建設工程合同管理

第一章緒論緒論1.招投標實踐工程建設實踐中的合同問題圖片來源于搜狐：/6631847437063422467?wid_try=1云南魯布革水電站引水隧道工程緒論項目概況：是中國第一座引進世界銀行貸款建設的水電站，也是中國第一個面向國際公開招投標的工程。魯布革水電站創(chuàng)建了中國項目法施工的雛形，對中國施工管理體制改革具有里程碑意義。我國公司投標優(yōu)勢：7.5%的優(yōu)惠工程建設實踐中的合同問題緒論招投標過程：32家中外承包商提出了投標一項，經(jīng)初步審查，20家取得了投標資格；經(jīng)第二階段資格預審，15家購買了招標文件；經(jīng)評標的初評階段，三家承包商進入終評，我國公司均未進入終評。1984年6月16日，日本大成公司以低于標底43%的標價中標引水隧洞工程。我國公司為何沒能中標？工程建設實踐中的合同問題緒論2.索賠實踐工程建設實踐中的合同問題圖片來源于百度沙特輕軌項目緒論項目概況：麥加輕軌鐵路項目，是一個集設計、施工和運營管理于一體的EPC總承包項目。專門為朝覲而修建的麥加輕軌鐵路工程，是沙特國內(nèi)50年來的第一個輕軌鐵路項目，被視為沙特王國的頭號工程。這是一項中沙兩國共同合作的標志性工程，是為麥加朝覲服務、樹立中國形象、密切中沙關系的友誼工程，是中國鐵路走向穆斯林國家的一項窗口工程。優(yōu)質(zhì)、高效建成麥加輕軌鐵路，具有重大的政治意義和戰(zhàn)略意義。工程建設實踐中的合同問題緒論項目實施過程中發(fā)生巨額虧損：合同預計總成本變化的主要原因是該項目采用EPC+O&M總承包模式，項目簽約時只有概念設計，主要由于業(yè)主提出新的功能需求及工程量的增加，該項目在實施過程中，合同預計總成本逐步增加，按2010年9月30日的匯率折算，總的虧損額預計約為人民幣41.53億元。商務部發(fā)言人：商務部將積極會同鐵道部協(xié)助中鐵建公司做好項目與項目業(yè)主方的有關索賠談判工作。如何追回損失并吸取經(jīng)驗避免后續(xù)的虧損？工程建設實踐中的合同問題訂立合同的形式市場經(jīng)濟與計劃經(jīng)濟的最主要區(qū)別：傳統(tǒng)建設項目管理方式現(xiàn)代建設項目管理方式安全

—項目管理的首要目標成本、質(zhì)量、進度—項目管理的目標。合同—項目管理的合同依據(jù)法律—項目管理的宏觀依據(jù)。orderspowercostqualitytime市場經(jīng)濟主要依靠合同來規(guī)定當事人的交易行為。計劃經(jīng)濟主要依靠行政手段來規(guī)范財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關系。市場經(jīng)濟條件下：costqualitytimesafetycontractlaw緒論重要性：

工程建設的復雜性決定施工合同管理的艱巨性：使合同雙方走上市場化的發(fā)展軌道有利于規(guī)范當事人的行為

是處理各方糾紛的法律依據(jù)建設工程合同管理的重要性與就業(yè)緒論司法考試報名條件：

具備全日制普通高等學校法學類本科學歷并獲得學士及以上學位。

或者全日制普通高等學校非法學類本科及以上學歷，并獲得法律碩士、法學碩士及以上學位。

或者全日制普通高等學校非法學類本科及以上學歷并獲得相應學位且從事法律工作滿三年。律師、法官、仲裁員等。建設工程合同管理的重要性與就業(yè)

第一章

建設工程合同管理概述1.1建設工程合同關系1.4學習方法1.2建設工程合同管理基本內(nèi)容1.3教學目標與要求1.1.1建設工程合同法律關系狹義上1.1.2建設工程參與方4參與方56建設單位施工單位123勘察單位設計單位材料設備供應單位監(jiān)理單位

第一章

建設工程合同管理概述1.1建設工程合同關系1.4學習方法1.2建設工程合同管理基本內(nèi)容1.3教學目標與要求1.2建設工程合同管理基本內(nèi)容建設工程項目前期：建設工程合同策劃01020304建設工程項目簽約：建設工程合同文本內(nèi)容設計建設工程項目執(zhí)行：建設工程合同爭議與解決建設工程項目立項：建設工程招標與投標

第一章

建設工程合同管理概述1.1建設工程合同關系1.4學習方法1.2建設工程合同管理基本內(nèi)容1.3教學目標與要求1.3教學目標與要求教學目標：知識目標：建設工程合同法律知識能力目標：建設工程合同法律思維與解決爭議能力素質(zhì)目標：建設工程合同法律素養(yǎng)教學內(nèi)容：

工程合同的法律基礎建設工程策劃與招投標

第一章

建設工程合同管理概述1.1建設工程合同關系1.4學習方法1.2建設工程合同管理基本內(nèi)容1.3教學目標與要求1.4學習方法1.4學習方法1.4學習方法謝謝！

第二章合同相關法律基礎

第二章合同相關法律基礎2.1我國法律體系2.4合同案例分析的基本法律思維2.2《民法典》總則編2.3合同法律關系民法我國法律體系經(jīng)濟法刑法國家的根本大法調(diào)整行政主體在行使行政職權(quán)和接受行政法制監(jiān)督過程中而與行政相對人、行政法制監(jiān)督主體之間發(fā)生的各種關系，以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關系調(diào)整勞動關系、社會保障和社會福利關系的法律規(guī)范憲法行政法社會法調(diào)整在國家協(xié)調(diào)、干預經(jīng)濟運行的過程中發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范刑法是關于犯罪和刑罰的法律規(guī)范的總稱2.1.1法律體系的構(gòu)成訴訟與非訴訟程序法調(diào)整平等主體的自然人、法人與非法人組織之間的人身關系財產(chǎn)關系和人身關系訴訟與非訴訟程序法是規(guī)范訴訟和非訴訟程序的法律的總稱2.1.2法律體系的形式

我國的法律法規(guī)的層次：大體上可以分為三個層級，即：（1）法律（2）行政法規(guī)（3）部門規(guī)章2.1.2法律體系的形式

我國的法律法規(guī)的層次：具體包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國際條約等不同形式。1.憲法憲法是我國的根本大法，在我國法律體系中具有最高的法律地位和法律效力，是我國最高的法律形式。1.憲法憲法是我國的根本大法，在我國法律體系中具有最高的法律地位和法律效力，是我國最高的法律形式。2.1.2法律體系的形式

我國的法律法規(guī)的層次：具體包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國際條約等不同形式。1.憲法2.法律法律是指由全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會通過的由國家主席簽署主席令予以公布的規(guī)范性法律文件。涉及建設領域的法律主要包括《民法典》、《招標投標法》等。2.1.2法律體系的形式

