北京理工大學珠海學院2020屆本科生畢業(yè)論文同人作品著作權法律問題研究摘要“同人”一詞現(xiàn)多指二次創(chuàng)作同人，即原創(chuàng)作品的延伸產(chǎn)物。近幾年來，隨著國外優(yōu)秀作品的引入和國產(chǎn)優(yōu)秀作品的誕生，我國的ACGN文化產(chǎn)業(yè)得到了快速發(fā)展，各種同人作品、同人周邊也像雨后春筍一般涌現(xiàn)出來ACGN為英文Animation（動畫）、Comic（漫畫）、Game（游戲）、Novel（小說）的合并縮寫，是從ACG擴展而來的新詞匯，主要流行于華語文化圈。由于傳統(tǒng)的ACG劃定的范圍早已不足以覆蓋現(xiàn)代青少年文化娛樂相關領域，因此衍生出添加了輕小說等文學作品的ACGN這個詞匯。。與此同時，由于同人作品數(shù)量龐大，難以做到完全監(jiān)管，加上部分人的知識產(chǎn)權意識相對淡泊，導致著作權領域出現(xiàn)了很多新問題，其中最常見的是擦邊抄襲還有未經(jīng)授權使用他人創(chuàng)作的IP為自己獲取利益等等。本選題意在聯(lián)系實際分析當前國內(nèi)同人作品所處的法律境況以及通過分析得出個人對同人作品與著作權保護這方面的相關結論。ACGN為英文Animation（動畫）、Comic（漫畫）、Game（游戲）、Novel（小說）的合并縮寫，是從ACG擴展而來的新詞匯，主要流行于華語文化圈。由于傳統(tǒng)的ACG劃定的范圍早已不足以覆蓋現(xiàn)代青少年文化娛樂相關領域，因此衍生出添加了輕小說等文學作品的ACGN這個詞匯。關鍵詞：二次創(chuàng)作；著作權；侵權因素；權利的保護StudyonDoujinWorks’CopyrightsAbstractTheterm"Doujin"referstothederivativeworks,thatis,theextensionoforiginalworks.Inrecentyears,withtheintroductionofforeignexcellentworksandthebirthofdomesticexcellentworks,China'sACGculturalindustryhasdevelopedrapidly.Atthesametime,avarietyoffanfiction,fanartandgoodshavesprungup.Asalargenumberofworksaredifficulttobefullyregulated,therearemanynewproblemsinthefieldofcopyright,whichneedtobesolved.ThepurposeofthisessayistoanalyzethecurrentlegalsituationofDoujininChinaandtoputforwardsomepersonalthoughtsontheprotectionofDoujinandthecopyrights.Keywords:Derivativeworks;Copyright;Infringementfactors;Protectionofrights目錄一、引言 一、引言近幾年來隨著我國的文化產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展，百花齊放，各式各樣的同人作品也接連誕生。同人通常為原作的延伸，屬于對原作的二次創(chuàng)作，因此它和著作權息息相關。本文的論點意在聯(lián)系實際總結和分析當前國內(nèi)同人作品所處的法律境況以及提出對同人作品與著作權保護這方面的相關思考。（一）論文寫作的目的和現(xiàn)實意義自改革開放以來，我國的文化產(chǎn)業(yè)百花齊放，與外國在文化上的交流也變得越來越頻繁，“同人”一詞在動漫文化中的含義正是來自與我國鄰近的日本，它意指“自創(chuàng)、不受商業(yè)影響的自我創(chuàng)作”，現(xiàn)多指原創(chuàng)作品的延伸。