1、析法律條文看新舊公司法之變化2005年 10月 27日，十屆全國人大常委會第十八次會議高票表決通過了修訂后的公司法，新的公司法將從2006 年 1 月 1 日起施行。這是該法自1993 年12月 29日由八屆全國人大常委會第五次會議通過后，我國立法機(jī)關(guān)第三次對這部法律作出的修改，也是修改幅度最大的一次。此次修改，對于增強(qiáng)我國公司法 的國際競爭力，提高公司乃至民族經(jīng)濟(jì)的競爭力，鼓勵(lì)投資興業(yè)、發(fā)展經(jīng)濟(jì)、構(gòu)建和諧公司法律新秩序，尤其是協(xié)調(diào)好公司股東與管理層之間、大小股東之間、公司內(nèi)部人與外部人之間的利益沖突等方面具有有重大意義。新公司法共13 章 219 條， 舊公司法共11 章 230條。從新舊法

2、律條文的對比中可以看出，新法與舊法相比，有增、刪、合并和修改，另外，新法在語言表達(dá)和措詞方面更加規(guī)范，對舊法中一些較模糊說法也進(jìn)行了明確。下面對主要變更內(nèi)容做一總結(jié)和比較：一新法強(qiáng)調(diào)了公司的社會責(zé)任舊法：無此規(guī)定。新法：第五條中規(guī)定，公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。比較：新法增加了企業(yè)的社會責(zé)任。不可否認(rèn)，公司是以逐利為目標(biāo)的，但是， 作為社會的一分子，也必須承擔(dān)一定的社會責(zé)任。因?yàn)楣镜倪\(yùn)作行為不僅關(guān)系股東、職工等內(nèi)部利益關(guān)系人的利益，同時(shí)也對市場經(jīng)濟(jì)秩序和社會公共利益發(fā)揮著重要的影響。.法定代表人并不一一定

3、是董事長舊法：董事長為公司的法定代表人。新法：第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。比較： 這是一個(gè)重大修改。法定代表人并不一定是董事長，可以由執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。實(shí)際上很多公司的董事長是個(gè)沒有實(shí)權(quán)的榮譽(yù)職位，改變后的做法更為靈活。三 刪去公司對外投資占公司凈資產(chǎn)一定比例的限制舊法： 公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任。除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，公司累計(jì)對外投資額不得超過凈資產(chǎn)的50%。新法： 第十五條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資，但是， 除法

4、律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。比較：規(guī)定公司對外投資比例實(shí)際上既很難實(shí)施，又無作用。因?yàn)椋阂皇牵緝糍Y產(chǎn)是一個(gè)動態(tài)的變量，依此作為判斷公司對外投資的標(biāo)準(zhǔn)，缺乏可操作性； 二是， 公司對外投資的限制性規(guī)定束縛公司的投資自由，不利于公司資本的優(yōu)化配置；三是， 這一限制在實(shí)踐中也很難進(jìn)行監(jiān)管，而且公司對外投資屬于公司的經(jīng)營自主權(quán)，應(yīng)由公司章程規(guī)定，沒有必要由法律對投資占公司凈資產(chǎn)的比例進(jìn)行限制。另外，除有限責(zé)任公司、股份有限公司外，應(yīng)當(dāng)允許公司向其他非公司制的企業(yè)投資。四強(qiáng)調(diào)對職工利益的保護(hù)新法： 第十七條中規(guī)定，公司必須保護(hù)職工的合法權(quán)益，依法與職工簽訂勞動合同，

5、參加社會保險(xiǎn)，加強(qiáng)勞動保護(hù)，實(shí)現(xiàn)安全生產(chǎn)。第十八條中規(guī)定，公司工會代表職工就職工的工資、福利、 保險(xiǎn)和勞動安全衛(wèi)生等事項(xiàng)與公司簽訂集體合同。比較：比舊法增加了“依法與職工簽訂勞動合同，參加社會保險(xiǎn)”，強(qiáng)調(diào)了保障職工權(quán)益，可以減少非法用工現(xiàn)象，有助于減少弱勢群體被公司非法剝削的現(xiàn)象。按照工會法、勞動法的規(guī)定，與職工簽訂勞動合同是公司的法定義務(wù)。有關(guān)職工工資、福利等涉及職工切身利益的事項(xiàng)，應(yīng)由工會代表職工與公司簽訂集體合同，這也是保護(hù)職工利益的一項(xiàng)規(guī)定。五.引入公司法人人格否認(rèn)制度（或稱為“揭開公司面紗”制度）舊法：無此規(guī)定。新法：第二十條中，增加了： “公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限 責(zé)

