高等教育出版社第二章證據(jù)制度的發(fā)展歷史

第一節(jié)概述第二節(jié)西方國家的證據(jù)制度第三節(jié)傳統(tǒng)中國證據(jù)制度高等教育出版社

本章導(dǎo)學(xué)證據(jù)制度的發(fā)展在東西方經(jīng)歷了不同的歷史路徑。在本章的學(xué)習(xí)中，應(yīng)當(dāng)注意把握整個證據(jù)發(fā)展歷史的宏觀脈絡(luò)，特別要注意區(qū)分歐洲大陸和英國證據(jù)制度發(fā)展的不同演進(jìn)路程。注意了解歐洲歷史上的三大證據(jù)制度的含義和特點(diǎn)，理解其轉(zhuǎn)變的原因。中國證據(jù)制度發(fā)展的部分，要以時間為線索，注意不同時期之間的歷史延續(xù)性和制度上的發(fā)展進(jìn)步。高等教育出版社第一節(jié)概述

【2—1】公元9世紀(jì)法蘭克人的《麥瑪威法》規(guī)定：“凡犯盜竊罪必須交付審判。如在審判中為火所灼傷，即認(rèn)為不能經(jīng)受火的考驗(yàn)，處以死刑。反之，不為火所灼傷，則可允許其主人代付罰金，免處死刑?！眴枺涸谶@類審判中認(rèn)定事實(shí)所依賴的方法是什么？高等教育出版社【2—2】1875年《俄羅斯帝國法規(guī)全書》規(guī)定：“當(dāng)幾個地位或性別不同的證人的證言發(fā)生矛盾時，要依照下列原則處理：①男人的證言優(yōu)于婦女的證言；②學(xué)者的證言優(yōu)于非學(xué)者的證言；③顯貴者的證言優(yōu)于普通人的證言；④僧侶的證言優(yōu)于世俗人的證言”。問：上述規(guī)定屬于何種證據(jù)制度？是否合理？

高等教育出版社證據(jù)制度是指在訴訟中如何收集證據(jù)、如何審查判斷證據(jù)、如何運(yùn)用證據(jù)認(rèn)定糾紛事實(shí)的法律規(guī)則體系。查明糾紛事實(shí)本質(zhì)上是一種有關(guān)過去事實(shí)的回溯性認(rèn)識活動。神明裁判是人類文明初期普遍存在的一種確定糾紛事實(shí)的方式。高等教育出版社第二節(jié)西方國家的證據(jù)制度

【2—3】英國1176年的《北漢普頓法令》規(guī)定：“如果一個人在我們主人國王的法官面前被指控犯有殺人罪、盜竊罪、搶劫罪或者窩藏了偽造貨幣或縱火的罪犯……就讓他接受水的考驗(yàn)。如果他失敗了，就讓他失去一只腳……如果他被考驗(yàn)證明無罪，就讓他去找來保人并允許他留在王國內(nèi)，除非他被指控犯有殺人罪或者其他邪惡重罪……高等教育出版社如果他受到了上面所說的邪惡重罪的指控，盡管他已經(jīng)通過了水的考驗(yàn)，他也必須在40天內(nèi)帶著他的動產(chǎn)離開這個王國……他必須懇求我們主人國王的寬恕?！眴枺哼@一法令是西方國家歷史上何種證據(jù)制度的體現(xiàn)？

高等教育出版社一、神示證據(jù)制度

神示證據(jù)制度，又稱神明裁判制度，是人類文明初期普遍存在的一種確定糾紛事實(shí)的方式。（一）基本特點(diǎn)以神的啟示作為判斷是非曲直的標(biāo)準(zhǔn)。（二）評價對神示證據(jù)制度，不能簡單地斥之為愚昧。高等教育出版社（三）啟示第一，與特定時期人類智力發(fā)達(dá)程度的關(guān)系第二，與特定人群的關(guān)系在很大程度上，一個裁判是否公正、是否正確往往取決于特定相關(guān)群體的信念和評價系統(tǒng)。證據(jù)制度不僅是一個求真的活動，還是一種以特定時期、特定人群所能接受的方式進(jìn)行求真的活動。高等教育出版社二、大陸法系的證據(jù)制度

法定證據(jù)制度的興起很大程度上與神明裁判衰落后，司法力量為追尋案件實(shí)質(zhì)真實(shí)而出現(xiàn)的恣意司法現(xiàn)象密切相關(guān)。（一）糾問式模式下的證據(jù)制度1．事實(shí)裁判者：熟悉羅馬法的職業(yè)法官2．認(rèn)定事實(shí)方式：奉行法定證據(jù)制度

