2024勞動(dòng)合同法解讀

在現(xiàn)實(shí)生活中，只要我們?nèi)ス旧习啵径际琼氁覀兒炗唲趧?dòng)合同的，這是為了避開

在發(fā)生爭(zhēng)議的時(shí)候沒有依據(jù)。下面我給大家?guī)?024勞動(dòng)合同法解讀，更多2024勞動(dòng)合同法

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2024勞動(dòng)合同法解讀

第一章總則

第一條為了完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，爰護(hù)勞動(dòng)者的合法

權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，制定本法。

【律師解析】：立法宗旨開宗明義說愛護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，并不是說愛護(hù)勞資雙方的合法

權(quán)益，勞動(dòng)合同法作為一部規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系的社會(huì)法，其立法價(jià)值在于追求勞資雙方關(guān)系的平衡。

實(shí)踐中由于用人單位太強(qiáng)勢(shì)，而勞動(dòng)者過于弱勢(shì)，假如法律對(duì)用人單位和勞動(dòng)者進(jìn)行同等愛護(hù)，

必定導(dǎo)致勞資雙方關(guān)系不平衡，背離勞動(dòng)合同法應(yīng)有的價(jià)值取向。因此，側(cè)重愛護(hù)勞動(dòng)者的合法

權(quán)益才能取得勞資雙方關(guān)系的相對(duì)平衡。

其次條中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單

位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。

國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或

者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。

【律師解析】：本條增加了一個(gè)用工主體，即民辦非企業(yè)單位，且規(guī)定事業(yè)單位與實(shí)行聘用

制的工作人員可依照本法執(zhí)行（法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，從其規(guī)定）。

第三條訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公允、同等自愿、協(xié)商一樣、誠懇信用的原則。

依法訂立的勞動(dòng)合同具有約束力，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)履行勞動(dòng)合同約定的義務(wù)。

【律師解析】：此條是訂立、變更和履行勞動(dòng)合同的基本原則，勞動(dòng)合同的訂立、變更、履

行違反本條規(guī)定的，將干脆導(dǎo)致無效的法律后果。

第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義

務(wù)。

用人單位在制定、修改或者確定有關(guān)勞動(dòng)酬勞、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)平安衛(wèi)生、保險(xiǎn)

福利、職工培訓(xùn)I、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等干脆涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事

項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工探討，提出方案和看法，與工會(huì)或者職工代表同等協(xié)商

確定。

在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)確定實(shí)施過程中工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)挠袡?quán)向用人單位提出，

通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將干脆涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)確定公示或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

【律師解析】：此條對(duì)用人單位影響深遠(yuǎn)，規(guī)章制度需與工會(huì)或者職工代表同等協(xié)商確定，

民主管理發(fā)揮到了極限。實(shí)務(wù)操作中需駕馭如下要點(diǎn)：1、并非用人單位全部制度均屬于本條所

稱的"規(guī)章制度"2需嚴(yán)格履行"民主程序"，并保留相關(guān)證據(jù);3、嚴(yán)格履行"公示程序"，

并保留已公示的證據(jù)。

第五條縣級(jí)以上人民政府勞動(dòng)行政部門會(huì)同工會(huì)和企業(yè)方面代表，建立健全協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系三

方機(jī)制，共同探討解決有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系的重大問題.

【律師解析】：三方機(jī)制的作用有待加強(qiáng)。但此條規(guī)定在實(shí)踐中可能會(huì)流于形式，發(fā)揮不了

作用。

第六條工會(huì)應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動(dòng)者與用人單位依法訂立和履行勞動(dòng)合同，并與用人單位建立

集體協(xié)商機(jī)制，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

【律師解析】：實(shí)踐中大多數(shù)工會(huì)主席由單位副職領(lǐng)導(dǎo)、原領(lǐng)導(dǎo)或者人事部門主管兼任。少

數(shù)用人單位的工會(huì)主席是一般職工，沒有多少發(fā)言權(quán)，自己的權(quán)益都很難維護(hù)。用人單位限制下

的工會(huì)，工會(huì)不獨(dú)立于用人單位，工會(huì)不便維權(quán)、不敢維權(quán)、不善維權(quán)，工會(huì)改革任重道遠(yuǎn)。

其次章勞動(dòng)合同的訂立

第七條用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查。

【律師解析】：要求用人單位建立職工名冊(cè)備查目的是為了解決勞動(dòng)者在發(fā)生勞動(dòng)糾紛時(shí)舉

證困難，難以證明雙方勞動(dòng)關(guān)系的存續(xù)狀況，有這個(gè)規(guī)定，發(fā)生糾紛時(shí)用人單位就負(fù)有舉證義務(wù)

To

第八條用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)照實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)

危害、平安生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)酬勞，以及勞動(dòng)者要求了解的其他狀況;用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與

勞動(dòng)合同干脆相關(guān)的基本狀況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)照實(shí)說明。

【律師解析】：告知義務(wù)很重要，勞資雙方均有知情權(quán)。隱瞞真實(shí)狀況將影響到合同的效力，

另外，與合同無關(guān)的個(gè)人隱私勞動(dòng)者可拒絕回答。操作實(shí)務(wù)中，從舉證角度考慮，用人單位應(yīng)當(dāng)

以書面形式告知?jiǎng)趧?dòng)者，棄保留相關(guān)證據(jù)，告知條款可在入職登記表中進(jìn)行設(shè)計(jì)。

第九條用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者供

應(yīng)擔(dān)保或者以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物。

【律師解析】：實(shí)務(wù)操作中，本條規(guī)定的"其它證件"包括但不限于下列證件:居民戶口簿、

畢業(yè)證、學(xué)位證、資格證、專業(yè)技能證書、職稱評(píng)定證書等證件."其它名義"實(shí)踐中一般是以

保證金、抵押金、培訓(xùn)費(fèi)、服裝費(fèi)、紀(jì)律違約金等形式收取費(fèi)用。禁止要求勞動(dòng)者供應(yīng)擔(dān)保，是