我國的法律法規(guī)的層次：具體包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國際條約等不同形式。憲法法律3.行政法規(guī)行政法規(guī)是國務院根據(jù)憲法和法律就有關執(zhí)行法律和履行行政管理職權(quán)的問題，以及依據(jù)全國人大及其常委會特別授權(quán)所制定的規(guī)范性文件，由總理簽署國務院令公布?，F(xiàn)行的建設行政法規(guī)主要有《建設工程勘察設計管理條例》《建設工程質(zhì)量管理條例》《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》《招標投標法實施條例》等。2.1.2法律體系的形式

我國的法律法規(guī)的層次：具體包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國際條約等不同形式。憲法法律行政法規(guī)4.地方性法規(guī)地方性法規(guī)是省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常務委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要制定的區(qū)域性法規(guī)，如《北京市建筑市場管理條例》。2.1.2法律體系的形式

我國的法律法規(guī)的層次：具體包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國際條約等不同形式。憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)5.部門規(guī)章部門規(guī)章是國務院具有行政管理職能的各部委和直屬機構(gòu)，以及省、自治區(qū)、直轄市人民政府所制定的規(guī)范性文件，其名稱常使用“規(guī)定”“辦法”和“實施細則”等。如國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布的《必須招標的工程項目規(guī)定》、住房和城鄉(xiāng)建設部發(fā)布的《房屋建筑和市政基礎設施工程質(zhì)量監(jiān)督管理規(guī)定》等。2.1.2法律體系的形式

我國的法律法規(guī)的層次：具體包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國際條約等不同形式。憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)部門規(guī)章6.地方政府規(guī)章地方政府規(guī)章是省、自治區(qū)、直轄市和設區(qū)的市、自治州的人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)和本地的地方性法規(guī)所制定的地方性規(guī)章。2.1.2法律體系的形式

我國的法律法規(guī)的層次：具體包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國際條約等不同形式。憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)部門規(guī)章地方政府規(guī)章7.國際條約國際條約是指我國與國際組織或外國政府締結(jié)的條約、公約、協(xié)議、協(xié)定、議定書、憲章、盟約、換文和聯(lián)合宣言等具有約束力的文件，如《中國加入世界貿(mào)易組織議定書》。2.1.3《民法典》的體系構(gòu)成《民法典》體系構(gòu)成圖我國現(xiàn)行《民法典》共有七編，即總則、物權(quán)、合同、人格權(quán)、婚姻家庭、繼承與侵權(quán)責任。在體系構(gòu)成上，表現(xiàn)為從通用的總則編到特殊的后六編的立法思路?！睹穹ǖ洹饭灿?260條條文，其中合同編包括526條，其他章節(jié)涉及合同條款約121條，與合同相關的法條647條。

第二章合同相關法律基礎2.1我國法律體系2.4合同案例分析的基本法律思維2.2《民法典》總則編2.3合同法律關系2.2《民法典》總則編《民法典》總則編的規(guī)定適用于規(guī)范建設工程合同關系，但有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。例如，總則編第一章第二條規(guī)定了民事主體包括自然人、法人和非法人組織，并在第二章、第三章和第三章進一步規(guī)定了自然人、法人和非法人組織。在建設工程合同中，合同主體屬于民事主體，也應遵照總則編中自然人、法人和非法人組織的規(guī)定。2.2.1民事主體民事主體包括自然人、法人和非法人組織。因建設工程合同管理的主體主要為具有完全民事行為能力的成年人、法人和非法人組織。自然人法人法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。非法人組織非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。在建設工程合同中，明確民事主體是最基本的內(nèi)容之一。2.2.2民事法律行為民事法律行為是民事主體通過意思表示設立、變更、終止民事法律關系的行為。在建設工程合同中，一般為簽訂合同并依據(jù)合同完成建設工程的行為。意思表示的形式可以是對話方式和非對話方式（數(shù)據(jù)電文形式），生效時間分別為相對人知道內(nèi)容時和到達相對人時。以公告方式作出的意思表示，公告發(fā)布時生效。行為人可以撤回意思表示，撤回意思表示的通知應當在意思表示到達相對人前或者與意思表示同時到達相對人。在建設工程合同中，簽訂合同的主要方式之一即為要約（希望與他人訂立合同的意思表示）。要約作為一類特別的意思表示，也可以撤回。民事法律行為生效要件包括行為人具有相應的民事行為能力、意思表示真實、不違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定、不違背公序良俗。2.2.3民事權(quán)利與責任民事主體包括自然人、法人和非法人組織?！緳?quán)利】民事主體依法享有物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、其他投資性權(quán)利以及法律規(guī)定的其他民事權(quán)利與利益。自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)等權(quán)利。法人、非法人組織享有名稱權(quán)、名譽權(quán)和榮譽權(quán)。民事主體行使權(quán)利時，應當履行法律規(guī)定的和當事人約定的義務，不得濫用民事權(quán)利損害國家利益、社會公共利益或他人合法權(quán)益。2.2.3民事權(quán)利與責任民事主體包括自然人、法人和非法人組織。【義務】民事主體依照法律規(guī)定或者按照當事人約定，履行民事義務，承擔民事責任。承擔民事責任的方式主要有：停止侵害；排除妨礙；消除危險；返還財產(chǎn)；恢復原狀；修理、重作、更換；繼續(xù)履行；賠償損失；支付違約金；消除影響、恢復名譽；賠禮道歉。承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。因不可抗力不能履行民事義務的，不承擔民事責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。在建設工程項目中，合同雙方均有相對的民事權(quán)利與義務，依照法律規(guī)定以及合同約定執(zhí)行。由于建設工程項目通常周期較長，可能發(fā)生不可抗力。因此，建設工程項目合同中通常會約定好不可抗力條款與緊急避險條款。2.2.4代理前述內(nèi)容所涉民事法律行為的主體均為行為人本身。但是，民事主體可以通過代理人實施民事法律行為，依照相關規(guī)定、約定等應當由本人親自實施的除外。代理包括委托代理和法定代理，其代理權(quán)限分別受到代理人的委托與法律規(guī)定的限制。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發(fā)生效力。代理人不履行或者不完全履行職責，造成被代理人損害的，應當承擔民事責任；代理人和相對人惡意串通，損害被代理人合法權(quán)益的，代理人和相對人應當承擔連帶責任。由于建設工程項目中時常涉及委托人與被委托人，即代理關系，在《民法典》合同編中也對合同中的代理關系進行了規(guī)定，可見于合同的效力等條款。2.2.5訴訟時效與期間計算由于建設工程項目通常是分期付款的，所以合同價款支付、違約金計算等的計算時間均應在合同中明確規(guī)定。向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時效期間計算（按照公歷年、月、日、小時計算）：訴訟時效期間自權(quán)利人知道或者應當知道權(quán)利受到損害以及義務人之日起計算。自權(quán)利受到損害之日起超過二十年的，人民法院不予保護，有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請決定延長。當事人約定同一債務分期履行的，訴訟時效期間自最后一期履行期限屆滿之日起計算。訴訟時效的期間、計算方法以及中止、中斷的事由由法律規(guī)定，當事人約定無效。當事人對訴訟時效利益的預先放棄無效。不適用訴訟時效規(guī)定的請求權(quán)