6、任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！北容^：這一制度的引入，為防范濫用公司制度的風(fēng)險(xiǎn)，保證交易安全，保 障公司債權(quán)人的利益，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，提供了必要的制度安排。在現(xiàn)實(shí)生活 中，有的股東濫用權(quán)利，采用轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)、將公司財(cái)產(chǎn)與本人財(cái)產(chǎn)混同等手段， 造成公司可以用于履行債務(wù)的財(cái)產(chǎn)大量減少， 嚴(yán)重?fù)p害了公司債權(quán)人的利益，增 加了上述規(guī)定是很有必要的。六.對關(guān)聯(lián)交易行為作出嚴(yán)格的規(guī)范新法：第二十一條中規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高 級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失 的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第二百一十七條中規(guī)定，關(guān)

7、聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董 事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥?具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。比較：當(dāng)前，一些上市公司的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他 實(shí)際控制公司的人利用關(guān)聯(lián)交易“掏空”公司，將上市公司變?yōu)榇蠊蓶|“提款機(jī)” 的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，侵害了公司、公司中小股東和銀行等債權(quán)人的利益， 也給國家 的金融安全和社會穩(wěn)定造成了潛在的風(fēng)險(xiǎn)。 上市公司不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易行為，還 有可能打擊公眾投資者對資本市場的信心， 從長遠(yuǎn)來看，對資本市場的穩(wěn)定、健 康發(fā)展產(chǎn)生了負(fù)面影響。因此，新法對關(guān)聯(lián)

8、交易行為作出了具體規(guī)范。七.允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司舊法：無此規(guī)定。新法：第二十四條規(guī)定， 有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。第五十八至六十四條對一人公司做了特別規(guī)定。比較：這是本次修改的重點(diǎn)，即一人公司。新法規(guī)定的一人有限責(zé)任公司是指只有1 名自然人股東或者1 個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10 萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。1 個(gè)自然人只能投資設(shè)立1 個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。一人有限責(zé)任公司的股東不能證明

9、公司財(cái)務(wù)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，有利于社會資金投向經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，有利于鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)，有利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展和促進(jìn)就業(yè)。同時(shí)，為了更好地保護(hù)交易相對人的利益，降低交易風(fēng)險(xiǎn)，防止一人公司可能產(chǎn)生的問題，應(yīng)當(dāng)對一人有限責(zé)任公司作特別的限制性規(guī)定，建立嚴(yán)密的風(fēng)險(xiǎn)防范制度，特別是要將公司財(cái)產(chǎn)與本人財(cái)產(chǎn)嚴(yán)格分離。八有限責(zé)任公司最低注冊資本降至3 萬并可分期繳足舊法： 有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于以下最低限額：以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的公司人民幣50 萬元，以商業(yè)零售為主的公司人民幣30 萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司為人民幣10 萬元。注冊資本要一次繳足

10、。新法： 第二十六條中，取消了按照公司經(jīng)營內(nèi)容區(qū)分最低注冊資本額的規(guī)定；允許公司按照規(guī)定的比例在2 年內(nèi)分期繳清出資，投資公司從寬規(guī)定可以在5年內(nèi)繳足；法定最低出資額由以前的的三檔（50、 30、 10萬）變更為一檔，即人民幣 3 萬元。比較： 舊法對公司的最低注冊資本額規(guī)定數(shù)額過高，抑制了資本特別是民間資本活躍的投資需求，在一定程度上束縛了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。要求注冊資本一次性全部繳足， 一些投資較大、投資回報(bào)周期較長的生產(chǎn)建設(shè)項(xiàng)目難以做到，并且項(xiàng)目開始注冊時(shí)也容易造成資金的閑置。同時(shí)， 從目前公司登記管理的情況看，根據(jù)公司經(jīng)營內(nèi)容分別規(guī)定不同的最低注冊資本額實(shí)際意義不大。所以， 此次更改更適應(yīng)實(shí)際

11、需要。九無形資產(chǎn)可占注冊資本的70%舊法： 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的 20%.新法：第二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是， 法律、 行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)， 核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、 行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。比較： 此為本次修改之重點(diǎn)。由于現(xiàn)行公司法對無形資產(chǎn)的出資比例規(guī)定過低， 不利于科學(xué)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化和鼓勵(lì)技術(shù)創(chuàng)新，所以應(yīng)