否可以要求第三人供應(yīng)擔(dān)保呢?法律沒有明確規(guī)定，但是，從日常閱歷看，假如與勞動(dòng)者無親無

故的第三方，誰會(huì)自愿給勞動(dòng)者供應(yīng)擔(dān)保呢?明顯，實(shí)質(zhì)上還是等于要求勞動(dòng)者供應(yīng)擔(dān)保。

第十條建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。

已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合

同。

【律師解析】：勞動(dòng)合同書面化是勞動(dòng)合同法的基本要求。其目的是愛護(hù)作為弱勢(shì)群體的勞

動(dòng)者的利益，在出現(xiàn)勞動(dòng)合同糾紛時(shí)，可以拿出充分的證據(jù)。不剛好訂立書面勞動(dòng)合同的后果是

每月支付2倍的工資，甚至于干脆視為雙方已訂立無固定期限勞動(dòng)合同，實(shí)踐中大量存在的事

實(shí)勞動(dòng)關(guān)系即將退出歷史舞臺(tái)。用人單位應(yīng)當(dāng)變更觀念，將上崗后再簽合同轉(zhuǎn)變?yōu)橄群灪贤笊?/p>

崗。操作實(shí)務(wù)中，應(yīng)當(dāng)留意兩倍工資是從其次個(gè)月起先支付。

用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。

【律師解析】：用人單位與勞動(dòng)者之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系，用工是唯一標(biāo)準(zhǔn)，書面勞動(dòng)合同

僅作為一個(gè)證據(jù)存在，不能干脆證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。因此，即使雙方簽訂了勞動(dòng)合同，用工

之前用人單位仍無需擔(dān)當(dāng)用人單位的法定義務(wù)。

第十一條用人單位未在用工的同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同，與勞動(dòng)者約定的勞動(dòng)酬勞不明確的，

新招用的勞動(dòng)者的勞動(dòng)酬勞根據(jù)集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，

實(shí)行同工同酬。

【律師解析】：勞動(dòng)部關(guān)于《中華人民共和國勞動(dòng)法》若干條文的說明中規(guī)定：“同工同酬”

是指用人單位對(duì)于從事相同工作，付出等量勞動(dòng)且取得相同勞績的勞動(dòng)者，應(yīng)支付同等的勞動(dòng)酬

勞，操作實(shí)務(wù)中，實(shí)行同工同酬也存在一個(gè)舉證問題，從事相同工作簡(jiǎn)單舉證，但是付出等量勞

動(dòng)且取得相同勞績卻不簡(jiǎn)單舉證了.

第十二條勞動(dòng)合同分為固定期限勞動(dòng)合同、無固定期限勞動(dòng)合同和以完成肯定工作任務(wù)為期

限的勞動(dòng)合同。

【律師解析】：勞動(dòng)合同法明確規(guī)定以勞動(dòng)合同期限作為勞動(dòng)合同的分類，勞動(dòng)合同分類僅

限于三種。勞動(dòng)法規(guī)定的是勞動(dòng)合同的期限分為三種："勞動(dòng)合同的期限分為有固定期限、無固

定期限和以完成肯定的工作為期限。"新法和舊法的規(guī)定還是有明顯區(qū)分的。

第十三條固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一樣，可以訂立固定期限勞動(dòng)合同。

【律師解析】：勞動(dòng)合同法頒布之前的合同可以約定合同終止的條件，達(dá)到約定的終止條件

合同則終止，且無經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，為了限制用人單位隨意約定合同終止條款，勞動(dòng)合同法施行后只

可以約定合同終止的時(shí)間了。

第十四條無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

【律師解析】：無固定期限勞動(dòng)合同不是長期的、永久性的勞動(dòng)合同，只是一個(gè)無確定終止

時(shí)間的勞動(dòng)合同而已，并非終身合同和鐵飯碗，符合法定情形的，用人單位同樣可以隨時(shí)解除勞

動(dòng)合同，并沒有用人單位想像的那么唯恐。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一樣，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出

或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限

勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；

【律師解析】：勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年的，勞動(dòng)者要求訂立無固定期限勞動(dòng)

合同的，用人單位不得拒絕，必需訂立。實(shí)務(wù)操作中須留意“連續(xù)”的含義。

（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用

人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；

【律師解析】：本項(xiàng)針對(duì)的是用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度和國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)

合同的情形，與第（一）項(xiàng)是有區(qū)分的。以往實(shí)踐中有的用人單位利用改制，讓員工先簽訂一個(gè)短

期合同，隨后以勞動(dòng)合同到期為由，隨意終止老員工的勞動(dòng)合同，此項(xiàng)對(duì)爰護(hù)老員工很有意義。

（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、其

次項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

【律師解析】：適用本項(xiàng)，需留意到用人單位可終止合同的權(quán)限在第一次合同到期時(shí)。連續(xù)

訂立二次固定期限勞動(dòng)合同后，簽訂第三次合同時(shí)，如勞動(dòng)者要求訂立無固定期限勞動(dòng)合同，用

人單位不能拒絕，必需訂立。所以，在訂立其次次固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，事實(shí)上和已訂立無固定