第二章合同相關法律基礎2.1我國法律體系2.4合同案例分析的基本法律思維2.2《民法典》總則編2.3合同法律關系2.3合同法律關系法律關系是一定的社會關系在相應的法律規(guī)范的調(diào)整下形成的權(quán)利義務關系，包括行政法律關系、民事法律關系、經(jīng)濟法律關系、合同法律關系等。合同法律關系是指由合同法律規(guī)范調(diào)整的當事人在民事流轉(zhuǎn)過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務關系。合同法律關系由法律關系主體、法律關系客體和法律關系內(nèi)容三大要素構(gòu)成。2.3.1合同法律關系主體合同法律關系主體指合同法律關系的參加者或當事人，即合同權(quán)利的享有者和合同義務的承擔者。自然人自然人是指基于出生而成為民事法律關系主體的有生命的人。作為合同法律關系主體的自然人需具備相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人法人是建設工程合同法律關系的基本主體。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。非法人組織非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。非法人組織包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務機構(gòu)等。2.3.2合同法律關系客體合同法律關系客體指合同法律關系的主體享有的權(quán)利和承擔的義務所共同指向的對象。物指可以被人們控制和支配的、有一定經(jīng)濟價值的、以物質(zhì)形態(tài)表現(xiàn)出來的物體。財包括貨幣資金和有價證券。行為合同法律關系主體為達到合同目的所進行的經(jīng)濟活動，如建設管理的行為、支付價款的行為、完成工作的行為、提供勞務的行為等。智力成果智力成果，即人們腦力勞動所產(chǎn)生的成果，如專利、專有技術、計算機軟件、商標等。2.3.3合同法律關系內(nèi)容合同法律關系指合同法律關系的主體所享有的權(quán)利和承擔的義務。權(quán)利是合同法律關系主體按照合同的約定有權(quán)按照自己的意志依法做出的某種行為，權(quán)利主體也可要求義務主體做出一定的行為或不做出一定的行為，以實現(xiàn)與自己的有關權(quán)利。義務指合同法律關系主體必須通過自己的行為或不行為以滿足他人和社會的權(quán)益要求的責任。義務包括法定義務和約定義務。

第二章合同相關法律基礎2.1我國法律體系2.4合同案例分析的基本法律思維2.2《民法典》總則編2.3合同法律關系2.4.1民法思維方法案例分析時，基本的法律思維是分析案例的法律事實，尋找可適用的法律規(guī)范，判斷案例的法律事實是否構(gòu)成法律規(guī)范要件，判斷符合要件的法律效果，從而提出主張，得到案例分析結(jié)論。行為是指依當事人的主觀意志而做出的、能夠引起合同法律關系產(chǎn)生、變更和終止的活動。事件是指那些不以當事人的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，能夠引起合同法律關系發(fā)生、變更和終止的客觀事實。法律事實指由法律法規(guī)所確認的、能夠引起法律關系發(fā)生、變更和終止的客觀現(xiàn)象。法律事實包括行為和事件。法律關系的主體、客體和權(quán)利義務關系的變化，都必須以一定的法律事實為依據(jù)。2.4.1民法思維方法案例分析時，基本的法律思維是分析案例的法律事實，尋找可適用的法律規(guī)范，判斷案例的法律事實是否構(gòu)成法律規(guī)范要件，判斷符合要件的法律效果，從而提出主張，得到案例分析結(jié)論。理解案例事實理解案例事實需要明確案例指向的法律問題（如建設工程項目不可抗力責任爭議），尋找可適用的法律規(guī)范（分析其構(gòu)成要件與案例事實之間的匹配關系），從而建構(gòu)符合要件的案例事實。在實務案例中，案例信息可能同時包括相關和無關的事實，需要在進行法律分析時對案例事實進行整理與判斷。2.4.1民法思維方法案例分析時，基本的法律思維是分析案例的法律事實，尋找可適用的法律規(guī)范，判斷案例的法律事實是否構(gòu)成法律規(guī)范要件，判斷符合要件的法律效果，從而提出主張，得到案例分析結(jié)論。針對問題進行作答案例分析時，給定的問題通常是具體的，不必解答未提出的問題。問題的基本模式：誰（原告）向誰（被告）主張了什么（損害賠償、返還、救濟、法律關系等）？在作答時，可以采用理由在前、結(jié)論在后的鑒定體裁，或者結(jié)論在前、理由在后的判決體裁。2.4.2合同法律思維合同案例的分析思維：1.理解合同案例中的法律事實（主客體與法律關系），基于事實與問題尋找潛在可適用的法律規(guī)定；2.根據(jù)尋找的法律規(guī)定中的構(gòu)成要件，分析合同案例事實適配的要件；3.根據(jù)要件適配情況重新建構(gòu)符合要件的案例事實，得出對于案例問題的回答；4.根據(jù)案例問題中要求的鑒定或判決體裁，給出案例分析結(jié)論。謝謝！