千禧年以來，由于各種日本動漫、游戲作品傳入我國，人們逐漸接觸認識到了源于日本的同人文化。隨著越來越多外國優(yōu)秀作品的引入以及國產(chǎn)動漫和游戲制作水平的不斷進步，各式各樣的同人作品在國內(nèi)像雨后春筍一般涌現(xiàn)出來，為我國的文化環(huán)境增加了不少色彩。但國內(nèi)同人文化快速發(fā)展的同時也帶來了很多著作權方面的新問題。研究同人作品著作權法律問題，有助于加深對著作權法的了解，并且認識到我國法律在版權保護方面還存在著哪些不足之處。（二）本課題國內(nèi)外現(xiàn)狀及對所研究問題的認識該選題目前在國內(nèi)的研究大致有以下幾個方面：同人作品本身是否侵權，同人作品涉及到著作權中的哪些權利，同人作品是否應該受到著作權法的保護，同人作品對文化、經(jīng)濟的影響。但是由于同人作品直到現(xiàn)在仍然處于我國著作權法中的灰色地帶，沒有明確的法條對其進行規(guī)定，我們只能夠根據(jù)已有的著作權法中的法條對同人作品的法律境況進行推斷，所以關于同人作品的研究都是具有一定爭議性的，每一位研究者都對這個話題有著不同的觀點。就同人本身是否侵權這一點，華東政法大學教授王遷曾提出他判斷同人作品是否侵權的標準：對原著單純角色的標識性使用，一般不應當構成著作權侵權，而以角色帶入原著的情節(jié)的情況，則需具體問題具體分析。燕羽豐在《同人作品著作權侵權的界定》中提出，同人作品的商業(yè)性與否是解決界定其侵權問題的關鍵燕羽豐：《同人作品著作權侵權的界定燕羽豐：《同人作品著作權侵權的界定》，載《阜陽職業(yè)技術學院學報》2019年03期，第93頁。不同的國家和地區(qū)對于同人創(chuàng)作的態(tài)度有著不同之處，但是在今天，同人越來越多地與文化、經(jīng)濟掛鉤已經(jīng)成為了一個共識。日本將同人視為文化產(chǎn)業(yè)中不可缺少的部分，一位名為七邊信重的作者在他的文章中將同人稱為“文化媒介”，這足以看出同人的重要性。而在歐美學者的文獻中，同樣經(jīng)常出現(xiàn)將同人與經(jīng)濟、文化掛鉤的例子。（三）提出論文的中心論點綜上所述可知，我國目前在同人作品的著作權法律方面還存在一些不足和漏洞，同人作品長期以來在著作權中都處于尷尬的灰色地帶，這使得同人作品本身是否侵犯原作的著作權以及是否應該被保護這兩個話題上一直存在著爭議。目前我國的同人作品數(shù)量已經(jīng)非常多，且仍在不斷增長，因此完善著作權法中有關同人作品的具體規(guī)定，使同人作品脫離法律的灰色地帶，更加便于管理，對當前的中國來說是很有必要的，而想要達成這個目標就需要我們加強對同人作品著作權法律問題的研究。本文將會聯(lián)系相關資料分析國內(nèi)同人作品當前所處的法律境況以及可能涉及侵權的情況，參考外國保護同人作品的經(jīng)驗，結合我國國情，提出個人對同人作品與著作權保護這方面的相關思考與建議。二、本論（一）同人作品概論“同人”一詞最早出現(xiàn)在《易經(jīng)-天火》中，顧名思義，指的是世界大同的時候，所有人志向相同，和現(xiàn)在的詞義并不一樣；現(xiàn)代的“同人”一詞來源于日本的“どうじん”，將這個詞用漢字寫出來即為中文的“同人”。1.同人作品的特點和類型同人現(xiàn)在多指由漫畫、動畫、游戲、小說、影視等作品甚至現(xiàn)實里已知的人物、設定衍生出來的文章及其他類型的作品，如圖片、影音、游戲等等，這類作品被稱作二次同人，二次同人有商業(yè)性與非商業(yè)性之分，但兩者都需要得到原作者的授權。除此以外還有一種完全原創(chuàng)的同人作品，它指的是創(chuàng)作過程中無任何盈利目的存在，且人物、世界觀與情節(jié)均由作者完全原創(chuàng)的非商業(yè)作品，但這類作品現(xiàn)在已經(jīng)非常少見，所以通常大家所說的“同人”僅僅是指狹義的概念，即為使用原作人物設定和世界觀來繪制的同人圖或者創(chuàng)作的架空故事等等，屬于對原作進行了參考、模仿、改編的二次創(chuàng)作。