期限勞動(dòng)合同無多大區(qū)分。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂

立無固定期限勞動(dòng)合同。

【律師解析】：視為已訂立無固定期限勞動(dòng)合同不等于雙方就可以不簽訂書面合同，勞動(dòng)合

同法要求勞動(dòng)合同書面化，即使已經(jīng)"視為"已訂立無固定期限勞動(dòng)合同，雙方仍需簽訂書面無

固定期限勞動(dòng)合同，否則用人單位需每月支付兩倍工資。另外需留意，假如勞動(dòng)者為達(dá)到簽訂無

固定期限勞動(dòng)合同的目的，有意不與用人單位簽訂固定期限勞動(dòng)合同，導(dǎo)致雙方自用工之日起滿

一年未訂立書面勞動(dòng)合同的，不能適用本規(guī)定，否則對(duì)用人單位不公允。

第十五條以完成肯定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的

完成為合同期限的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一樣，可以訂立以完成肯定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。

【律師解析】：勞動(dòng)合同法沒有規(guī)定以完成肯定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同終止需支付經(jīng)濟(jì)

未M嘗金，也沒有規(guī)定連續(xù)訂立二次以完成肯定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同需訂立無固定期限勞動(dòng)

合同，用人單位運(yùn)用得好，可以降低解雇成本，運(yùn)用得不好，也會(huì)弄巧成拙.

第十六條勞動(dòng)合同由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一樣，并經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同文本上

簽字或者蓋章生效。

【律師解析】：生效的要件是協(xié)商一樣、簽字或者蓋章，可見蓋章并非必需。實(shí)踐中用人單

位的法定代表或其代理人，或者勞資主管人員簽名的，合同也可生效。另外，合同是否鑒證，是

否用勞動(dòng)部門的合同范本，是否備案并不重要。

勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)T分。

【律師解析】：實(shí)踐中許多用人單位在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)只讓勞動(dòng)者在空白的勞動(dòng)合同書上簽

名，簽名后不給勞動(dòng)者，發(fā)生糾紛時(shí)隨意填寫不利于勞動(dòng)者的條款。因此，勞動(dòng)合同必需給勞動(dòng)

者持有一份,否則用人單位需擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第十七條勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：

（一）用人單位的名稱、居處和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；

（二）勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼；

【律師解析】：（一）、（二）項(xiàng)是勞動(dòng)合同法新增條款，約定勞動(dòng)合同主體的基本狀況；

（三）勞動(dòng)合同期限；

【律師解析】：勞動(dòng)合同期限分為固定期限勞動(dòng)合同、無固定期限勞動(dòng)合同和以完成肯定工

作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，選擇哪種期限的勞動(dòng)合同，視合同雙方意思表示而定。

（四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；

【律師解析】：工作內(nèi)容簡(jiǎn)而言之是勞動(dòng)者該干什么，工作內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確。工作地點(diǎn)如何約

定?可否約定工作地點(diǎn)為"中國"或"省內(nèi)"？從立法原意看，明顯不行。實(shí)踐中在合同中約定幾

個(gè)工作地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是可行的，但前提是勞動(dòng)者確認(rèn)。

（五）工作時(shí)間和休息休假；

【律師解析】：工作時(shí)間和休息休假應(yīng)當(dāng)以國家法律規(guī)定為準(zhǔn).

（六）勞動(dòng)酬勞；

【律師解析】：勞動(dòng)酬勞應(yīng)當(dāng)明確，實(shí)踐中許多用人單位以保守工資隱私為由，不寫酬勞的

詳細(xì)金額，只寫支付日期或者按公司相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，這樣對(duì)勞動(dòng)者特別不利。

（七）社會(huì)保險(xiǎn);

【律師解析】：參與社會(huì)保險(xiǎn)是勞資雙方的法定義務(wù)，合同中是否約定意義并不大，起個(gè)警

示作用而已。

（八）勞動(dòng)愛護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)；

【律師解析】：勞動(dòng)者從事有毒有害的工種，用人單位聘請(qǐng)勞動(dòng)者時(shí)，就應(yīng)當(dāng)將這些狀況告

知?jiǎng)趧?dòng)者，合同中再進(jìn)行明確約定，加強(qiáng)用人單位的責(zé)任感。

（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。

【律師解析】：本項(xiàng)談是針對(duì)今后新制定的法律法規(guī)，現(xiàn)有的應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的事項(xiàng)已

經(jīng)完全列舉了。

勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守隱私、

補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。

【律師解析】：勞動(dòng)合同必備條款屬于法定條款，實(shí)踐中操作空間不大，因此，約定條款的

運(yùn)用尤顯重要。

第十八條勞動(dòng)合同對(duì)勞動(dòng)酬勞和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)約定木明確，引發(fā)爭(zhēng)議的，用人單位與勞動(dòng)

者可以重新協(xié)商;協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動(dòng)酬勞的，

實(shí)行同工同酬;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)規(guī)定。

【律師解析】：本條與第十一條都規(guī)定了勞動(dòng)酬勞約定不明的處理，區(qū)分在于一個(gè)是有簽訂

勞動(dòng)合同，一個(gè)是未簽訂勞動(dòng)合同，簽了合同的，多了一人重新協(xié)商的機(jī)會(huì)。

第十九條勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年

以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期

不得超過六個(gè)月。

【律師解析】：原勞司部規(guī)定：勞動(dòng)合同期限在六個(gè)月以下的，試用期不得超過十五日;勞

動(dòng)合同期限在六個(gè)月以上一年以下的，試行期不得超過三十日;勞動(dòng)合同期限在一年以上兩年以

下的，試用期不得超過六十日，本條有很大改變。

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

【律師解析】：在勞動(dòng)合同重新訂立，勞動(dòng)者工作崗位發(fā)生改變時(shí)，用人單位能否重新考察

勞動(dòng)者是否適合新的工作，能否再設(shè)定一個(gè)試用期?根據(jù)法條的文意說明，同一用人單位與同一

勞動(dòng)者只能約定一次試用期，不能再次約定試用期。

以完成肯定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

【律師解析】：除了這兩種不得約定試用期的狀況，很有一種情形也不得約定試用期，那就

是非全日制用工。

試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合

同期限。

【律師解析】：實(shí)踐中許多用人單位先和員工簽訂幾個(gè)月的試用期合同，試用期滿后再確定

是否簽訂正式勞動(dòng)合同，這是很愚蠢的，徒增加了一次短期的固定期限勞動(dòng)合同，新法規(guī)定連續(xù)