第三章合同的訂立與效力

第三章合同的訂立與效力3.1合同的訂立3.2合同的效力3.1合同的訂立當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。當事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。書面形式口頭形式其他形式法律法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。3.1合同的訂立書面形式合同的形式口頭形式其他形式書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。合同書合同書是書面合同的一種，也是合同中常見的一種。合同書有標準合同書與非標準合同書之分。信件信件是當事人就要約與承諾的內(nèi)容相互往來的普通信函。數(shù)據(jù)電文數(shù)據(jù)電文包括傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。其中，傳真是通過電子方式來傳遞信息的，其最終傳遞結(jié)果總是產(chǎn)生一份書面材料。而電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件雖然也是通過電子方式傳遞信息，可以產(chǎn)生以紙張為載體的書面資料，但也可以被儲存在磁帶、磁盤或接收者選擇的其他非紙張的中介物上。3.1合同的訂立書面形式合同的形式口頭形式其他形式書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面合同是實踐中廣泛采用的一種合同形式。優(yōu)點：有據(jù)可查、權(quán)利義務記載清楚、便于履行，發(fā)生糾紛時容易舉證和分清責任。建設工程合同應當采用書面形式。3.1合同的訂立書面形式合同的形式口頭形式其他形式口頭形式是指當事人用談話的方式訂立的合同，如當面交談、電話聯(lián)系等?？陬^合同形式一般運用于標的數(shù)額較小和即時結(jié)清的合同。優(yōu)點：建立合同關系簡便、迅速，締約成本低。但在發(fā)生爭議時，難以取證、舉證，不易分清當事人的責任，可通過開發(fā)票、購物小票等憑證加以補救。3.1合同的訂立書面形式合同的形式口頭形式其他形式其他形式是指除書面形式、口頭形式以外的方式來表現(xiàn)合同內(nèi)容的形式，主要包括默示形式和推定形式。默示形式默示形式是指當事人既不用口頭形式、書面形式，也不用實施任何行為，而是以消極的不作為的方式進行的意思表示。***默示形式只有在法律有特別規(guī)定的情況下才能運用。推定形式推定形式是指當事人不用語言、文字，而是通過某種有目的的行為表達自己意思的一種形式，從當事人的積極行為中，可以推定當事人已進行意思表示，如在自動售貨機投幣購物。3.1.2合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當事人約定，由一群權(quán)利義務關系構(gòu)成。一般包括：當事人的名稱或姓名和住所，標的，數(shù)量，質(zhì)量，價款或者報酬，履行的期限、地點和方式，違約責任，解決爭議的方法。《民法典》第七百九十五條、七百九十六條對建設工程合同內(nèi)容進行了專門規(guī)定?？辈?、設計合同的內(nèi)容一般包括提交有關基礎資料和概預算等文件的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。施工合同的內(nèi)容一般包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、相互協(xié)作等條款?！疽s】（1）要約的定義與要件要約是希望與他人訂立合同的意思表示。該意思表示應當符合下列條件：1）內(nèi)容具體確定；2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約作為“意思表示”是變動法律關系的行為，其目的為與受要約人成立合同，單純包含締約意思尚非足夠，更為完整的定義應為：要約是包含未來擬締結(jié)合同的必要條款，經(jīng)受要約人承諾即愿與之成立合同的表示行為。3.1.3合同訂立的程序《民法典》第四百七十一條：當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式?！疽s】（2）要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。例如：拍賣公告、招標公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等為要約邀請。商業(yè)廣告和宣傳的內(nèi)容符合要約條件的，構(gòu)成要約。要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，它是當事人訂立合同的預備行為，這種意思表示的內(nèi)容往往不確定，不含有合同得以成立的主要內(nèi)容和相對人同意后受其約束的表示，在法律上無須承擔責任。3.1.3合同訂立的程序《民法典》第四百七十一條：當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式?！疽s】（3）要約的生效要約到達受要約人時生效。如采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。3.1.3合同訂立的程序《民法典》第四百七十一條：當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式?！疽s】（4）要約的撤回和撤銷要約可以撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。3.1.3合同訂立的程序《民法典》第四百七十一條：當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式?！疽s】（5）要約的失效有下列情形之一的，要約失效：①要約被拒絕；②要約被依法撤銷；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。3.1.3合同訂立的程序《民法典》第四百七十一條：當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式?！境兄Z】承諾是受要約人同意要約的意思表示。除根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的之外，承諾應當以通知的方式作出。（1）承諾的期限承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：1）除非當事人另有約定，以對話方式作出的要約，應當即時作出承諾；2）以非對話方式作出的要約，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。3.1.3合同訂立的程序《民法典》第四百七十一條：當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式?！境兄Z】（2）承諾的生效以通知方式作出的承諾的生效時間，承諾以對話方式作出，即受要約人向要約人承諾是通過面對面、電話等方式進行時，受要約人作出承諾和要約人受領承諾是同步進行的，沒有時間差，因此受要約人作出承諾并使要約人知道其內(nèi)容時發(fā)生效力。以非對話方式作出的承諾，到達要約人時生效。以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的承諾，要約人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時生效；未指定特定系統(tǒng)的，要約人知道或者應當知道該數(shù)據(jù)電文進入其系統(tǒng)時生效。當事人對采用數(shù)據(jù)電文形式的承諾的生效時間另有約定的，按照其約定。不需要通知的承諾，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。3.1.3合同訂立的程序《民法典》第四百七十一條：當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式?！境兄Z】（3）承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。（4）逾期承諾受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，或者在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形不能及時到達要約人的，為新要約：但是，要約人及時通知受要約人該承諾有效的除外。3.1.3合同訂立的程序《民法典》第四百七十一條：當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式。【承諾】（5）要約內(nèi)容的變更承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。3.1.3合同訂立的程序《民法典》第四百七十一條：當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式。3.1.4合同的成立合同成立的時間當事人采用合同書形式訂立合同的，自當事人均簽字、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受時，該合同成立。合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。其他情形3.1.5格式條款格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款提供者的義務提供格式條款的一方應當遵循公平的原則確定當事人之間的權(quán)利義務關系，并采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關系的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務，致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關系的條款的，對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。3.1.5格式條款格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款提供者的義務格式條款無效1）無民事行為能力人實施或限制民事行為能力人實施的非純獲利益或未經(jīng)追認的民事法律行為；以虛假意思表示實施的民事法律行為；違反效力強制性規(guī)定或違背公序良俗的民事法律行為；惡意串通損害他人利益的民事法律行為。2）提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權(quán)利；3）提供格式條款一方排除對方主要權(quán)利。3.1.5格式條款格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款提供者的義務格式條款無效格式條款的解釋對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。3.1.6締約過失責任締約過失責任是指當事人在訂立合同的過程中，因違背誠信原則給對方造成損失時所應承擔的賠償責任。締約過失責任成立的三項要件：一是締約一方在合同訂立過程中有違背誠信原則的行為；二是締約對方受有損失；三是損失系由背信行為所引起，即二者間存在因果關系。3.1.6締約過失責任締約過失責任是指當事人在訂立合同的過程中，因違背誠信原則給對方造成損失時所應承擔的賠償責任。當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，造成對方損失的，應當承擔賠償責任：1）假借訂立合同，惡意進行磋商；2) 故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；有其他違背誠信原則的行為。訂立合同中的保密義務當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。

