn)出從重形式到重意思的變化規(guī)律。形式上明顯地表現(xiàn)出從重形式到重意思的變化規(guī)律。這是在交易安全允許的情況下，適應(yīng)不斷發(fā)展的社會這是在交易安全允許的情況下，適應(yīng)不斷發(fā)展的社會經(jīng)濟(jì)越來越強(qiáng)烈地要求交易便捷的結(jié)果。經(jīng)濟(jì)越來越強(qiáng)烈地要求交易便捷的結(jié)果。 2022年年2月月16日日一、合同的形式一、合同的形式 民法通則民法通則5656條的規(guī)定，意思表示可以采取口頭、條的規(guī)定，意思表示可以采取口頭、書面、推定和默示四種方式。書面、推定和默示四種方

27、式。合同法第十條當(dāng)事合同法第十條當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 口頭形式；口頭形式； 書面形式；書面形式； 推定形式；推定形式； 默示默示形式；形式；一般書面形式一般書面形式特殊書面形式特殊書面形式公證；公證；鑒證；鑒證；登記；登記；批準(zhǔn)；批準(zhǔn)；2022年年2月月16日日 【案例案例】甲公司租給乙公司一個車間，雙方口頭約定租甲公司租給乙公司一個車間，雙方口頭約定租期為期為1年。至租期半年時，甲方對乙方生厭，又覺得租金太低。年。至租期半年時，甲方對乙方生厭，又覺得租金太低。就要趕乙方走，乙方不從。甲方起訴，要求法院認(rèn)可合同的就要趕乙方

28、走，乙方不從。甲方起訴，要求法院認(rèn)可合同的解除。請問，甲方能否勝訴？解除。請問，甲方能否勝訴？ 注意合同分則中對合同形式的特別規(guī)定注意合同分則中對合同形式的特別規(guī)定 （1）合同法合同法第第215條規(guī)定：條規(guī)定：“租賃期限六個月以租賃期限六個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為為不定期租賃不定期租賃?！?（2）不定期租賃，就意味著任何一方都可以隨時解除）不定期租賃，就意味著任何一方都可以隨時解除合同。甲方可以通知乙方解除合同，但要給對方以必要的合同。甲方可以通知乙方解除合同，但要給對方以必要的準(zhǔn)備時間。當(dāng)準(zhǔn)備期屆滿之時，為租賃

29、合同效力喪失之時，準(zhǔn)備時間。當(dāng)準(zhǔn)備期屆滿之時，為租賃合同效力喪失之時，乙方應(yīng)當(dāng)搬出。乙方的損失，甲方不賠償，因為甲方有任乙方應(yīng)當(dāng)搬出。乙方的損失，甲方不賠償，因為甲方有任意解除權(quán)。意解除權(quán)。合同法合同法223條；條；2022年年2月月16日日四、合同四、合同條款（內(nèi)容）及解釋條款（內(nèi)容）及解釋2022年年2月月16日日 一、合同的內(nèi)容：必要條款一、合同的內(nèi)容：必要條款 合同的必要條款，是指合同必須具備的條款，合同的必要條款，是指合同必須具備的條款，欠缺必要條款的合同不成立欠缺必要條款的合同不成立。 1. 1. 法律直接對合同的主要條款做出規(guī)定：法律直接對合同的主要條款做出規(guī)定： 擔(dān)保法第擔(dān)保法

30、第15條：保證合同條：保證合同應(yīng)當(dāng)應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：包括以下內(nèi)容： 被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額； 債務(wù)人履行債務(wù)債務(wù)人履行債務(wù)的期限；的期限； 保證的方式；保證的方式； 保證擔(dān)保的范圍保證的期保證擔(dān)保的范圍保證的期間；雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。間；雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。2. 2. 合同性質(zhì)決定的必要條款。合同性質(zhì)決定的必要條款。 比如買賣合同中的標(biāo)的和數(shù)量。比如買賣合同中的標(biāo)的和數(shù)量。 3. 3. 雙方當(dāng)事人約定的必要條款。雙方當(dāng)事人約定的必要條款。（仲裁條款）（仲裁條款） 2022年年2月月16日日 合同法第十二條：合同法第十二條： 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一

31、般包合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。當(dāng)限、地點和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 相比與舊合同法，新合同法更強(qiáng)調(diào)雙方締約相比與舊合同法，新合同法更強(qiáng)調(diào)雙方締約自由，不輕易認(rèn)定合同因為欠缺條款而無效，第自由，不輕易認(rèn)定合同因為欠

32、缺條款而無效，第1212條的條的規(guī)定，只是一種倡導(dǎo)式或者說是建議式的規(guī)定。規(guī)定，只是一種倡導(dǎo)式或者說是建議式的規(guī)定。 如何理解如何理解1212條的規(guī)定，是否每個合同都必須條的規(guī)定，是否每個合同都必須 具備以上八個條款，才能成立？具備以上八個條款，才能成立？ 2022年年2月月16日日合同法第合同法第6161條：條： 1. 1. 協(xié)議補(bǔ)充；協(xié)議補(bǔ)充； 2. 2. 按照合同其他按照合同其他有關(guān)條款，聯(lián)系上下文有關(guān)條款，聯(lián)系上下文條款推定；條款推定； 3 3. .交易習(xí)慣確定。交易習(xí)慣確定。 4. 4.合同法合同法6262條條的的“終極條款終極條款”： 第第62條，當(dāng)事人就有關(guān)合條，當(dāng)事人就有關(guān)合同

33、內(nèi)容約定不明確，依照本同內(nèi)容約定不明確，依照本法第法第61條的規(guī)定仍不能確定條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：的，適用下列規(guī)定： 質(zhì)量質(zhì)量要求不明確的，要求不明確的， 價款或者報酬價款或者報酬不明確不明確的，按照的，按照訂立合同時訂立合同時履行地履行地的市場價格履行的市場價格履行 履行地點履行地點 履行期限履行期限 履行方式履行方式2022年年2月月16日日 合同當(dāng)事人在訂立合同時，常常會使用含混不清的詞語，合同當(dāng)事人在訂立合同時，常常會使用含混不清的詞語，使得合同履行過程中發(fā)生歧義。所謂合同解釋，是指法官運使得合同履行過程中發(fā)生歧義。所謂合同解釋，是指法官運用各種解釋規(guī)則和方法，確定合同條款的真意，消弭紛爭的用各種解釋規(guī)則和方法，確定合同條款的真意，消弭紛爭的作業(yè)。作業(yè)。合同解釋本身就是對合同的尊重。合同解釋本身就是對合同的尊重。二、合同條款的解釋規(guī)則二、合同條款的解釋規(guī)則 威尼斯商人威尼斯商人中沒有人去從情理中沒有人去從情理的角度去說服夏洛的角度去說服夏洛克不要去履行這個克不要去履