本文所研究的“同人”亦僅指狹義概念的同人作品，對原創(chuàng)同人不做過多的討論。2.同人作品的誕生與流行（1）同人作品發(fā)展史同人作品有著相當長的歷史，早在日本的明治時期，就已經(jīng)出現(xiàn)了原創(chuàng)同人：志同道合的人們會將自己與“同好”創(chuàng)作的詩歌、小說、俳句整合起來，并自費制作成非正式的出版物，這種出版物就是所謂的“同人志”，最初的同人志均以文學出版物為主。如果從更廣義的角度來看，我國的《金瓶梅》與《蕩寇志》也可以說成是《水滸傳》同人，《三國演義》可以說成是《三國志》同人，各種版本的續(xù)《紅樓》是《紅樓夢》同人，但是在古代還并沒有這個概念王玉玊：《<三國演義>是同人文嗎？》，載北晚新視覺網(wǎng)2020年3月20日，/s?id=1661674088527364803&wfr=spider&for=pc。。來自日本的“同人志”一詞曾在20世紀的新文化運動時期引入中國，魯迅等一部分活躍王玉玊：《<三國演義>是同人文嗎？》，載北晚新視覺網(wǎng)2020年3月20日，/s?id=1661674088527364803&wfr=spider&for=pc。易前良，王凌菲：《御宅：二次元世界的迷狂》，蘇州大學出版社2012年5月版，第3-11頁。到了20世紀六七十年代之交，以1975年第一屆ComicMarket同人展的舉辦為標志，日本文化中的同人文化發(fā)展繁盛起來，許多著名的漫畫家都是從出版同人志起步，隨后進入職業(yè)創(chuàng)作領域的。與此同時，“同人”的含義也逐漸從“志同道合者共同制作的非正式出版物”轉向了“根據(jù)既有文藝作品進行的二次創(chuàng)作”前引3，北晚新視覺網(wǎng)2020年3月20日，前引3，北晚新視覺網(wǎng)2020年3月20日，/s?id=1661674088527364803&wfr=spider&for=pc。（2）同人作品在我國的流行20世紀末，隨著互聯(lián)網(wǎng)的風靡全球，同人作品又有了新的載體，同人創(chuàng)作與發(fā)布的技術門檻被極大的降低，現(xiàn)代同人作品開始通過網(wǎng)絡走向全世界，“二次創(chuàng)作”意義上的同人文化被引入中國，隨即便受到了廣大青少年的喜愛，ACGN愛好者們紛紛嘗試創(chuàng)作同人作品并發(fā)布到網(wǎng)絡上，這種濃厚的創(chuàng)作氛圍導致國內(nèi)同人作品的數(shù)量迅速地增長起來，同人文化逐漸成為中國網(wǎng)絡青年亞文化中一個重要的組成部分。與此同時，同人作品的形式隨著人們的創(chuàng)作變得更豐富了，除了同人小說與同人畫作外，還出現(xiàn)了同人歌曲、同人視頻剪輯、同人廣播劇、同人游戲等同人創(chuàng)作形式，各種創(chuàng)作形式中都不乏優(yōu)秀的作品。同人創(chuàng)作中“原作”的范圍也得到了極大的擴展，除了當代流行文化相關（網(wǎng)絡小說、動畫、漫畫、影視劇等）的同人生產(chǎn)外，我們還能看到經(jīng)典文學文本的同人創(chuàng)作，基于歷史人物的同人創(chuàng)作，將非人的事物擬人后創(chuàng)作的同人等各種各樣的同人類型。同人可以看作是創(chuàng)作者個人愿望的一種表達，其中相當一部分的作者熱衷于創(chuàng)作人物之間的親密關系，也就是所謂的組“CP”（配對）配對（英文名：Coupling，日文名：カップリング），簡稱CP，網(wǎng)絡流行詞，來源于日本ACGN同人圈。本意是指有戀愛關系的同人配對，主要運用于二次元ACGN同人圈?，F(xiàn)也指動畫、影視作品粉絲自行將片中角色配對為同性或異性情侶，有時也泛指兩人之間的親密關系，表示人物配對的關系。