訂立二次固定期限勞動(dòng)合同的就可簽訂無固定期限勞動(dòng)合同了。

其次十條勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工

資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

【律師解析】：本條的出臺(tái)，用人單位隨意約定試用期工資的行為壽終正寢了，發(fā)生糾紛時(shí)

相同崗位最低檔工資是多少舉證責(zé)任也在用人單位。"本單位相同崗位最低檔工資"、"勞動(dòng)合

同約定工資的百分之八十"、"最低工資標(biāo)準(zhǔn)”這三者中取其高者.

其次十一條在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、其次項(xiàng)規(guī)定的情形

外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。

【律師解析】勞動(dòng)合同法第四十條規(guī)定勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀狀況發(fā)生重大改變，

致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的，用人

單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合

同，但依據(jù)本條的規(guī)定，試用期內(nèi)用人單位不得因客觀狀況發(fā)生重大改變而解除勞動(dòng)合同。

其次十二條用人單位為勞動(dòng)者供應(yīng)專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)

者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。

【律師解析】：如何區(qū)分本條的"專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)I”和勞動(dòng)法第68條規(guī)定的"職業(yè)培訓(xùn)"，

才各確定雙方的服務(wù)期協(xié)議是否有效。供應(yīng)專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)是服務(wù)期協(xié)議存在的

唯一條件，供應(yīng)住房、汽車、戶口等特別待遇已經(jīng)不能約定服務(wù)期了。實(shí)務(wù)操作中用人單位應(yīng)當(dāng)

在服務(wù)期協(xié)議中明確專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)的構(gòu)成，除培訓(xùn)費(fèi)用外，還應(yīng)當(dāng)包括交通費(fèi)、住宿費(fèi)、伙食費(fèi)等

費(fèi)用。

勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用

人單位供應(yīng)的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分

攤的培訓(xùn)費(fèi)用。

【律師解析】：實(shí)踐中用人單位為勞動(dòng)者供應(yīng)專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，但

未與勞動(dòng)者約定服務(wù)期，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的，是否需支付違約金?根據(jù)本條的規(guī)定，勞動(dòng)者

支付違約金的前提是違反服務(wù)期約定，沒有服務(wù)期約定的，不擔(dān)當(dāng)支付違約金的責(zé)任。

用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響根據(jù)正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間

的勞動(dòng)酬勞。

【律師解析】：用人單位與勞動(dòng)者約定較長期限的服務(wù)期的，勞動(dòng)者在服務(wù)期內(nèi)也享有根據(jù)

正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)酬勞的權(quán)利。

其次十三條用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)隱私和與學(xué)問產(chǎn)

權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。

對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制

條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月賜予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者

違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)約定向用人單位支付違約金。

【律師解析】：實(shí)務(wù)操作中適用本條，應(yīng)當(dāng)把握如下原則：1、競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償必需在解除或

者終止勞動(dòng)合同后支付，不能約定包含在工資中;2、競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金必需在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)支付，

支付周期為每月支付一次，"提前支付""按季度支付"等約定均不合法;3、違約金數(shù)額法律未

限制，由合同雙方自由約定。

其次十四條競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義

務(wù)的人員。競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法

律、法規(guī)的規(guī)定。

【律師解析】：實(shí)務(wù)操作中，"其它負(fù)有保密義務(wù)的人員"不簡(jiǎn)單界定，在為用人單位供應(yīng)

勞動(dòng)的過程中，勞動(dòng)者是否知悉商業(yè)隱私很難有明確的標(biāo)準(zhǔn)，在實(shí)踐中往往由用人單位來認(rèn)定,

全部勞動(dòng)者均可成為“其它負(fù)有保密義務(wù)的人員"，因此很難避開用人單位將競(jìng)業(yè)限制適用到一

般勞動(dòng)者身上，使競(jìng)業(yè)限制變成用人單位的一種特權(quán)，侵?jǐn)_了一般勞動(dòng)者的擇業(yè)自由。另外，"地

域”的自由約定，將出現(xiàn)勞動(dòng)者在全世界范圍內(nèi)擔(dān)當(dāng)競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的約定。

在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類

業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)

限制期限，不得超過二年。

【律師解析】：勞動(dòng)者以他人名義開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)，自己在幕后

操作，同時(shí)還可每月從原單位領(lǐng)取"競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金”，月人單位要想舉證，難！

其次十五條除本法其次十二條和其次十三條規(guī)定的情形外用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞

動(dòng)者擔(dān)當(dāng)違約金。

【律師解析】：實(shí)踐中以高額違約金限制勞動(dòng)者流淌是用人單位的制勝法寶之一，勞動(dòng)合同

法的施行，"違約金時(shí)代"將一去不復(fù)返!嚴(yán)格來說，勞動(dòng)者擔(dān)當(dāng)違約金僅限于違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)

議。違反服務(wù)期約定所擔(dān)當(dāng)?shù)暮蠊麅H僅是將用人單位支付的培訓(xùn)費(fèi)按比例返還而已，這不能算真

正意義上的違約金，毫無懲處性可言。

其次十六條下列勞動(dòng)合同無效或者部分無效：

（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違反真實(shí)意思的狀況下訂立或者變更勞動(dòng)

