二零一八年三月私募法律服務(wù)風(fēng)險管理——國浩律師（上海）事務(wù)所合伙人1感謝你的觀看2019年8月19二零一八年三月私募法律服務(wù)風(fēng)險管理1感謝你的觀看2019年82“規(guī)外求圓，無圓矣；法外求平，無平矣?！报D―宋祁（宋）《宋景文筆記》律師三不要：不要運用法外的手段；不要追求法外的利益；不要喪失對法律的敬畏之心。2023/9/82“規(guī)外求圓，無圓矣；法外求平，無平矣。”2023/8/33目

錄第一部分：法律服務(wù)風(fēng)險管理第三部分：私募法律服務(wù)的風(fēng)險管理第二部分：T基金事件的啟示第四部分：結(jié)語感謝你的觀看2019年8月193目錄第一部分：法律服務(wù)風(fēng)險管理第三部分：私募法律服務(wù)的風(fēng)法律服務(wù)風(fēng)險管理第一部分

4感謝你的觀看2019年8月19法律服務(wù)風(fēng)險管理第一部分4感謝你的觀看2019年8月195一、法律服務(wù)風(fēng)險管理概述感謝你的觀看2019年8月195一、法律服務(wù)風(fēng)險管理概述感謝你的觀看2019年8月19T基金事件的啟示第二部分62023/9/8T基金事件的啟示第二部分62023/8/37主體基金主體：TI、T2律師事務(wù)所：L1（TI的委托人）、L2（T2的委托人）一、背景感謝你的觀看2019年8月197主體一、背景感謝你的觀看2019年8月198事件概況T1和T2分別于2014年和2015年登記為私募基金管理人，需要按照2016年2月5日《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》規(guī)定，由律師事務(wù)所出具管理人登記的法律意見書，T1委托L1，T2委托L2，為其出具了私募基金管理人登記法律意見書。律師事務(wù)所：L1（TI的委托人）、L2（T2的委托人）中國證券投資基金業(yè)協(xié)會收到眾多投資者的投訴——T1、T2存在嚴(yán)重違法違規(guī)情況。鑒于登記備案信息和法律意見書內(nèi)容，與投訴所反映的情況存在重大差異，中基協(xié)委托兩家律師事務(wù)所對T1、T2進行專項核查，并同時將有關(guān)情況報中國證監(jiān)會。一、背景（續(xù)）2023/9/88事件概況一、背景（續(xù)）2023/8/39一、背景（續(xù)）事件概況（續(xù)）中基協(xié)發(fā)布公告：A.決定自2016年*月*日起，暫停接受L1、L2出具的私募基金管理人登記法律意見書；B.2017年*月*日正式發(fā)布公告，決定依法注銷T1、T2的私募基金管理人登記；并將出具法律意見書的L1、L2“涉嫌未能勤勉盡責(zé)的有關(guān)情況”，移送中國證監(jiān)會進一步查處，在調(diào)查期間停止接受上述兩家律師事務(wù)所的法律意見書。2023/9/89一、背景（續(xù)）事件概況（續(xù)）2023/8/3101、基金公司存在的問題T1存在的問題

登記信息與事實不符a.填報內(nèi)容失誤b.登記內(nèi)容與事實不符。業(yè)務(wù)不合規(guī)a.未履行對投資者進行調(diào)查和風(fēng)險評估手續(xù)；b.向非合格投資者推介、銷售基金產(chǎn)品；c.銷售的部分基金產(chǎn)品未按規(guī)定備案；d.承諾保本保息。二、T基金事件的法律啟示2023/9/8101、基金公司存在的問題二、T基金事件的法律啟示2023/11T2存在的問題

登記信息與事實不符a.未及時完成變更登記；b.登記內(nèi)容與事實不符。業(yè)務(wù)不合規(guī)a.辦公場所不獨立；b.公司官網(wǎng)披露的信息不真實。二、T基金事件的法律啟示2023/9/811二、T基金事件的法律啟示2023/8/3122、法律意見書存在的問題L1存在的問題——《法律意見書》披露的信息與實際情況不符：