配對（英文名：Coupling，日文名：カップリング），簡稱CP，網(wǎng)絡流行詞，來源于日本ACGN同人圈。本意是指有戀愛關系的同人配對，主要運用于二次元ACGN同人圈?，F(xiàn)也指動畫、影視作品粉絲自行將片中角色配對為同性或異性情侶，有時也泛指兩人之間的親密關系，表示人物配對的關系。（二）同人作品著作權侵權問題分析我們都知道，原著的著作權屬于原作者所有，原創(chuàng)同人作品的著作權歸屬其創(chuàng)作者，那么二次同人的著作權是歸屬于原作作者還是對原作進行二次同人創(chuàng)作的同人作者所有呢？我們要進行具體情況具體分析。1.同人作品可能侵害原作著作權的情況同人作品本身處于我國法律的灰色地帶，我國暫時沒有明確對其進行規(guī)定的法條，但是我們可以根據(jù)著作權法中已有的條文，對一些情況進行推理和判斷，得出其是否侵權的結論。（1）未經(jīng)原作者同意所進行的同人創(chuàng)作同人作品本質(zhì)屬于對原作的二次創(chuàng)作，創(chuàng)作同人作品的過程中會不可避免的使用到原作中的人物以及人物特性、故事背景等元素，大部分同人可以理解為是對原作的一種改編，而改編權屬于著作權的其中一項權利，因此只要進行這類改編向的同人創(chuàng)作就必然會涉及到原作者的著作權。著作權法第十二條規(guī)定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權《中華人民著作權法》第二章第十二條。也就是說，同人作者要想享有自己同人作品的著作權，就必須以不侵犯原作品的著作權作為前提，也就是必須先經(jīng)過原作者的同意再使用其作品中的元素進行改編創(chuàng)作，任何未經(jīng)過原作者的許可而進行的改編創(chuàng)作，即使其因為具有獨創(chuàng)性、不違反法律法規(guī)而形成了獨立于原作品的著作權，也同樣可能是一部侵權作品。有時候，原作者不知道自己的作品被改編成了同人，或者礙于維權過于困難而放棄了維權，導致最終沒有對侵權行為進行追究的情況時有發(fā)生，但是我們需要清楚的認識到，一部同人作品本身具有著作權和它涉及侵權是并不矛盾的，原作者不對侵權行為進行追究并不意味著這種行為是合法的。但值得思考的一點是，并不是所有未經(jīng)作者同意所創(chuàng)作的同人作品都是侵犯原作品著作權的，比如金庸訴江南《此間的少年》侵權案中，江南在未付給金庸版權費，未經(jīng)過金庸同意的情況下使用了金庸小說中的人物進行同人創(chuàng)作，但最后法院并未認定江南侵犯了金庸的著作權，因為《此間的少年》包含了大量原創(chuàng)的元素，并沒有將情節(jié)建立在金庸作品的基礎上，基本沒有提及、重述或以其他方式利用金庸作品的具體情節(jié)，兩部作品對于表達中的取舍、選擇、安排、涉及存在很大的差異，屬于對原作的合理性使用，兩者并不構成“實質(zhì)性相似”，但何為“實質(zhì)性相似”，我國法律目前仍沒有明確的定義《中華人民著作權法》第二章第十二條張小妮：《同人作品的著作權侵權問題探析》，載搜狐網(wǎng)2019年1月23日，/a/291081079_806432。（2）未按照規(guī)定標注原作者姓名同人作品還有可能侵害原作者的署名權。如今隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，信息傳播得越來越快，同人作品已經(jīng)不再是只在粉絲們的小圈子中傳播的事物了，一旦將同人作品發(fā)布到了網(wǎng)絡上，就可能會帶來成千上萬的瀏覽量，這其中并不一定只有原作的粉絲，還可能會有許多對原作并不了解的網(wǎng)民，這時候，如果不在所發(fā)布的同人作品中進行對原作和原作者的署名和標注，就可能會引起這部分先接觸同人作品后接觸原作的讀者們對原作的創(chuàng)作思想以及價值觀方面的誤解，甚至可能會使原作的聲望受到一定的負面影響。