刑法基本原則——罪刑法定原則一、罪刑法定原則（一）基本含義法無明文規(guī)定不為罪、法無明文規(guī)定不處罰nulluncrimensinelege,nullapoenasinelege（二）歷史發(fā)展1、形式性：正當(dāng)法律程序原則（dueprocess）——1215年《大憲章》2、實質(zhì)化：實體法原則（三）思想基礎(chǔ)1、三權(quán)分立（孟德斯鳩）、自然法（霍布斯、洛克）、心理強(qiáng)制學(xué)說（費爾巴哈）2、民主主義、尊重人權(quán)主義（四）價值底蘊(yùn)形式理性、限制權(quán)力、保障人權(quán)（五）派生原則1、禁止事后法（禁止溯及既往）允許有利于被告人的事后法，從舊兼從輕原則2、禁止類推（類推定罪、類推解釋）允許有利于被告人的類推（無罪類推）3、禁止習(xí)慣法成文法、習(xí)慣法、判例法4、禁止絕對不定期刑允許相對不定期刑5、明確性原則構(gòu)成要件的明確（罪之明確）法律后果的明確（刑之明確）6、禁止殘暴、過剩的刑罰類推定罪1979年刑法第79條：本法分則沒有明文規(guī)定的犯罪，可以比照本法分則最相類似的條文定罪判刑，但是應(yīng)當(dāng)報請最高人民法院核準(zhǔn)。類推解釋（比較）與擴(kuò)張解釋（內(nèi)涵擴(kuò)大，婦女）通說的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：“可能的文義”類推與解釋不是填補(bǔ)法律漏洞的輔助方法，而是法律應(yīng)用（或稱法律發(fā)現(xiàn)）的最基本形式——考夫曼《類推與事物的本質(zhì)》諸斷罪而無正條者，其應(yīng)出罪者，則舉重以明輕；其應(yīng)入罪者，則舉重以明輕——《唐律疏議·名例》（六）我國刑法中的罪刑法定原則1、從廢除類推到罪刑法定：79年刑法到97年刑法2、97年刑法第3條：法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑3、積極的罪刑法定和消極的罪刑法定法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑（積極）（七）罪刑法定的司法適用1、嚴(yán)格依法認(rèn)定犯罪

2、準(zhǔn)確裁量、執(zhí)行刑罰3、正確進(jìn)行刑事司法解釋2008/四/7.案例一．2005年9月15日，B市的家庭主婦張某在家中利用計算機(jī)ADSL撥號上網(wǎng)，以E話通的方式，使用視頻與多人共同進(jìn)行“裸聊”被公安機(jī)關(guān)查獲。對于本案，B市S區(qū)檢察院以聚眾淫亂罪向S區(qū)法院提起公訴，后又撤回起訴。案例二．從2006年11月到2007年5月，Z省L縣的無業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償“裸聊”，“裸聊”對象遍及全國22個省、自治區(qū)、直轄市，在電腦上查獲的聊天記錄就有300多人，網(wǎng)上銀行匯款記錄1000余次，獲利2．4萬元。對于本案，z省L縣檢察院以傳播淫穢物品牟利罪起訴，L縣法院以傳播淫穢物品牟利罪判處方某有期徒刑6個月，緩刑1年，并處罰金5000元?！締栴}】根據(jù)罪刑法定原則，評述這兩個網(wǎng)上“裸聊”案?！敬鸢敢c及解析】（1）罪刑法定原則的含義。（2）聚眾淫亂罪中“聚眾淫亂”指糾集三人以上群奸群宿，一般限于身體接觸的性行為。傳播淫穢物品罪、傳播淫穢物品牟利罪中的“淫穢物品”，一般應(yīng)限定為具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。（3）罪刑法定原則禁止不利于被告人類推解釋，限制擴(kuò)大解釋，并要求根據(jù)立法目的進(jìn)行目的解釋。案例一的“裸聊”不能夠被解釋進(jìn)“聚眾淫亂”之中，否則就屬類推解釋。但案例一、案例二中的“裸聊”，亦即行為人自己裸體的視頻影相，能否被解釋為“淫穢物品”，不僅應(yīng)援引司法解釋規(guī)定，還應(yīng)分析司法解釋的解釋方法。（4）在司法解釋規(guī)定方面，最高人民法院、最高人民檢察院2004年9月6日施行的《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，利用聊天室、論壇、即時通信軟件、電子郵件等方式，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播，淫穢電影、表演、動畫等視頻文件，音頻文件，電子刊物、圖片、文章、短信息，電子信息，都屬“傳播淫穢物品”的行為。由此，案例一、案例二中“裸聊”行為人自己裸體的視頻影相，是符合淫穢物品“視頻文件”的類別；傳播方式也符合“利用即時通信軟件”的傳播方式，按司法解釋屬于傳播淫穢物品、傳播淫穢物品牟利行為（5）材料一種張某的裸聊雖然有傷風(fēng)化，但我國刑法并無規(guī)定裸聊構(gòu)成犯罪的法律條文，也不屬于淫穢信息，不能類推適用，因此不應(yīng)認(rèn)定為犯罪。材料二中的方某的裸聊則以牟利為目的，傳播裸聊照片，完全符合刑法第362條、367條的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為方某構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪例題2.關(guān)于罪刑法定原則，下列哪一選項是正確的？（2006/2/1）A．罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)之一是民主主義，而習(xí)慣最能反映民意，所以，將習(xí)慣作為刑法的淵源并不違反罪刑法定原則B．罪刑法定原則中的"法"不僅包括國家立法機(jī)關(guān)制定的法，而且包括國家