主營業(yè)務(wù)不符；

控股股東和實際控制人不符；子公司、分支機構(gòu)或其他關(guān)聯(lián)方不符；實有資本金不符；公司的風(fēng)險管理及內(nèi)控制度不符；公司涉及的訴訟、仲裁等糾紛不符；登記申請材料的真實、準(zhǔn)確、完整不符。二、T基金事件的法律啟示2023/9/8122、法律意見書存在的問題二、T基金事件的法律啟示202313L2存在的問題——《法律意見書》及《補充法律意見書》披露的信息與事實不符：公司的歷史沿革披露不準(zhǔn)確；公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)披露不真實；公司的控股股東和實際控制人信息披露不真實；公司的關(guān)聯(lián)方披露不完整；公司的經(jīng)營異常信息披露不真實；公司發(fā)行私募基金產(chǎn)品的披露不真實；公司法定代表人的學(xué)歷信息披露不真實。注：以上均為【法律意見書指引十四項要求審核的內(nèi)容】二、T基金事件的法律啟示2023/9/813L2存在的問題——《法律意見書》及《補充法律意見書》披露143、法律責(zé)任分析刑事責(zé)任A.基金公司：是否涉嫌非法吸收公眾存款、合同詐騙等犯罪？B.律師：若基金公司構(gòu)成犯罪，是否構(gòu)成共同犯罪？民事責(zé)任《基金法》第一百零六條規(guī)定：律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所接受基金管理人、基金托管人的委托，為有關(guān)基金業(yè)務(wù)活動出具法律意見書、審計報告、內(nèi)部控制評價報告等文件，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人財產(chǎn)造成損失的，應(yīng)當(dāng)與委托人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。二、T基金事件的法律啟示2023/9/8143、法律責(zé)任分析二、T基金事件的法律啟示2023/8/315行政處罰《基金法》第一百四十三條規(guī)定：會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所未勤勉盡責(zé)，所出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，沒收業(yè)務(wù)收入，暫?；蛘叱蜂N相關(guān)業(yè)務(wù)許可，并處業(yè)務(wù)收入一倍以上五倍以下罰款。對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處三萬元以上十萬元以下罰款。二、T基金事件的法律啟示2023/9/815二、T基金事件的法律啟示2023/8/3私募法律服務(wù)的風(fēng)險管理第三部分

162023/9/8私募法律服務(wù)的風(fēng)險管理第三部分162023/8/317立法監(jiān)管體系：私募基金1.0時代——2006年3月1日施行的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》；私募基金2.0時代——2013年中央編辦將私募基金監(jiān)管職責(zé)劃歸證監(jiān)會、2014年8月21日證監(jiān)會發(fā)布的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》則對私募基金的登記備案只作原則性規(guī)定、2016年2月5日中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》；私募基金3.0時代——《私募投資基金監(jiān)督管理條例》。一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)感謝你的觀看2019年8月1917立法監(jiān)管體系：一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)感謝你的觀看18行業(yè)自律監(jiān)管體系：《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》載明：“一段時間以來，私募基金行業(yè)存在的問題倍受社會各界和監(jiān)管機構(gòu)關(guān)注。私募基金管理人數(shù)量眾多、魚龍混雜、良莠不齊，一些機構(gòu)濫用登記備案信息非法自我增信，一些機構(gòu)合規(guī)運作和信息報告意識淡薄，一些機構(gòu)甚至從事公開募集、內(nèi)幕交易、以私募基金為名的非法集資等違法違規(guī)活動”——行業(yè)越混亂，律師的服務(wù)風(fēng)險越大，執(zhí)業(yè)更要謹(jǐn)慎。一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)2023/9/818行業(yè)自律監(jiān)管體系：一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)202319中基協(xié)于2017年11月3日發(fā)布并實施的《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十四）》，對律所、律師經(jīng)辦私募基金備案業(yè)務(wù)監(jiān)管大幅度提高——“黑名單”制度形成建立了基金管理人的不予登記制度和不予登記公示機制?！督獯鹗摹妨信e了六大類不予登記的情形，并規(guī)定律師及律師事務(wù)所為問題機構(gòu)提供服務(wù)并給出肯定意見的，符合一定條件，可能被行業(yè)禁入：一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)2023/9/819中基協(xié)于2017年11月3日發(fā)布并實施的《私募基金登記備20一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)“為切實維護私募基金行業(yè)正常經(jīng)營秩序，敦促私募基金管理人規(guī)范運營，督促律師事務(wù)所勤勉盡責(zé)，真正發(fā)揮法律意見書制度的市場化專業(yè)制衡作用，進一步提高私募基金管理人登記工作的透明度，促進私募基金行業(yè)健康發(fā)展，自本問答發(fā)布之日起，在已登記的私募基金管理人公示制度基礎(chǔ)上，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會將進一步公示不予登記申請機構(gòu)及所涉律師事務(wù)所、律師情況，并建立以下工作機制：（一）中國證券投資基金業(yè)協(xié)會將定期對外公示不予辦理登記的申請機構(gòu)名稱及不予登記原因，同時公示為該機構(gòu)出具法律意見書的律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師名單。