因此，即使同人作者已經(jīng)通過原作者的同意而獲得了對原作進行改編的權利，但是同樣應該在同人作品上對原作者的姓名進行標注。根據(jù)我國著作權法第十條，署名權即表明作者身份的權利《中華人民著作權法》第二章第十條第二項，文學類作品應在前言或者后記中標明原作者，而在漫畫、視頻中應該在圖片或者畫面介紹中予以標識林鶯：《《中華人民著作權法》第二章第十條第二項林鶯：《同人作品合法性問題探究》，載《中國版權》2015年第05期，第50-53頁。《中華人民著作權法》第五章第四十七條、第四十九條（3）曲解原作者思想主張作品想要表達的思想和價值觀是其非常重要的一部分，原作者通過作品去表達的情感傾向、思想主張等有權要求不發(fā)生改動、曲解和丑化,因為作品一定程度上代表著作者的聲譽,任意由他人修改必然會對作者的著作權造成侵害。作品的完整權和修改權存在密切聯(lián)系張丹丹：《著作權法在保護虛構角色形象方面的局限及對策》，載《法學》2010年第4期，第75頁。，因此，曲解作者在原作中表達的情感主張是一種破壞了其作品完整性的行為《中華人民著作權法》第二章第十條第四項。比如《哈利波特》的作者——英國作家JK羅琳女士為了保護其作品的思想主張不被曲解，曾在自己的官方網(wǎng)站上嚴正聲明，不得在未經(jīng)其授權的情況下將小說中的人物形象用于違背倫理道德、色情等用途。在實際應用中，對演繹類同人作品破壞原作完整性如何判定是一個事實問題,需要依靠原作作者的主張和舉證進行具體分析。另外需要注意的是，原作作者要想主張保護作品完整權需要符合一定的條件,如果張丹丹：《著作權法在保護虛構角色形象方面的局限及對策》，載《法學》2010年第4期，第75頁。《中華人民著作權法》第二章第十條第四項楊雁：《版權問題新思路:知識共享協(xié)議》載《圖書館研究與工作》2008年第3期，第11-15頁。（4）侵害原作的財產(chǎn)權著作權除了人身權，還包括了財產(chǎn)權《中華人民著作權法》第二章第十條。著作財產(chǎn)權是指基于對著作權的行使所能得到的財產(chǎn)利益,是著作權實現(xiàn)利益的各種手段和方式，一旦同人作品涉及商用就必定會與原作的著作財產(chǎn)權掛鉤，因此，同人作品的商業(yè)性與否是解決界定其侵權問題的關鍵燕羽豐：《同人作品著作權侵權的界定》，載《《中華人民著作權法》第二章第十條燕羽豐：《同人作品著作權侵權的界定》，載《阜陽職業(yè)技術學院學報》2019年03期，第93頁。2.同人作品不侵害原作者著作權的情況在原作者允許二次創(chuàng)作的情況下，同人作者根據(jù)原作品設定而創(chuàng)作衍生出的具有其自我意識的同人作品是擁有獨立的版權的，但同人作者僅僅只對自己創(chuàng)作出的同人作品享有這項權利。除此以外，二次創(chuàng)作的作者本人還具有對其作品的發(fā)表權，但前提是必須經(jīng)原作品作者授權，并且在發(fā)表時標注出原作及原作作者的名字。一般來說，只要獲得了原作者的授權，并沒有將同人作品用于營利的話，都不會侵害原作者的著作權，如果想要將同人用于營利，除了要征得原作者的同意，還應該向其支付一定的版權費用。還有一種比較特殊的情況是作者已去世，因為法律對著作權對應財產(chǎn)權的保護是有期限限制的，一旦超過了保護期限，作品即進入公有領域，成為社會公共財富，任何人可以不經(jīng)著作權人許可，并無需向其支付報酬便可使用作品。根據(jù)我國著作權法規(guī)定，公民的作品的發(fā)表權及著作權財產(chǎn)權的保護期為作者終生及其死亡后五十年《中華人民共和國著作權法》，第二章第二十一條。當原著的保護期限屆滿，同人作者對其作品即可享有獨立的著作權，這時候創(chuàng)作相關的同人就無需，也不可能獲得原作者的授權，比如我們現(xiàn)在無需得到原作者的授權就能創(chuàng)作《紅樓夢》、《西游記》等名著的同人，且能夠直接獲得該同人作品的著作權。