合同的；

（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、解除勞動(dòng)者權(quán)利的；

（三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。

對(duì)勞動(dòng)合同的無效或者部分無效有爭(zhēng)議的，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。

【律師解析】：勞動(dòng)者供應(yīng)虛假學(xué)歷證明，合同可能因欺詐而無效;與16歲以下未成年人簽

訂合同，合同違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效；"用人單位有權(quán)依據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營改變及勞動(dòng)者的工作狀

況調(diào)整其工作崗位，勞動(dòng)者必需聽從單位的支配"，可能因解除勞動(dòng)者權(quán)利無效。

其次十七條勞動(dòng)合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍舊有效。

【律師解析】實(shí)踐中最常見的是勞動(dòng)合同部分無效，如勞動(dòng)合同中規(guī)定未經(jīng)批準(zhǔn)不得辭職、

加班不給加班費(fèi)、工作受傷自己負(fù)責(zé)等。該部分雖無效，但對(duì)其它條款沒有影響，不能因此認(rèn)定

為整個(gè)合同無效。

其次十八條勞動(dòng)合同被確認(rèn)無效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)酬

勞。勞動(dòng)酬勞的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)酬勞確定。

【律師解析】：假如合同約定的勞動(dòng)酬勞遠(yuǎn)高于相近崗位酬勞（比如高薪從海外挖來的高端

人才），但由于用人單位的緣由導(dǎo)致合同無效，最終勞動(dòng)酬勞參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)

者的勞動(dòng)酬勞確定，這對(duì)無過錯(cuò)的勞動(dòng)者的不公允的，我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)依據(jù)造成合同無效的過錯(cuò)責(zé)任

分別作出規(guī)定更合理。

第三章勞動(dòng)合同的履行和變更

其次十九條用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。

【律師解析】：全面履行原則是合同履行的基本原則，本條接受了《合同法》中的規(guī)定。全

面履行包括了親自履行、全面履行、協(xié)作履行幾方面的內(nèi)容。

第三十條用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)合同約定和國家規(guī)定，向勞動(dòng)者剛好足額支付勞動(dòng)酬勞。

用人單位拖欠或者未足額支付勞動(dòng)酬勞的，勞動(dòng)者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾?qǐng)支付令，人

民法院應(yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。

【律師解析】：勞動(dòng)酬勞的支付不僅要?jiǎng)偤茫€要足額。本條規(guī)定勞動(dòng)者可申請(qǐng)支付令，看

起來很美，但"支付令"棄非"執(zhí)行令"，用人單位只要一提出書面異議，支付令將自動(dòng)失效,

勞動(dòng)者還得從仲裁程序從頭再來，假如《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》不對(duì)此進(jìn)行特殊規(guī)定，該條對(duì)勞

動(dòng)者來說弊大于利。

第三十一條用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。用人

單位支配加班的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。

【律師解析】：支付加班費(fèi)的前提是用人單位"支配加班"，如用人單位未支配，勞動(dòng)者主

動(dòng)、自愿加班的，明顯不在此限。

第三十二條勞動(dòng)者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的不視為違反勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)者對(duì)危害生命平安和身體健康的勞動(dòng)條件，有權(quán)對(duì)用人單位提出指責(zé)、檢舉和控告.

【律師解析】：合同雖需“全面履行"，但勞動(dòng)者也有權(quán)說"不".

第三十三條用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合

同的履行。

【律師解析】：萬變不離其宗，合同仍需履行。

第三十四條用人單位發(fā)生合并或者分立等狀況，原勞動(dòng)合同接著有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)

利和義務(wù)的用人單位接著履行。

【律師解析】：用人單位發(fā)生合并或者分立后，往往會(huì)出現(xiàn)原崗位消逝或變更、工作地點(diǎn)發(fā)

生改變等狀況，勞動(dòng)者如無異議，當(dāng)然可接著履行，如勞動(dòng)者不同意呢？

第三十五條用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一樣，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)

當(dāng)采納書面形式。

變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。

【律師解析】：勞動(dòng)合同的訂立、變更、履行均要求書面化，雖然"死板"、"凝固"，但

對(duì)愛護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益還是有主動(dòng)作用的。實(shí)踐中用人單位單方面隨意調(diào)整員工工作崗位、工作地點(diǎn)、

勞動(dòng)酬勞的案例實(shí)在太多了，現(xiàn)在，無書面變更協(xié)議的，變更行為無效。變更后的勞動(dòng)合同文本

由用人單位應(yīng)當(dāng)交付T分紿勞動(dòng)者持有。

第四章勞動(dòng)合同的解除和終止

第三十六條用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一樣，可以解除勞動(dòng)合同。

【律師解析】：關(guān)于協(xié)商解除，用人單位提出的，需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者提出的，用人單

位可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。實(shí)務(wù)操作中，用人單位和勞動(dòng)者均需保留相關(guān)證據(jù)，以證明協(xié)商解除的動(dòng)

議由誰提出。

第三十七條勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用

期內(nèi)提前三曰通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同.