2023/9/820一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)“為切實維護私募基金行業(yè)正21一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)（二）為一家被不予登記機構(gòu)提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)，且出具了肯定性結(jié)論意見的——通過電話溝通、現(xiàn)場約談等多種途徑及時提醒該律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師相關(guān)業(yè)務(wù)的盡職、合規(guī)要求。（三）累計為兩家及以上被不予登記機構(gòu)提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)，且出具了肯定性結(jié)論意見的——自其服務(wù)的第二家被不予登記機構(gòu)公示之日起三年內(nèi)，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會將要求由該經(jīng)辦律師正在提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)的申請機構(gòu)，提交現(xiàn)聘律師事務(wù)所的其他執(zhí)業(yè)律師就申請機構(gòu)私募基金管理人登記事項出具的復(fù)核意見；該申請機構(gòu)也可以另行聘請其他律師事務(wù)所重新出具法律意見書。同時，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會將有關(guān)情況通報相關(guān)經(jīng)辦律師任職的律師事務(wù)所。

2023/9/821一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)（二）為一家被不予登記機構(gòu)22一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)（四）累計為三家及以上被不予登記機構(gòu)提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)，且出具了肯定性結(jié)論意見的——自其服務(wù)的第三家被不予登記機構(gòu)公示之日起三年內(nèi)，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會將要求由該律師事務(wù)所正在提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)的申請機構(gòu)，重新聘請其他律師事務(wù)所就私募基金管理人登記事項另行出具法律意見書。同時，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會將有關(guān)情況通報所涉律師事務(wù)所所在地的司法行政機關(guān)和律師協(xié)會。（五）律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師為已登記的私募基金管理人出具入會法律意見書或者其他專項法律意見書，存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，且出具了肯定性結(jié)論意見的，參照第二、三、四條原則處理?！?/p>

2023/9/822一、監(jiān)管體系——法律服務(wù)的基礎(chǔ)（四）累計為三家及以上被不23二、律師的自我監(jiān)督和完善律師職責(zé)的認(rèn)識由2016年2月5日中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》可見：法律意見在深度上不是形式審查，而是實質(zhì)審查。法律服務(wù)的內(nèi)容不僅要書面審查，還要協(xié)助整改。直接后果：私募基金法律服務(wù)的風(fēng)險越來越大。2023/9/823二、律師的自我監(jiān)督和完善律師職責(zé)的認(rèn)識2023/8/324三、私募法律服務(wù)的風(fēng)險管理按照實質(zhì)審查的標(biāo)準(zhǔn)完成法律意見書的出具根據(jù)法律意見書指引規(guī)定的14項內(nèi)容，逐項發(fā)表明確意見，還要發(fā)表整體結(jié)論性意見；在法律意見書中就盡職調(diào)查過程給與充分的描述，陳述事實和證據(jù)，說明作出判斷的理由。【可能有些律師還是不清楚應(yīng)該怎么做——證監(jiān)會關(guān)于盡職調(diào)查的要求】2023/9/824三、私募法律服務(wù)的風(fēng)險管理按照實質(zhì)審查的標(biāo)準(zhǔn)完成法律意見25三、私募法律服務(wù)的風(fēng)險管理時刻堅持實事求是的原則客戶沒有達標(biāo)寧可協(xié)力整改，絕對不予包裝。完善工作程序初核；完善——制度建設(shè)和制度培訓(xùn)；正式盡職調(diào)查；出具法律意見書。健全工作底稿確保法律意見有據(jù)可查——如果未能形成符合要求的工作底稿，應(yīng)當(dāng)及時完善工作底稿，對出具法律意見書時已經(jīng)有事實支持，但未形成完整、規(guī)范文字資料的事項予以完善，切記不是偽造工作底稿。2023/9/825三、私募法律服務(wù)的風(fēng)險管理時刻堅持實事求是的原則2023結(jié)語第四部分

262023/9/8結(jié)語第四部分262023/8/327《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十四）》：“中國證