但是，著作權的保護期限屆滿并不意味著他人可以將該作品中的人物姓名以及情節(jié)進行改動之后稱作是自己的作品，因為根據(jù)著作權法規(guī)定，作者的署名權、《中華人民共和國著作權法》，第二章第二十一條《中華人民共和國著作權法》，第二章第二十條（三）國內(nèi)外同人作品保護現(xiàn)狀和法律規(guī)制我國的二次創(chuàng)作同人數(shù)量龐大，但仍然處于法律的灰色地帶，僅僅只有《著作權法》對其作出約束，監(jiān)管力度較小，法律立場態(tài)度不明確，曾經(jīng)沸沸揚揚的“金庸訴江南案”正是暴露了我國法律在這方面的漏洞，同人作品的法律地位，亟需法律、司法解釋或案例予以界定魏斌：《同人作品與著作權侵權認定標準的沖突與出路——金庸訴江南案回顧》，載申駿律師事務所官網(wǎng)2018年3月13日，/article_mb.php?article=884。魏斌：《同人作品與著作權侵權認定標準的沖突與出路——金庸訴江南案回顧》，載申駿律師事務所官網(wǎng)2018年3月13日，/article_mb.php?article=884。當今世界，各國之間綜合國力競爭日趨激烈，文化已經(jīng)和政治、經(jīng)濟一同，成為判斷一個國家綜合國力的重要因素。文化建設對促進經(jīng)濟增長,增強綜合國力,參與國際競爭,培育民族精神,提高國民素質(zhì),推動社會進步,顯示出越來越重要的地位。同人文化是一個國家文化的一部分，它作為一種廣受到大眾歡迎的文化，同樣會對社會經(jīng)濟發(fā)展起到一定的作用，其所產(chǎn)生的效益不應該被忽視。1.日本的保護現(xiàn)狀和相關規(guī)定日本是當前世界上同人產(chǎn)業(yè)較為發(fā)達的國家之一，現(xiàn)代意義上的同人也發(fā)源于日本。對于日本來說，ACGN文化是不可被替代的重要產(chǎn)業(yè)，給日本帶來了巨大的經(jīng)濟效益；為了維持文化產(chǎn)業(yè)的活力，日本文化作品的出版較為寬松，而同人作品屬于ACGN文化的重要一部分，因此日本對于同人作品的創(chuàng)作和出版普遍持寬容和默許的態(tài)度。實際上，同人作品的創(chuàng)作在日本被稱為“互惠性侵權行為”，也就是創(chuàng)作同人作品在日本的法律上的定性其實是侵權行為，但是由于同人對于日本社會經(jīng)濟文化的重要作用，所以大多數(shù)時候?qū)τ谕俗髌返那謾鄷扇〔桓娌焕淼膽B(tài)度，也就是相當于我們刑法上所說的“親告罪”，只有版權方可以提起訴訟李華強：《論我國同人小說著作權保護制度的構建》，廣西師范大學2018年碩士論文，第15頁。李華強：《論我國同人小說著作權保護制度的構建》，廣西師范大學2018年碩士論文，第15頁。日本國內(nèi)這樣寬松的法律環(huán)境使同人作品得以在合法與非法的灰色地帶中不斷發(fā)展，并且受到越來越多日本大眾的喜愛。法學教授勞倫斯·雷席格在《自由文化》中對日本的這種法律環(huán)境以及漫畫同人志蓬勃發(fā)展的現(xiàn)象進行了說明：“日本的同人文化市場之所以容忍這種技術上的侵權行為，是因為它促進了漫畫市場的發(fā)展并且創(chuàng)造了更多的財富。如果禁止同人志的話人們不會允許，于是法律不這么做?！盠AWRENCELESSIG,FREECULTURE-HOWBIGMEDIAUSESTECHNOLOGYANDTHELAWTOLOCKDOWNCULTUREANDCONTROLCREATIVITY36(PenguinPress.2004).LAWRENCELESSIG,FREECULTURE-HOWBIGMEDIAUSESTECHNOLOGYANDTHELAWTOLOCKDOWNCULTUREANDCONTROLCREATIVITY36(PenguinPress.2004).