第三章合同的訂立與效力3.1合同的訂立3.2合同的效力3.2.1合同生效合同生效的條件基本條件：一行為人具有相應的民事行為能力；二意思表示真實；三不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不違背公序良俗。合同生效的時間依法成立的合同，自成立時生效。但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同應當辦理批準等手續(xù)的，依照其規(guī)定。未辦理批準等手續(xù)影響合同生效的，不影響合同中履行報批等義務條款以及相關條款的效力。應當辦理申請批準等手續(xù)的當事人未履行義務的，對方可以請求其承擔違反該義務的責任。依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形應當辦理批準等手續(xù)的，適用前款規(guī)定。3.2.1合同生效（1）附條件的合同當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。（2）附期限的合同當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效?！緟^(qū)分】合同生效v.s.合同成立3.2.2效力待定合同效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，但合同效力能否產(chǎn)生尚不能確定的合同。效力待定合同主要是由于當事人缺乏締約能力、財產(chǎn)處分能力或代理人的代理資格和代理權(quán)限存在缺陷所造成的。1.限制民事行為能力人簽訂的合同限制民事行為能力人實施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為有效；實施的其他民事法律行為經(jīng)法定代理人同意或者追認后有效。相對人可以催告法定代理人自收到通知之日起三十日內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。民事法律行為被追認前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出。代理人不得以被代理人的名義與自己實施民事法律行為，但是被代理人同意或者追認的除外。代理人不得以被代理人的名義與自己同時代理的其他人實施民事法律行為，但是被代理的雙方同意或者追認的除外。3.2.2效力待定合同效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，但合同效力能否產(chǎn)生尚不能確定的合同。效力待定合同主要是由于當事人缺乏締約能力、財產(chǎn)處分能力或代理人的代理資格和代理權(quán)限存在缺陷所造成的。2.無權(quán)代理人代訂的合同《民法典》第一百七十一條的規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后仍然實施代理行為，與他人訂立的合同為效力待定合同，未經(jīng)被代理人追認的，對被代理人不發(fā)生效力。相對人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。行為人實施的行為被追認前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出。行為人實施的行為未被追認的，善意相對人有權(quán)請求行為人履行債務或者就其受到的損害請求行為人賠償。但是，賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認時相對人所能獲得的利益。相對人知道或者應當知道行為人無權(quán)代理的，相對人和行為人按照各自的過錯承擔責任。3.2.2效力待定合同效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，但合同效力能否產(chǎn)生尚不能確定的合同。效力待定合同主要是由于當事人缺乏締約能力、財產(chǎn)處分能力或代理人的代理資格和代理權(quán)限存在缺陷所造成的。3.無權(quán)處分人處分他人財產(chǎn)所訂立的合同《民法典》第五百九十七條的規(guī)定，若出賣人未取得處分權(quán)而處分標的物，標的物的所有權(quán)不會轉(zhuǎn)移，出賣人與買受人訂立的買賣合同為效力待定合同，買受人可以解除合同并請求出賣人承擔違約責任。3.3.3無效合同無效合同是指其內(nèi)容和形式違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，或者損害了國家利益、集體利益、第三人利益和社會公共利益，因而不為法律所承認和保護、不具有法律效力的合同。無效合同的確認權(quán)歸人民法院或者仲裁機構(gòu)，合同當事人或其他任何機構(gòu)均無權(quán)認定合同無效。無效合同通常分兩種情況，即整個合同無效和合同的部分條款無效?！睹穹ǖ洹分幸?guī)定了5種無效的合同情形，具體為：1）無民事行為能力實施的民事法律行為無效；2）行為人與相對人以虛假的意思表示（通謀虛偽意思表示）實施的民事法律行為無效；3）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效；4）違背公序良俗的民事法律行為無效；5）行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。3.3.4可撤銷的合同可撤銷合同是指欠缺一定的合同生效條件，但當事人一方可依照自己的意思使合同的效力歸于消滅的合同?？沙蜂N合同的效力取決于當事人的意思，屬于相對無效的合同。當事人根據(jù)其意思，若主張合同有效，則合同有效；若主張合同無效，則合同無效。1.合同可撤銷的情形1）基于重大誤解簽訂的合同；2）一方以欺詐手段、使對方違背真實意愿簽訂的合同；3）受第三人欺詐，一方違背真實意愿簽訂的合同；4）以脅迫手段，使對方違背真實意愿簽訂的合同；5）乘人之危、致使成立時顯失公平的合同。3.3.4可撤銷的合同可撤銷合同是指欠缺一定的合同生效條件，但當事人一方可依照自己的意思使合同的效力歸于消滅的合同。可撤銷合同的效力取決于當事人的意思，屬于相對無效的合同。當事人根據(jù)其意思，若主張合同有效，則合同有效；若主張合同無效，則合同無效?！睹穹ǖ洹返谝话傥迨l，有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：1)當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起九十日內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);2)當事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);3)當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)。當事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。合同無效或被撤銷后，履行中的合同應當終止履行；尚未履行的，不得履行。根據(jù)不當?shù)美颠€責任和締約過失責任原則，對當事人依據(jù)無效合同或者被撤銷的合同而取得的財產(chǎn)應當依法進行如下處理：1)返還財產(chǎn)或折價補償。當事人依據(jù)無效合同或者被撤銷的合同所取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。2)賠償損失。合同被確認無效或者被撤銷后，有過錯的一方應賠償對方因此所受到的損失。雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。3)收歸國家所有或者返還集體、第三人。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。謝謝！