12、適當(dāng)提高無形資產(chǎn)在出資比例中的比重。新法把 "工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)"改為 "知識產(chǎn)權(quán) "， 意味著無形資產(chǎn)，即非貨幣出資額（包括實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)）出資可占注冊資本的70%。十 有限責(zé)任公司的股東可以查閱公司財(cái)務(wù)會計(jì)賬簿舊法： 有限責(zé)任公司的股東有權(quán)查閱公司章程、股東大會記錄和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。新法：第三十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求法院要求公司提供查閱。比較： 新法明確并細(xì)化了股東權(quán)利，保證了股東的知情

13、權(quán)，使股東權(quán)利的行使更具可執(zhí)行性。十一關(guān)于股東會和董事會制度的有關(guān)規(guī)定中，充實(shí)了股東會、董事會召集和 議事程序的規(guī)定。增加了監(jiān)事會的職權(quán)，完善了監(jiān)事會會議制度，強(qiáng)化了監(jiān)事 會作用，并規(guī)定了職工代表在監(jiān)事會中的比例。新法第四十條至第五十七條中，規(guī)定 “代表十分之一以上表決權(quán)的股東”（舊法為四分之一）， 三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會議?！币欢ǔ潭壬细Ｗo(hù)小股東利益。規(guī)定 “董事會會議由董事長召集和主持； 董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的， 由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持

14、?！保ㄅf法： “三分之一以上董事可以提議召開董事會會議”，有利于保護(hù)股東權(quán)益。新法去掉了有限公司董事會召開需要提前10 日通知的規(guī)定，并且規(guī)定董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。新法明確了有限責(zé)任公司監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于1/3。并將經(jīng)理與財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人合并為高級管理人員不得兼任監(jiān)事，這樣， 只要是高級管理人員就不得兼任監(jiān)事。新法落實(shí)了監(jiān)事會監(jiān)督權(quán)，增加了監(jiān)事會的職權(quán)。新增權(quán)利有：對違法、違規(guī)、 違反公司章程和決議的董事、高管人員提出罷免的建議；提請召開臨會遭董事會無合法、合理依據(jù)拒絕時(shí)，獨(dú)自召開、主持董事會的權(quán)力；對違法、 違規(guī)、違反公司章程和決議的董事、高級管理人員提起訴訟；向股東會會議提

15、出提案；調(diào)查監(jiān)督權(quán)和必要時(shí)聘用會計(jì)事務(wù)所協(xié)助工作的權(quán)力。十二 股份有限公司注冊資本最低限額降至500萬舊法：股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000 萬元。新法：第八十一條規(guī)定：股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的,注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十,其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足； 其中 ,投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前 ,不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的,注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。 股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、 行政法規(guī)對股份有限公司

16、注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的,從其規(guī)定。比較： 新法將股份有限公司注冊資本的最低限額降為500萬元。 股份有限公司“門檻”降低了，出資期限也靈活了。有利于鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和擴(kuò)大就業(yè)。十三。增加股份有限公司可實(shí)行累積投票制的規(guī)定舊法：沒有這方面的規(guī)定。新法：第一百零六條規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事,可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議,實(shí)行累積投票制。本法所稱累積投票制,是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時(shí),每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán),股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。比較： 累積投票制與普通投票制的區(qū)別主要在于公司股東可以把自己擁有的表決權(quán)集中使用于待選董事中的一人或

17、多人。其功能在于保障中小股東有可能選出自己信任的董事或監(jiān)事。十四 。 規(guī)定上市公司要設(shè)立獨(dú)立董事舊法：無此規(guī)定。新法： 第一百二十三條規(guī)定，上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。比較： 獨(dú)立董事，是指與其受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的一切關(guān)系的特定董事。設(shè)立獨(dú)立董事，對于維護(hù)公眾投資者的利益，具有積極的作用。十五。增加股東訴訟的規(guī)定舊法：無此規(guī)定。新法：第一百五十二條中規(guī)定，董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)、 公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股東可以請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提起訴訟。監(jiān)事給公司造成損失的，股東可以請求董事會（

18、或者執(zhí)行董事）提起訴訟。監(jiān)事會、 監(jiān)事、 董事會、 執(zhí)行董事拒絕提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害等情況下，股東可以直接提起訴訟。董事、 高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以提起訴訟。比較：增加的規(guī)定，可以維護(hù)中小股東的合法權(quán)益，保護(hù)投資積極性，增強(qiáng)投資信心。十六。從制度上保障會計(jì)師事務(wù)所的獨(dú)立性舊法：無此規(guī)定。新法： 第一百七十條規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。第一百七十一條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會計(jì)師事務(wù)所提供真實(shí)、完整的會議憑證、會計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告及其他會計(jì)資料，不得拒絕、隱匿、 謊報(bào)。比較： 在實(shí)踐中，存在公司董事會、