日本對于同人作品的這種寬容的態(tài)度有利于保持文化市場的蓬勃生機，值得我們進行參考和學習，但是過于寬松的環(huán)境缺乏一定的監(jiān)管，對法律的尊嚴是一種挑戰(zhàn)，這使得日本同人作品中魚龍混雜，充斥著一些不良信息。因此我們在思考保護同人作品著作權的對策時，還應該聯(lián)系本國的國情，做到具體問題具體分析，可以適當參考別國的經(jīng)驗，但是不能一味地照搬。2.美國的保護現(xiàn)狀和相關規(guī)定20世紀60年代，美國出現(xiàn)了《星際迷航》系列同人小說，這被視為是美國現(xiàn)代同人小說的起源。近年來，美國的同人文化迅速發(fā)展，出現(xiàn)了各種各樣的同人作品。但與日本對同人作品的極度寬容相比，作為一個同樣非常重視知識產(chǎn)權的國家，美國對于同人作品持中立態(tài)度。在法律上，美國對同人作品采用了救濟方式，在美國的合理使用制度下，如果同人作者在原作的基礎上創(chuàng)作了同人，在其中加入了大量的原創(chuàng)性元素來表達自己的中心思想，并且劇情幾乎不受原作的內(nèi)容和中心思想所影響，那么該作品可以被視為脫離了原作的獨立作品，可適用合理使用制度。除此以外，美國還考慮到了作品中的虛擬人物是否受到著作權保護的問題，美國法官在判斷作品中虛擬角色是否侵權這一問題上總結出了兩套標準，即“充分描述”標準和“敘述故事”標準李華強：《論我國同人小說著作權保護制度的構建》，廣西師范大學2018年碩士論文，第18頁。。李華強：《論我國同人小說著作權保護制度的構建》，廣西師范大學2018年碩士論文，第18頁?！俺浞置枋觥睒藴收J為，原作品中的角色是否可以受到著作權法獨立保護，取決于原作品中對該角色是否存在充分性的描述。也就是說，原作品中對角色的特征描寫得越詳細，角色形象塑造得完整，那么該角色受到著作權法獨立保護的可能性就越大。但是這種判定方法存在著一定的缺陷，只看到角色的特征而沒有將角色與劇情結合起來具體分析，將會非常容易引起爭議，因為當一個人看到一段特征描述時會聯(lián)想到哪一位角色，非常大的程度上取決于其個人經(jīng)歷，具有很大的主觀性，也就是說，同一段特征描述可以適用于多個不同作品的角色，如果不結合作品的劇情而只因為角色特征相似就認定侵權是很不合理的。“充分描述”理論過于強調(diào)角色本身而忽略了角色與作品故事情節(jié)之間的關聯(lián)，而故事情節(jié)才應該是一個作品的核心，用這種標準來認定侵權過于片面，不能完整有效地保護著作權利人的利益?！皵⑹龉适隆睒藴世碚撎岢鼋巧鏅嗟谋Ｗo要與其所屬的作品完整結合起來進行全面的考量，只有作為故事情節(jié)的整體組成部分的角色才能得到著作權的保護。這種認定標準比“充分描述”理論要更加完整和合理，將角色和故事情節(jié)結合起來進行考量，如果該角色對故事情節(jié)的發(fā)展有非常重要的推動作用，就可以單獨地被著作權法所保護。但是這種認定方法也存在著缺陷，只有作為整部故事的鑰匙、貫穿整部作品情節(jié)發(fā)展的角色能夠擁有獨立的著作權，它只能夠保證故事中的主要角色可以被保護，故事中的配角即使個性再鮮明，也是不能被保護的。這就意味著任何人都可以合法地使用故事中的配角去進行同人的創(chuàng)作，而不用擔心侵權的問題?？偠灾m然這種方法存在著缺陷，但是“敘述故事”標準理論顯然比“充分描述”標準理論能更好地幫助原作者保護著作權，因此在實際認定一個角色是否可以單獨受到著作權保護的時候，還是應該將角色和故事情節(jié)結合起來進行分析。3.我國的保護現(xiàn)狀以及方法建議同日本與美國相比，我國目前暫時沒有明確的與同人作品著作權相關的法條，法律規(guī)定上存在缺失，無疑使同人作品的著作權問題上非常容易產(chǎn)生爭議。當前，同人作品已經(jīng)成為了我國文化的一部分，它數(shù)量多、具有大眾基礎，因為同人作品的創(chuàng)作者往往就是社會群眾的一員。