第四章

合同的履行第四章合同的履行4.1合同履行的規(guī)則4.4合同的終止4.2合同的變更4.3合同的轉(zhuǎn)讓4.1.1合同履行的一般規(guī)則當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確，依據(jù)前條規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：質(zhì)量要求不明確的，按照強制性國家標準履行；沒有強制性國家標準的，按照推薦性國家標準履行；沒有推薦性國家標準的，按照行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，依照規(guī)定履行。履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時請求履行，但是應當給對方必要的準備時間。履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。4.1.2合同履行的特殊規(guī)則1.價格調(diào)整《民法典》第五百一十三條執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上張時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。4.1.2合同履行的特殊規(guī)則1.價格調(diào)整2.代為履行債務人不履行債務，第三人對履行該債務具有合法利益的，第三人有權(quán)向債權(quán)人代為履行；但是，根據(jù)債務性質(zhì)、按照當事人約定或者依照法律規(guī)定只能由債務人履行的除外。債權(quán)人接受第三人履行后，其對債務人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，但是債務人和第三人另有約定的除外。第三人代為履行，亦稱第三人清償，是指第三人代債務人為給付而消滅債務的情形。第三人非合同當事人，本無權(quán)以當事人所不接受的方式介入合同關系，但若代為履行無害于當事人的利益，法律亦可例外準許?！暗谌恕毕抵负贤斒氯艘酝獾莫毩⒌谌?，債務人的代理人/受托人或其工作人員（債務履行輔助人）非屬其類。4.1.2合同履行的特殊規(guī)則1.價格調(diào)整2.代為履行3.部分履行《民法典》第五百三十一條，債權(quán)人可以拒絕債務人部分履行債務，但是部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務人部分履行債務給債權(quán)人增加的費用，由債務人負擔。部分履行，是與全面履行相對應的概念，指債務人在約定期限履行部分合同義務。在我國臺灣地區(qū)相關理論中，其被稱為“一部清償”。第四章合同的履行4.1合同履行的規(guī)則4.4合同的終止4.2合同的變更4.3合同的轉(zhuǎn)讓4.2.1合同變更的概念合同的變更有廣義、狹義之分。廣義的合同變更是指合同主體和內(nèi)容的變更。合同主體的變更：指合同債權(quán)或債務的轉(zhuǎn)讓，即由新的債權(quán)人或債務人替代原債權(quán)人或債務人，而合同內(nèi)容并無變化；合同內(nèi)容的變更：后者是指合同內(nèi)容的變化。狹義的合同變更是指合同內(nèi)容的變更。從我國《民法典》的規(guī)定來看，合同的變更僅指合同內(nèi)容的變更?！睹穹ǖ洹芬?guī)定的合同變更是指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，當事人就合同內(nèi)容達成修改或補充的協(xié)議。合同變更，是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當事人經(jīng)協(xié)商一致或法律規(guī)定，對合同的內(nèi)容進行修訂或調(diào)整所達成的協(xié)議。4.2.1合同變更的概念合同的變更有廣義、狹義之分。廣義的合同變更是指合同主體和內(nèi)容的變更。合同主體的變更：指合同債權(quán)或債務的轉(zhuǎn)讓，即由新的債權(quán)人或債務人替代原債權(quán)人或債務人，而合同內(nèi)容并無變化；合同內(nèi)容的變更：后者是指合同內(nèi)容的變化。狹義的合同變更是指合同內(nèi)容的變更。從我國《民法典》的規(guī)定來看，合同的變更僅指合同內(nèi)容的變更?！睹穹ǖ洹芬?guī)定的合同變更是指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，當事人就合同內(nèi)容達成修改或補充的協(xié)議。合同變更，是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當事人經(jīng)協(xié)商一致或法律規(guī)定，對合同的內(nèi)容進行修訂或調(diào)整所達成的協(xié)議。應當注意的是，合同主體變更時，一般不發(fā)生合同內(nèi)容的變更，而在合同內(nèi)容變更之時，合同的主體也是不變的。如果合同的主體和合同的內(nèi)容同時發(fā)生變更，實際上已經(jīng)是一個新的合同了。合同變更分為協(xié)議變更和法定變更兩種情形。協(xié)議變更：指合同當事人在合意的基礎上，以協(xié)議的方式對合同的內(nèi)容進行變更。一方未經(jīng)對方同意任意改變合同內(nèi)容的，變更后的內(nèi)容不僅對另一方?jīng)]有約束力，而且這種擅自改變合同的做法也是一種違約行為，當事人應當承擔違約責任。法定變更：指在合同成立后，發(fā)生法律規(guī)定的可以變更合同的事由時，一方當事人可以自己的意志做出變更請求。4.2.2合同變更的要件合同變更的有效成立，需要滿足以下幾個條件。原合同有效存在無原合同關系就無變更的對象，合同的變更離不開原已存在合同關系這一前提條件。原合同關系若非合法有效，如合同無效、合同被撤銷或者追認權(quán)人拒絕追認效力未定的合同，合同便自始失去法律約束力，即不存在合同關系。4.2.2合同變更的要件合同變更的有效成立，需要滿足以下幾個條件。原合同有效存在合同的變更在原則上必須經(jīng)過當事人協(xié)商一致合同變更須依當事人雙方的約定或者依法律的規(guī)定并通過法院的判決或仲裁機構(gòu)的裁決發(fā)生。合同變更主要是當事人雙方協(xié)商一致的結(jié)果。合同變更還可以依據(jù)法律直接規(guī)定而發(fā)生。4.2.2合同變更的要件合同變更的有效成立，需要滿足以下幾個條件。原合同有效存在合同的變更在原則上必須經(jīng)過當事人協(xié)商一致合同的變更必須遵循法定的程序和方式我國《民法典》第五百四十三條第2款規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。依此規(guī)定，如果當事人在法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記手續(xù)的情況下，未遵循這些法定方式的，即便達成了變更合同的協(xié)議，也是無效的。由于法律、行政法規(guī)對合同變更的形式未作強制性規(guī)定，因此當事人變更合同的形式可以協(xié)商決定，一般要與原合同的形式相一致。如原合同為書面形式，變更合同也應采取書面形式；如原合同為口頭形式，變更合同既可以采取口頭形式，也可以采取書面形式。4.2.2合同變更的要件合同變更的有效成立，需要滿足以下幾個條件。原合同有效存在合同的變更在原則上必須經(jīng)過當事人協(xié)商一致合同的變更必須遵循法定的程序和方式合同變更必須使合同內(nèi)容發(fā)生非實質(zhì)性變化合同變更僅指合同的內(nèi)容發(fā)生變化，不包括合同主體的變更。合同變更必須是非實質(zhì)性內(nèi)容的變更，變更后的合同關系與原合同關系應當保持同一性。按我國法律、法規(guī)的規(guī)定，須由國家批準成立的合同，其內(nèi)容的重大變更還應經(jīng)原批準機關批準。如果合同變更前或變更時，可能存在或發(fā)生了給當事人一方造成損失的事實，合同變更后，受損害的一方仍可要求對方賠償損失。當事人如果對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，視為未變更。4.2.1合同變更的概念1.新變更的內(nèi)容替代原有內(nèi)容發(fā)生效力合同變更的實質(zhì)在于使變更后的合同代替原合同。因此，合同變更后，當事人應按變更后的合同內(nèi)容履行。合同的變更會形成新的債權(quán)債務內(nèi)容。由于合同的變更，當事人不能完全按原合同的內(nèi)容履行，而應按變更后的權(quán)利義務關系來履行。合同變更≠消滅合同關系，即合同變更只是使原合同關系相對消滅。合同變更的效力，是指合同變更對于當事人產(chǎn)生的法律拘束力。合同變更原則上沒有溯及力，它僅對將來發(fā)生效力。第四章合同的履行4.1合同履行的規(guī)則4.4合同的終止4.2合同的變更4.3合同的轉(zhuǎn)讓4.3合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是當事人一方取得另一方同意后將合同的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓給第三方的法律行為。債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓債務轉(zhuǎn)移債權(quán)、債務一并轉(zhuǎn)讓債權(quán)人可以將債權(quán)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但是有下列情形之一的除外：1）根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；2）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。當事人約定非金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗善意第三人。當事人約定金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗第三人。4.3合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是當事人一方取得另一方同意后將合同的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓給第三方的法律行為。債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓債務轉(zhuǎn)移債權(quán)、債務一并轉(zhuǎn)讓若債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，債權(quán)人應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。除非經(jīng)受讓人同意，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，受讓人取得與債權(quán)有關的從權(quán)利，但是該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。債權(quán)讓與后，該債權(quán)由原債權(quán)人轉(zhuǎn)移給受讓人，受讓人取代讓與人（原債權(quán)人）成為新債權(quán)人，依附于主債權(quán)的從債權(quán)也一并轉(zhuǎn)移給受讓人，如抵押權(quán)、留置權(quán)等。為保護債務人利益，不致其因債權(quán)轉(zhuǎn)讓而蒙受損失，凡債務人對讓與人的抗辯權(quán)（例如同時履行的抗辯權(quán)等），可以向受讓人主張。4.3合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是當事人一方取得另一方同意后將合同的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓給第三方的法律行為。債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓債務轉(zhuǎn)移債權(quán)、債務一并轉(zhuǎn)讓有下列情形之一的，債務人可以向受讓人主張抵銷：（1）債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務人對讓與人享有債權(quán)，且債務人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期；（2）債務人的債權(quán)與轉(zhuǎn)讓的債權(quán)是基于同一合同產(chǎn)生。4.3合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是當事人一方取得另一方同意后將合同的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓給第三方的法律行為。債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓債務轉(zhuǎn)移債權(quán)、債務一并轉(zhuǎn)讓債務人將債務的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意。債務人或者第三人可以催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)予以同意，債權(quán)人未作表示的，視為不同意。第三人與債務人約定加入債務并通知債權(quán)人，或者第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務，債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的，債權(quán)人可以請求第三人在其愿意承擔的債務范圍內(nèi)和債務人承擔連帶債務。債務人轉(zhuǎn)移債務的，新債務人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯；債務人轉(zhuǎn)移債務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但是該從債務專屬于原債務人自身的除外。4.3合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是當事人一方取得另一方同意后將合同的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓給第三方的法律行為。債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓債務轉(zhuǎn)移債權(quán)、債務一并轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓的，適用債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務轉(zhuǎn)移的有關規(guī)定。第四章合同的履行4.1合同履行的規(guī)則4.4合同的終止4.2合同的變更4.3合同的轉(zhuǎn)讓有下列情形之一的，債權(quán)債務終止：債務已經(jīng)履行；債務相互抵銷；債務人依法將標的物提存；債權(quán)人免除債務；債權(quán)債務同歸于一人；法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。合同解除的，該合同的權(quán)利義務關系終止。4.4.1合同終止的條件《民法典》關于合同終止的規(guī)定：指合同當事人雙方在合同關系建立以后，因一定的法律事實的出現(xiàn)，使合同確立的權(quán)利義務關系消滅。合同的權(quán)利義務終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。債權(quán)人免除債務人部分或者全部債務的，合同的權(quán)利義務部分或者全部終止；債權(quán)和債務同歸于一人的，合同的權(quán)利義務終止，但涉及第三人利益的除外。債權(quán)債務終止后，當事人應當遵循誠信等原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密、舊物回收等義務。4.4.1合同終止的條件《民法典》關于合同終止的規(guī)定：指合同當事人雙方在合同關系建立以后，因一定的法律事實的出現(xiàn)，使合同確立的權(quán)利義務關系消滅。合同的權(quán)利義務終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。1.合同解除的種類合同解除的條件可分為約定解除條件和法定解除條件。（1）約定解除約定解除包括協(xié)議解除和約定解除權(quán)兩種情況。協(xié)議解除（事后解除）：在合同成立后、未履行或未完全履行時，當事人雙方通過協(xié)商解除合同，從而使合同效力消滅的行為。協(xié)議解除是在合同成立以后通過雙方協(xié)商解除合同。約定解除權(quán)：當事人雙方在合同中約定，在合同成立以后，沒有履行或沒有完全履行之前，由當事人一方在某種解除合同的條件成就時享有解除權(quán)，并可以通過行使合同解除權(quán)使合同關系消滅。4.4.2合同的解除合同解除是指合同關系成立以后，當具備合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同關系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N行為。1.合同解除的種類合同解除的條件可分為約定解除條件和法定解除條件。（1）約定解除（2）法定解除是指在合同成立以后沒有履行或者沒有全部履行完畢之前，當事人一方通過行使法定的解除權(quán)而使合同效力消滅的行為。特點：法律規(guī)定了在何種情況下當事人享有法定解除權(quán)，在該情況發(fā)生時通過行使解除權(quán)導致合同解除。在法定解除權(quán)條件成就時，解除權(quán)人可以直接行使解除權(quán)解除合同，無需征得對方當事人同意。4.4.2合同的解除合同解除是指合同關系成立以后，當具備合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同關系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N行為。1.合同解除的種類合同解除的條件可分為約定解除條件和法定解除條件。（1）約定解除（2）法定解除法定解除的情形包括：因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；⑤法律規(guī)定的其他情形。4.4.2合同的解除合同解除是指合同關系成立以后，當具備合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同關系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N行為。2.合同解除的程序合同在符合法定或約定要件的情況下也不產(chǎn)生當然解除的效力，只有通過行使解除權(quán)才能使合同被解除。（1）解除權(quán)的行使方式當事人行使解除權(quán)必須做出一定的意思表示。當事人一方依法主張解除合同的，應當通知對方。當事人一方未通知對方，直接以提起訴訟或者申請仲裁的方式依法主張解除合同，人民法院或者仲裁機構(gòu)確認該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達對方時解除。4.4.2合同的解除合同解除是指合同關系成立以后，當具備合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同關系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N行為。2.合同解除的程序合同在符合法定或約定要件的情況下也不產(chǎn)生當然解除的效力，只有通過行使解除權(quán)才能使合同被解除。（2）解除權(quán)的行使期限解除權(quán)必須在規(guī)定的期限內(nèi)行使。法律規(guī)定或者當事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限，自解除權(quán)人知道或者應當知道解除事由之日起一年內(nèi)不行使，或者經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。4.4.2合同的解除合同解除是指合同關系成立以后，當具備合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同關系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N行為。3.合同解除的法律后果合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施，并有權(quán)請求賠償損失。4.4.2合同的解除合同解除是指合同關系成立以后，當具備合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同關系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N行為。債務法定抵銷，當事人互負債務，該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的到期債務抵銷；但是，根據(jù)債務性質(zhì)、按照當事人約定或者依照法律規(guī)定不得抵銷的除外。4.4.3合同債務的抵銷抵銷是當事人互有債權(quán)、債務，在到期后，各以其債權(quán)低償所付債務的民事法律行為，是合同權(quán)利義務終止的方法之一。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。債務約定抵銷，當事人互負債務，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)協(xié)商一致，也可以抵銷。有下列情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存：1）債權(quán)人無正當理由拒絕受領；2）債權(quán)人下落不明；3）債權(quán)人死亡未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人，或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；4）法律規(guī)定的其他情形。4.4.4標的物的提存提存是指債務人或擔保人為債權(quán)人或其本人的利益而將債之標的物或擔保物（含擔保物的替代物）交于提存機構(gòu)寄托、保管，在條件成就時，由提存機構(gòu)將提存物交付債權(quán)人的活動。標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。債務人將標的物或者將標的物依法拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，提存成立。提存成立的，視為債務人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)交付標的物。標的物提存后，除債權(quán)人下落不明的外，債務人應當及時通知債權(quán)人或債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。標的物提存后、毀損、滅失的風險和提存費用由債權(quán)人負擔。提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人所有。4.4.4標的物的提存提存是指債務人或擔保人為債權(quán)人或其本人的利益而將債之標的物或擔保物（含擔保物的替代物）交于提存機構(gòu)寄托、保管，在條件成就時，由提存機構(gòu)將提存物交付債權(quán)人的活動。債權(quán)人可以隨時領取提存物，但債權(quán)人對債務人負有到期債務的，在債權(quán)人未履行債務或提供擔保之前，提存部門根據(jù)債務人的要求應當拒絕其領取提存物。債權(quán)人領取提存物的權(quán)利期限為5年，超過該期限，提存物扣除提存費用后歸國家所有。但是，債權(quán)人未履行對債務人的到期債務，或者債權(quán)人向提存部門書面表示放棄領取提存物權(quán)利的，債務人負擔提存費用后有權(quán)取回提存物。4.4.4標的物的提存提存是指債務人或擔保人為債權(quán)人或其本人的利益而將債之標的物或擔保物（含擔保物的替代物）交于提存機構(gòu)寄托、保管，在條件成就時，由提存機構(gòu)將提存物交付債權(quán)人的活動。謝謝！