【律師解析】：勞動(dòng)者履行提前通知義務(wù)（書面形式），肯定要保留用人單位簽收的證據(jù)，用

人單位拒絕簽收的最好可以供應(yīng)其它證據(jù)證明已經(jīng)書面通知了用人單位（如ems快遞詳情單），

否則，發(fā)生糾紛時(shí)，用人單位反過來說你未履行提前通知義務(wù)擅自離職，那就被動(dòng)了，另外，留

意試用期內(nèi)勞動(dòng)者不再是可以隨時(shí)通知解除勞動(dòng)合同了。

第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同:

（一）未根據(jù)勞動(dòng)合同約定供應(yīng)勞動(dòng)愛護(hù)或者勞動(dòng)條件的；

【律師解析】：強(qiáng)行紿員工"放假"或"停工"，可視為未供應(yīng)勞動(dòng)條件；

（二）未剛好足額支付勞動(dòng)酬勞的；

【律師解析】：拖一天或少付一元，也是未剛好足額叉付勞動(dòng)酬勞；

（三）未依法為勞動(dòng)者倒納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；

【律師解析】：勞動(dòng)法規(guī)定的五項(xiàng)保險(xiǎn)，始終得不到有效執(zhí)行，有了這條規(guī)定，狀況或許會(huì)

有改觀。用人單位不參與社會(huì)保險(xiǎn)、只參與部分瞼種、不按勞動(dòng)者工資水平繳納社保，均屬未依

法繳納。除了勞動(dòng)者可解除勞動(dòng)合同外，用人單位必需補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，并擔(dān)當(dāng)由此給勞動(dòng)者造

成的損失。

（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；

【律師解析】：實(shí)踐中許多用人單位規(guī)章制度均存在不合法的規(guī)定，緣由不是用人單位要違

法，而是不知道該規(guī)定違法，看來，規(guī)章制度還是由專業(yè)人士審查更保險(xiǎn)。規(guī)章制度的違法包括

內(nèi)容違法和程序違法但要適用本項(xiàng)規(guī)定除了違法外還需符合損害勞動(dòng)者權(quán)益的條件，雖違法，

但未損害勞動(dòng)者權(quán)益的，勞動(dòng)者不能以本項(xiàng)規(guī)定解除勞動(dòng)合同。

（五）因本法其次十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；

【律師解析】：實(shí)踐中因脅迫或者乘人之危而導(dǎo)致無效的不多，因欺詐而導(dǎo)致無效的卻不少;

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形.

【律師解析】：兜底條款,避開遺漏，且為今后新制定法律預(yù)留接口。

用人單位以暴力、威逼或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章

指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身平安的，勞動(dòng)者可以馬上解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人

單位。

【律師解析】：以上第一款共六項(xiàng)情形勞動(dòng)者均需事先通知用人單位方可解除合同，此款無

須事先通知。

第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

【律師解析】：試用期內(nèi)也不能隨意辭退勞動(dòng)者，是否符合錄用條件，由用人單位舉證;因

此，錄用條件應(yīng)當(dāng)詳細(xì)化，書面化，公示化，證據(jù)化；

（二）嚴(yán)峻違反用人單位的規(guī)章制度的；

【律師解析】："嚴(yán)峻"二字很重要，什么狀況屬于‘嚴(yán)峻”，應(yīng)當(dāng)在規(guī)章制度中進(jìn)行明確

以利于操作。

（三）嚴(yán)峻失職，假公濟(jì)私，給用人單位造成重大損害的；

【律師解析】："重大損害"應(yīng)當(dāng)以書面形式量化，如達(dá)到10000元?jiǎng)t為“重大損害"，

否則裁判者的自由裁量會(huì)讓你摸不著北；

（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)峻影響，或

者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

【律師解析】：怎樣才算"嚴(yán)峻影響"，這個(gè)舉證責(zé)任有點(diǎn)難，從實(shí)務(wù)操作角度看，用人單

位選擇其次種方式即向勞動(dòng)者提出改剛要求更簡(jiǎn)單操作，也更簡(jiǎn)單舉證。實(shí)踐中可書面通知?jiǎng)趧?dòng)

者，要求其在指定期限內(nèi)供應(yīng)其它用人單位出具的已解除勞動(dòng)合同的證據(jù)。

（五）因本法其次十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；

【律師解析】：勞動(dòng)者的欺詐手段，基本上是供應(yīng)虛假資料，如假文憑、假證件、假筋等;

因此，用人單位應(yīng)當(dāng)建立行之有效的入職審查制度，并且適當(dāng)運(yùn)用知情權(quán)的法律規(guī)定。

（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

【律師解析】：法律僅限于被追究刑事責(zé)任，被勞教、刑事拘留、行政拘留均解除在外;實(shí)

踐中需留意：被人民檢察院免予起訴的或被人民法院依據(jù)刑法規(guī)定免予刑事處分的，用人單位可

依本項(xiàng)規(guī)定解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者被人民檢察院作出不予起訴確定的，用人單位不能依本項(xiàng)規(guī)定

解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者被勞動(dòng)教養(yǎng)的，用人單位也不得依W項(xiàng)規(guī)定解除勞動(dòng)合同。

第四十條有下列情形之一的用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付

勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者患病或者m酒工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人

單位另行支配的工作的；

【律師解析】：用人單位需充分駕馭醫(yī)療期的有關(guān)規(guī)定，否則，少算一天都會(huì)被認(rèn)定為違法

解除，得支付賠償金了。另外需留意解除勞動(dòng)合同之前必需先另行給勞動(dòng)者支配一個(gè)工作，不能

醫(yī)療期滿后即干脆解除勞動(dòng)合同。

（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

【律師解析】：這里的"調(diào)整工作崗位”是不需勞動(dòng)者同意的，實(shí)踐中用人單位在適用時(shí)需

留意勞動(dòng)者不能勝任工作的，需經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位版呈序只有在培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,

仍不能勝任工作的才可解除勞動(dòng)合同。

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀狀況發(fā)生重大改變，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位

與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

【律師解析】：客觀狀況發(fā)生重大改變，法律只給予用人單位解除權(quán)，這對(duì)勞動(dòng)者似乎不公

允，許多狀況下，勞動(dòng)者更想解除.實(shí)務(wù)操作中，解除勞動(dòng)合同之前需經(jīng)協(xié)商程序，用人單位需

舉證，未經(jīng)協(xié)商而干脆解除勞動(dòng)合同的，視為違法解除勞動(dòng)合同。

第四十一條有下列情形之一，須要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總

數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會(huì)或者全體職工說明狀況，聽取工會(huì)或者職工的看