3．取證方式：刑訊盛行

高等教育出版社（二）自由心證的證據(jù)制度自由心證證據(jù)制度，又稱“內(nèi)心確信證據(jù)制度”，是指法律對證據(jù)的證明力大小和如何運(yùn)用不作預(yù)先規(guī)定，而由事實(shí)裁判者根據(jù)法庭審理活動，運(yùn)用自己的理性和良心對證據(jù)的證明價值作出判斷的證據(jù)制度。自由心證的本質(zhì)特點(diǎn)在于：證據(jù)是否具有證明價值、證據(jù)證明價值大小以及如何運(yùn)用該項證據(jù)認(rèn)定糾紛事實(shí)，完全訴諸事實(shí)裁判者的理性和良心。

高等教育出版社1．自由心證制度在歐洲的確立自由心證是對法定證據(jù)制度的否定，值得注意的是，法國自由心證原則的確立與陪審團(tuán)裁判制度的引進(jìn)是相輔相成的。2．自由心證證據(jù)制度的發(fā)展隨著大陸法系國家陪審制的衰落，如何防止法官濫用裁判權(quán)成了自由心證原則確立之后的主要任務(wù)，而為此所作的種種嘗試和努力則促使自由心證原則逐漸轉(zhuǎn)化為種種制度和規(guī)則。高等教育出版社為了解決裁判者的主觀隨意性問題，自由心證制度的發(fā)展主要包括以下幾個方面：通過證據(jù)資格的法律化，裁判者自由心證原則的適用范圍呈縮減趨勢。開始越來越強(qiáng)調(diào)心證的形成必須符合經(jīng)驗(yàn)法則和邏輯法則裁判理由制度明確心證所應(yīng)達(dá)到的具體標(biāo)準(zhǔn)，并開始將客觀性要求融入證明標(biāo)準(zhǔn)的要求之中

高等教育出版社三、英美法系的證據(jù)制度

在陪審團(tuán)審判制度下，英國的證據(jù)裁判呈現(xiàn)出以下特色：1．事實(shí)裁判者：奉行同儕審判，即由普通公眾負(fù)責(zé)事實(shí)裁判，并由此形“法官—陪審團(tuán)的二分式法庭”。2．認(rèn)定事實(shí)的過程：通過剔除可能存在認(rèn)知錯誤風(fēng)險的證據(jù)，限制陪審團(tuán)調(diào)查證據(jù)的范圍。最佳證據(jù)規(guī)則相關(guān)性規(guī)則3．從證據(jù)規(guī)則到法官裁量

高等教育出版社

第三節(jié)傳統(tǒng)中國的證據(jù)制度

【2—4】明朝文人孫能傳撰寫的《益智編》記載了這樣一則故事：“張呆卿知潤州，有婦人夫出外，數(shù)日不歸。忽有人報菜園井中有死人，婦驚往視，號哭曰：‘吾夫也！’遂以聞官。公命集鄰里就井，驗(yàn)是其夫與不。眾皆以井深不可辨，請出尸驗(yàn)之。公曰：‘眾皆以井深不可辨，婦獨(dú)何以知其為夫？’收付所司鞫問，果奸人殺其夫，婦與其謀。問:該故事體現(xiàn)了我國傳統(tǒng)證據(jù)制度的哪些特點(diǎn)？

高等教育出版社

第三節(jié)傳統(tǒng)中國的證據(jù)制度

【2—5】中華民國政府于1928年公布的《刑事訴訟法》第269條規(guī)定，“證據(jù)之證明力，由法院自由判斷之”;第200條規(guī)定，“判決除有特別規(guī)定外，應(yīng)經(jīng)當(dāng)事人之言詞辯論為之”;第293條規(guī)定，“不能證明被告犯罪或其行為不罰者，應(yīng)諭知無罪判決”;第98條規(guī)定，“訊問被告，應(yīng)出以懇切之態(tài)度，不得用強(qiáng)暴、脅迫、利誘、詐欺及其他不正當(dāng)之方法”;高等教育出版社

第三節(jié)傳統(tǒng)中國的證據(jù)制度

第270條規(guī)定，“被告之自白，非出強(qiáng)暴、脅迫、利誘、詐欺及其他不正當(dāng)之方法且與事實(shí)相符者，得為證據(jù)，被告雖經(jīng)自白，仍應(yīng)調(diào)查其他必要的證據(jù)以察其是否與事實(shí)相符”問:這些規(guī)定在哪些方面體現(xiàn)了近代中國證據(jù)制度的進(jìn)步？