第五章違約責任

第五章違約責任5.1違約責任與構(gòu)成要件5.2違約責任的承擔方式5.3違約責任的免除【例如】甲乙之間訂立了買賣合同，在甲尚未交付標的物之前，該標的物被丙損毀，致使甲不能向乙交付該標的物。此時，根據(jù)違約責任的相對性特征，甲仍然應向乙承擔違約責任，而不得以標的物不能交付是因為第三人的侵權(quán)行為所致為由，要求免除違約責任。5.1.1違約責任的概念和特征違約責任是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等責任。違約責任具有以下法律特征：違約責任是合同當事人違反合同約定的法律后果，以合法有效的合同的存在為前提。違約責任只能是財產(chǎn)責任。違約責任可以由當事人在法律允許的范圍內(nèi)約定。違約責任只能發(fā)生在已經(jīng)特定化了的當事人之間。違約責任已由過錯責任走向嚴格責任，即除法定或約定免責事由之外，只要發(fā)生違約事實，即應承擔違約責任。5.1.1違約責任的概念和特征違約責任是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等責任。違約責任的構(gòu)成要件：違約責任的構(gòu)成要件是指當事人應具備何種條件才應承擔違約責任。違約責任的一般構(gòu)成要件包括以下內(nèi)容：1）違約行為。2）不存在法定和約定的免責事由。只有這兩個要件同時成立，才可以構(gòu)成違約責任。