法后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員：

（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；

（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)峻困難的；

（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；

（四）其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)狀況發(fā)生重大改變，致使勞動(dòng)合同無法履行的;

【律師解析】：勞動(dòng)法規(guī)定裁一人也得履行本條規(guī)定的程序，此條與勞動(dòng)法的規(guī)定相比，放

寬了裁員的標(biāo)準(zhǔn)，增加了裁員的范圍。

裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：

（一）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動(dòng)合同的；

（二）與本單位訂立無固定期限勞動(dòng)合同的；

（三）家庭無其他就業(yè)人員，有須要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員，在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人

員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

【律師解析】：用人單位在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，未通知被裁減的人員，而另聘他人的，

假如被裁減人員主見權(quán)利，且條件相當(dāng)?shù)模萌藛挝粦?yīng)當(dāng)賠償損失、復(fù)原勞動(dòng)關(guān)系，且依據(jù)勞動(dòng)

部的有關(guān)規(guī)定,其工作年限與裁員前工作年限應(yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算。

第四十二條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定

解除勞動(dòng)合同：

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在

診斷或者醫(yī)學(xué)視察期間的；

（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)丟失或者部分丟失勞動(dòng)實(shí)力的；

（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;

（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的;

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

【律師解析】：勞動(dòng)者具備上述條件不代表有了“護(hù)身符"，如有第三十九條之情形的，用

人單位同樣可解除勞動(dòng)合同。

第四十三條用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法徨、行

政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位訂正。用人單位應(yīng)當(dāng)探討工會(huì)的看法,

并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。

【律師解析】：實(shí)務(wù)操作中，用人單位單方解除勞動(dòng)合同，不事先將理由通知工會(huì)，或不探

討工會(huì)的看法不將處理結(jié)果書面通知工會(huì)其解除行為是否有效?勞動(dòng)合同法對(duì)此進(jìn)行了回避，

沒有明確規(guī)定。看來得由實(shí)施細(xì)則或司法說明進(jìn)行規(guī)定了。

第四十四條有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：

（一）勞動(dòng)合同期滿的；

（二）勞動(dòng)者起先依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；

（三）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；

（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位確定提前解散的；

（六）法律、行政法規(guī)簸的其他情形。

【律師解析】：特殊留意第（二）項(xiàng)，達(dá)到退休年齡勞動(dòng)合同不肯定終止，起先依法享受基本

養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇才算數(shù)。第（三）項(xiàng)，如勞動(dòng)者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的，勞動(dòng)合同終止

后，勞動(dòng)者又出現(xiàn)了，怎么處理?如勞動(dòng)者出現(xiàn)時(shí)原勞動(dòng)合同尚未到期，勞動(dòng)者主見復(fù)原勞動(dòng)關(guān)

系的，應(yīng)當(dāng)復(fù)原。

第四十五條勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的

情形消逝時(shí)終止。但是，本法第四十二條其次項(xiàng)規(guī)定丟失或者部分丟失勞動(dòng)實(shí)力勞動(dòng)者的勞動(dòng)合

同的終止，根據(jù)國家有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定執(zhí)行。

【律師解析】：實(shí)踐中比較常見的是勞動(dòng)合同期滿時(shí)，勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定

的醫(yī)療期內(nèi)的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)順延至醫(yī)療期滿終止;女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，勞動(dòng)合同

應(yīng)當(dāng)順延至哺乳期滿。勞刃者丟失或者部分丟失勞動(dòng)實(shí)力的，根據(jù)如下原則處理：（1）完全丟失

勞動(dòng)實(shí)力（1-4傷殘），勞動(dòng)關(guān)系不得解除、不得終止，勞動(dòng)者保留勞動(dòng)關(guān)系，退誕生產(chǎn)崗位直至

退休;（2）大部分丟失勞動(dòng)實(shí)力（5-6傷殘），勞動(dòng)者可以提出解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系，但用人單位不

得提出解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系;（3）部分丟失勞動(dòng)實(shí)力（7-10傷殘），勞動(dòng)者可以提出解除或者終止

勞動(dòng)關(guān)系，但用人單位不得提出解除勞動(dòng)關(guān)系，但勞動(dòng)合同期滿，用人單位可以終止勞動(dòng)合同。

第四十六條有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)未M嘗：

（一）勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；

【律師解析】：這就整E踐中所稱的“被迫解除勞動(dòng)合同"，勞動(dòng)者依第三十八條規(guī)定解除

勞動(dòng)合同的法律沒有規(guī)定需書面形式通知,但從實(shí)務(wù)操作由舉證角度動(dòng)身建議采納書面形式，

且保留送達(dá)證據(jù)。

（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一樣解

除勞動(dòng)合同的；

【律師解析】：留意這里強(qiáng)調(diào)解除勞動(dòng)合同是用人單位提出的，勞動(dòng)者提出的，用人單位無

需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償.