隨著網(wǎng)絡世界的發(fā)達與信息傳遞途徑的多樣化，龐大的閱讀群體由此而生，二次創(chuàng)作者以同人作品表達自己對原作的理解與喜愛，閱讀群體以此被吸引，互相產(chǎn)生共鳴，滿足自身的閱讀需求，同人文化也因此能保持勃勃生機。它同其他類型的作品一樣，都對保持我國文化市場的活力起到了一定的作用，其價值不應該被否定。我國著作權法的立法精神不僅在于保護著作權人,同時也要求這種保護要與公共利益能夠彼此平衡并互相促進。一般情況下，原作者與讀者之間的利益是可以達到平衡且互利共贏的，當讀者出于熱愛或其原因而對原著進行二次創(chuàng)作并轉化為同人作品時,只要不是簡單抄襲而發(fā)生侵權,那么這種創(chuàng)作的天然權利應當受到法律承認與保護。隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，現(xiàn)在大部分的二次創(chuàng)作同人作品都是以網(wǎng)絡作為媒介進行傳播的。根據(jù)版權保護的經(jīng)濟利益原則,同人二次創(chuàng)作作品從不同角度對原作品進行新的組合與解讀,實質(zhì)上是對原作品的一種宣傳,在原作品的市場之外開拓了新的市場,創(chuàng)造了新的經(jīng)濟利益。這于原作品而言,是具有經(jīng)濟利益的,在此意義上,應當給予這種作品形式和創(chuàng)作行為以保護,這也是著作權法的制度價值所在龔琳：《同人二次創(chuàng)作作品的著作權性質(zhì)分析》，載《白城師范學院學報》2012年第04期，第41-45頁。。同人小說同樣凝聚了創(chuàng)作者的心血和勞動，不應該由于它有可能侵犯了他人的著作權而否認其存在的意義，著作權法的目的是鼓勵創(chuàng)作，為社會提供更多的精神財富劉揚：《同人小說的著作權問題研究》，西南政法大學2012年碩士論文，第21頁。，因此，著作權法應當承認這種創(chuàng)作并予以保護龔琳：《同人二次創(chuàng)作作品的著作權性質(zhì)分析》，載《白城師范學院學報》2012年第04期，第41-45頁。劉揚：《同人小說的著作權問題研究》，西南政法大學2012年碩士論文，第21頁。想要保護同人作品的著作權，可以從維護同人作品與原作之間的平衡來入手，這樣可以盡可能地減少同人作品與原作之間產(chǎn)生法律沖突的可能性，既能滿足對原作者著作權的尊重，又能滿足公眾創(chuàng)作同人的喜好。對此，我們除了可以參考上述美日兩國的經(jīng)驗，還可以參考CreativeCommons協(xié)議（簡稱CC協(xié)議）知識共享（CreativeCommons，簡稱CC）是一個非營利組織，也用是一種創(chuàng)作的授權方式。此組織的主要宗旨是增加創(chuàng)意作品的流通可及性，作為其它人據(jù)以創(chuàng)作及共享的基礎，并尋找適當?shù)姆梢源_保上述理念。。CC協(xié)議是指作者在宣稱保留某些權利的情況下，標示出其作品在某些特定條件下可以被自由復制或者修改，從而使公眾可合法使用的協(xié)議，簡單來說就是通過使原作者讓渡某些權利，令同人作品和原作之間可以找到一個平衡點，這比傳統(tǒng)的原作者保留作品的一切權利有了明顯的改變。通過這樣的方法，原作得到了更好的宣傳，提升了知名度，更有利于原作者保護自己的著作權，同時，讀者可以在原作者所規(guī)定的權利范圍內(nèi)，自由地使用原作品中的元素進行同人創(chuàng)作，而不會輕易卷入侵權的風波之中，這將會很大程度地提高他們創(chuàng)作的積極性。但是，想要真正保護同人作品的著作權，還是應當從立法和司法上進行制度的完善，在著作權法中增加對同人作品進行明確規(guī)定的法條，從根本上解決問題。只有盡快將同人作品納入法律框架內(nèi)，正視其法律地位，才能使同人作品持續(xù)健康地發(fā)展，從而更好地保持我國文化市場的活力。知識共享（CreativeCommons，簡稱CC）是一個非營利組織，也用是一種創(chuàng)作的授權方式