第五章違約責任5.1違約責任與構(gòu)成要件5.2違約責任的承擔方式5.3違約責任的免除5.2違約責任的承擔方式違約責任在《民法典》中的具體承擔方式包括繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿前請求其承擔違約責任。5.2.1繼續(xù)履行繼續(xù)履行也稱強制實際履行，是指違約方根據(jù)對方當事人的請求繼續(xù)強制違約方按照債務或義務本來形態(tài)和要求實際履行的責任形式，是合同當事人履行請求權(quán)的實現(xiàn)方式?！咎卣鳌?）繼續(xù)履行是一種獨立的違約責任形式，不同于一般意義上的合同履行；2）繼續(xù)履行的內(nèi)容表現(xiàn)為按合同約定的標的履行義務，這一點與一般履行并無不同；3）繼續(xù)履行以對方當事人請求為條件，法院不得徑行判決。5.2.1繼續(xù)履行【構(gòu)成要件】（1）必須有違約行為的存在繼續(xù)履行責任是一方不履行合同的后果，只有在一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的情況下，另一方才有權(quán)要求其繼續(xù)履行。（2）必須要由非違約方在合理期限內(nèi)提出繼續(xù)履行的請求我國合同法從保護債權(quán)人的利益出發(fā)，將是否請求繼續(xù)履行的選擇權(quán)交給非違約方，由非違約方?jīng)Q定是否采取繼續(xù)履行的方式。（3）必須依據(jù)法律和合同的性質(zhì)能夠履行一般來說，在金錢債務中，當事人一方不支付價款或報酬的，另一方有權(quán)要求其繼續(xù)履行，違約的一方不得以任何理由拒絕履行。然而，在非金錢債務中，如果依據(jù)法律和合同的性質(zhì)不能繼續(xù)履行，則違約方也可以拒絕非違約方的繼續(xù)履行的要求。5.2.2采取補救措施補救措施是債務人履行合同義務不符合約定，債權(quán)人在請求人民法院或者仲裁機構(gòu)強制債務人實際履行合同義務的同時，可根據(jù)合同履行情況要求債務人采取的補救履行措施?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，當事人履行合同義務，質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任?！局饕m用范圍】采取補救措施違約責任的承擔主要適用于履行不符合約定的瑕疵履行，且當事人沒有約定違約責任或者對違約責任約定不明，不能通過補充協(xié)議確定，也不能根據(jù)合同的相關條款或者交易習慣確定。5.2.3賠償損失賠償損失是指違約方用金錢來賠償守約方的損失。賠償損失是適用情形最廣的、最重要的違約責任形式，具有根本的救濟、補償功能。賠償損失的類型主要包括當事人約定賠償和法定賠償兩種情形，一般是以約定賠償為前提，在當事人沒有約定的情況下再選擇法定賠償方式。（1）法定賠償法定損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違約可能造成的損失。當事人一方在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，也應當賠償損失。（2）約定賠償1）違約金違約金是指當事人預先設定的、在一方違約后作出獨立于履行行為以外的給付。違約金主要具有補償性特征，同時兼有懲罰性。5.2.3賠償損失當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。違約方支付違約金后，還應當繼續(xù)履行債務。2）定金定金是債權(quán)的擔保方式之一，定金合同自實際交付定金時成立。定金的數(shù)額由當事人約定；但是，不得超過主合同標的額的百分之二十，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。債務人履行債務的，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同目的的，無權(quán)請求返還定金；收受定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同目的的，應當雙倍返還定金。5.2.3賠償損失違約金與定金的關系當事人在合同中既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，但兩者不可同時并用。如果選擇主張定金罰則，支付定金的一方違約則喪失返還權(quán)利，收取定金的一方違約則需雙倍返還定金。定金不足以彌補一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失。如果選擇主張違約金，違約金的數(shù)額可以根據(jù)約定計算，但如果違約金過高或過低，守約方或違約方可以請求法院或仲裁機構(gòu)進行調(diào)整。違約金和定金都是保障合同履行的手段，但在功能上有所不同。違約金是違約賠償或懲罰措施，用于補償守約方損失和威懾違約行為，可以根據(jù)實際損失情況申請調(diào)整過高或過低的違約金數(shù)額。定金具有擔保合同履行和懲罰違約的雙重效果，屬于對違約一方的懲罰措施，違約罰則嚴格（支付方違約不返還定金，收取方違約則雙倍返還）。5.2.3賠償損失賠償損失的類型主要包括當事人約定賠償和法定賠償兩種情形，一般是以約定賠償為前提，在當事人沒有約定的情況下再選擇法定賠償方式。法定賠償與約定賠償?shù)年P系1）違約金與法定賠償?shù)年P系違約金與法定損害賠償是否并存，牽涉到違約責任的適用是否以發(fā)生實際損害為要件以及國家對違約金的干預問題。原則上可以說違約金的運用并不以實際損害發(fā)生為前提，不管是否發(fā)生了損害，當事人都應支付違約金。雖然違約金的適用不以實際損害發(fā)生為要件，但最終違約金金額大小的確定與實際損失額密切相關。實踐中，人民法院或仲裁機構(gòu)對違約金金額的調(diào)整是以實際損失額為參照標準的。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少。對違約金和法定損害賠償?shù)倪m用關系可以概括為：原則上不并存；就高不就低；優(yōu)先適用違約金責任條款。5.2.3賠償損失賠償損失的類型主要包括當事人約定賠償和法定賠償兩種情形，一般是以約定賠償為前提，在當事人沒有約定的情況下再選擇法定賠償方式。法定賠償與約定賠償?shù)年P系2）定金與法定賠償?shù)年P系定金與法定賠償可以并存。例如，如果合同一方支付了定金，但另一方違約，導致支付定金一方不僅失去了定金，還遭受了額外的經(jīng)濟損失，那么支付定金的一方可以要求對方承擔法定賠償金來補償超出定金金額的損失。違約責任形式不包括賠禮道歉、精神損害賠償?shù)壬婕叭烁駲?quán)的責任形式。強制履行、采取其他補救措施、約定賠償?shù)倪m用是不以實際損害發(fā)生為要件的，但法定賠償則以實際損害發(fā)生為適用要件。

第五章違約責任5.1違約責任與構(gòu)成要件5.2違約責任的承擔方式5.3違約責任的免除5.3違約責任的免除違約責任的免除，是指在合同履行過程中，因出現(xiàn)法定的或約定的不可歸責于債務人的免責事由而導致合同不能履行、遲延履行，債務人免予承擔違約責任。5.3.1免責事由概念及類型違約責任的免除，是指在合同履行過程中，因出現(xiàn)法定的或約定的不可歸責于債務人的免責事由而導致合同不能履行、遲延履行，債務人免予承擔違約責任。免責事由，又稱免責條件，是指法律規(guī)定或者合同約定的當事人對其不履行或者不適當履行合同義務免于承擔違約責任的條件。免責事由包括：第三人過錯。是指損害完全是由原被告之外的第三人過錯造成的情形。不可抗力。是指不能預見、不能避免，并不能克服的客觀情況所導致的損失。正當防衛(wèi)。是指為了保護自身、他人的合法權(quán)益遭受不法侵害，對正在進行不法侵害的人采取防衛(wèi)措施所造成的損害。緊急避險。是指為使本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取避險行為所造成的損害。因自愿實施緊急救助行為造成受助人損害的，救助人不承擔民