（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；

【律師解析】：理論上稱為"非過失性辭退"，共有三種情形，即勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)

傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行支配的工作的;勞動(dòng)者不

能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀狀

況發(fā)生重大改變，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容

達(dá)成協(xié)議的。此三種情形下，勞動(dòng)者無過失，用人單位也無過錯(cuò)，但為了愛護(hù)勞動(dòng)者，仍需支付

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；

【律師解析】：裁員，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是應(yīng)當(dāng)?shù)摹?/p>

（五）除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外,

依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動(dòng)合同的；

【律師解析】：留意：合同終止需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，僅限于固定期限勞動(dòng)合同。假如是以完成

肯定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同終止，無需支付經(jīng)濟(jì)未M嘗。

（六）依照本法第四十四條第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定終止勞動(dòng)合同的；

【律師解析】：用人單位被依法宣告破產(chǎn)的以及用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷

或者用人單位確定提前解散而導(dǎo)致勞動(dòng)合同終止的，勞動(dòng)者無過錯(cuò)，用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償天經(jīng)

地義。

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

【律師解析】：兜底條款，為今后法律預(yù)留接口。

第四十七條經(jīng)濟(jì)未M嘗按勞動(dòng)者在本單位工作的年限每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)

者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)

招駕

【律師解析】：假如勞動(dòng)者工作時(shí)間正好是六個(gè)月，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償該按半個(gè)月還是一個(gè)月計(jì)算？

我國法律規(guī)定"以上“、”以下"、"以內(nèi)"、"屆滿"，一般包括本數(shù);所稱的"不滿"、"以

外"，一般不包括本數(shù)。所以工作時(shí)間正好六個(gè)月的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償根據(jù)一個(gè)月工資計(jì)算。

勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平

均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)未M嘗的標(biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

的年限最高不超過十二年。

【律師解析】：計(jì)算封頂僅適用于高工資收入者，即工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的

市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的勞動(dòng)者，一般工資收入的勞動(dòng)者不適用。

本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。

【律師解析】：實(shí)務(wù)操作中需留意"月工資”是一個(gè)總額的概念，包括標(biāo)準(zhǔn)工資、加班工資、

津貼補(bǔ)貼等，詳細(xì)規(guī)定可參照《工資總額組成規(guī)定》。

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求接著履行勞動(dòng)合同的，

用人單位應(yīng)當(dāng)接著履行;勞動(dòng)者不要求接著履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能接著履行的，用

人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

【律師解析】：賠償金不等于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，支付了賠償金外，是否還需支付勞動(dòng)合同解除或

終止的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，這是一個(gè)值得思索的問題，勞動(dòng)合同法未明確規(guī)定，但從條文文意說明，好

像不能同時(shí)適用。目前法律規(guī)定能同時(shí)適用的僅限于一種情形：最高人民法院關(guān)于在民事審判工

作中適用《中華人民共和國工會(huì)法》若干問題說明第六條規(guī)定，依據(jù)工會(huì)法第五十二條規(guī)定，人

民法院審理涉及職工和工會(huì)工作人員因參與工會(huì)活動(dòng)或者履行工會(huì)法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動(dòng)

合同的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，可以依據(jù)當(dāng)事人的懇求裁判用人單位復(fù)原其工作，并補(bǔ)發(fā)被解除勞動(dòng)合同

期間應(yīng)得的酬勞;或者依據(jù)當(dāng)事人的懇求裁判用人單位賜予本人年收入二倍的賠償，并參照《違

反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方法》第八條規(guī)定賜予解除勞動(dòng)合同時(shí)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金.

第四十九條國家實(shí)行措施，建立健全勞動(dòng)者社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。

【律師解析】：實(shí)踐中由于社保賬戶還無法做到全國轉(zhuǎn)移，勞動(dòng)者在不同地區(qū)之間跳槽，短

期的社保賬戶就成了食之無味、棄之惋惜的"雞肋"。社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系無法跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)，也導(dǎo)

致了現(xiàn)階段許多勞動(dòng)者寧愿用人單位支付現(xiàn)金而不情愿參與社會(huì)保險(xiǎn)，此條僅是一個(gè)提倡性條款，

尚無法解決現(xiàn)實(shí)問題。

第五十條用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在

十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

【律師解析】：不出證明、不移檔案、不移保險(xiǎn)，是許多用人單位挾制勞動(dòng)者的常用招數(shù),

勞動(dòng)合同法首次規(guī)定不出證明造成勞動(dòng)者損失的，需擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任,不移檔案需受懲罰。但實(shí)務(wù)

操作中似乎也不肯定對(duì)勞動(dòng)者有利，檔案和社保轉(zhuǎn)移一般均要求勞動(dòng)者有新的接收單位，所以是

否須要轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)考慮勞動(dòng)者的意愿，也須要?jiǎng)趧?dòng)者的協(xié)作。一律的要求用人單位在十五日內(nèi)辦理

轉(zhuǎn)移，不肯定符合勞動(dòng)者的利益。

勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)

濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時(shí)支付。

【律師解析】：工作交接是用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那爸贸绦颍瑢?shí)務(wù)操作中建議用人單位與

勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定工作交接條款。

用人單位對(duì)已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。

【律師解析】：為什么是二年?不是一年、三年?我想應(yīng)當(dāng)是與勞動(dòng)保障監(jiān)察條例連接唱，勞

動(dòng)保障監(jiān)察條例規(guī)定：違反勞動(dòng)保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被勞動(dòng)保障行政部

門發(fā)覺，也未被舉報(bào)、投訴的,勞動(dòng)保障行政部門不再查處。

第五章特殊規(guī)定

第一節(jié)集體合同

第五十一條企業(yè)職工一方與用人單位通過同等協(xié)商，可以就勞動(dòng)酬勞、工作時(shí)間、休息休假、

勞動(dòng)平安衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)訂立集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會(huì)或者全體職

工探討通過。

集體合同由工會(huì)代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會(huì)的用人單位，由上級(jí)工會(huì)

指導(dǎo)勞動(dòng)者推舉的代表與用人單位訂立。

【律師解析】：本條是關(guān)于訂立集體合同的規(guī)定，可以概括為十二個(gè)字：同等協(xié)商、民主程

序、訂立主體。