高等教育出版社一、奴隸社會的證據(jù)制度

奴隸社會的法律制度中，關(guān)于證據(jù)制度的內(nèi)容可以歸納為以下幾個方面：（一）證據(jù)種類當(dāng)事人陳述、證人證言、物證、書證、勘驗(yàn)結(jié)果、神示證據(jù)等（二）取證方式刑訊、檢驗(yàn)（三）對證據(jù)的審查和評斷五聽：辭聽、色聽、氣聽、耳聽、目聽

察辭于差

片言折獄（四）對疑罪的處理與其殺不辜，寧失不經(jīng)

高等教育出版社二、封建社會的證據(jù)制度

我國封建法制中有關(guān)證據(jù)制度的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下方面：（一）證據(jù)種類被告人口供（罪從供定）、原告人陳述、證人證言、勘驗(yàn)筆錄、物證、書證（二）取證方式刑訊、勘驗(yàn)（三）證據(jù)的審查判斷五聲聽獄訟、對質(zhì)、刑訊（四）疑罪惟輕，實(shí)行有罪推定

高等教育出版社我國古代的證據(jù)裁判制度的特點(diǎn)：1．充任事實(shí)裁判者的是“熟讀經(jīng)書，對圣賢教誨了然于胸的儒生”。2．以司法官為中心，強(qiáng)調(diào)司法官自主認(rèn)定事實(shí)，認(rèn)識方式上不拘一格。3．以五聲聽獄訟，片言折獄。高等教育出版社4．以口供為中心，強(qiáng)調(diào)被告人款服，刑訊合法化。5．以查明真相為目的，具有強(qiáng)烈的結(jié)果主義導(dǎo)向。6．司法技術(shù)上的非邏輯主義傾向高等教育出版社

三、中國證據(jù)制度的近代轉(zhuǎn)型

我國證據(jù)制度的近代化轉(zhuǎn)型大體經(jīng)歷了三個階段：1．萌芽時期。為了變法圖存，晚清政府開展了大規(guī)模的修律運(yùn)動。2．初步形成時期。中華民國南京臨時政府進(jìn)行了資本主義法制建設(shè)的初步嘗試。3．形成時期。中華民國政府先后頒布實(shí)施過兩部刑事訴訟法典。高等教育出版社我國近代證據(jù)制度的轉(zhuǎn)型主要體現(xiàn)在以下兩個方面：

（一）證據(jù)法學(xué)理論在理論層面上，正式引入了西方的一系列證據(jù)法概念。夏勤：《刑事訴訟法要論》東吳大學(xué)法學(xué)院：《證據(jù)法學(xué)》高等教育出版社（二）證據(jù)法原則與制度立法上，引入一系列西方證據(jù)原則、制度。1．證據(jù)法原則證據(jù)裁判主義自由心證

直接言詞原則疑罪從無原則高等教育出版社2．證據(jù)制度禁止刑訊

證人作證制度法庭調(diào)查證據(jù)證據(jù)的審查判斷

高等教育出版社引導(dǎo)案例

20世紀(jì)30年代末，四川曲各西湖羌族寨有一地主丟了許多財物，他懷疑是陳某某等幾人偷的。但口說無憑，手無鐵證。于是，這個地主便要求陳某某等幾人與他一起在神靈前賭咒，之后又燒開了油鍋，大家從油鍋立抓白石，若抓出白石而手沒有被燙傷便證明無罪，不然就是竊賊。結(jié)果，地主本人從油鍋里抓白石時手沒有燙傷，陳某某自己從油鍋里抓白石時，手也沒有燙傷，但他替其姨媽從鍋里抓出白石時，手卻被燙傷了。高等教育出版社陳某某的姨媽就被認(rèn)定是偷盜者。問：（1）本案例通過何種證據(jù)制度認(rèn)定了案件事實(shí)?（2）此種證據(jù)制度的內(nèi)涵和特點(diǎn)是什么?（3）此種證據(jù)制度在歷史上消亡的原因是什么?高等教育出版社1．1231年，古意大利地區(qū)的西西里國王編簒了一部《奧古斯都法典》。該法典第33條規(guī)定，為證明針對伯爵的刑事指控，需要的證人數(shù)量是伯爵2人、男爵4人、騎士8人或者市民16人。為證明針對男爵的刑事指控，需要的證人數(shù)量是男爵2人、騎士4人或者市民8人。問：（1）該法典采取了何種證據(jù)制度？（2）該證據(jù)制度的特點(diǎn)是什么？（3）該證據(jù)制度最重視何種證據(jù)？這種重視可能會產(chǎn)生什么樣的弊端？

練習(xí)案例高等教育出版社2．《法國刑事訴訟法典》第353條規(guī)定：“重罪法庭退席之前，庭長宣讀以下訓(xùn)詞，這一訓(xùn)詞以粗體大字貼于評議室最明顯的位置：法律不過問法官形成自我確信的理由，法