精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔勞動合同法專題之：競業(yè)限制目錄：1、勞動合同法專題之：競業(yè)限制2、勞動合同法專題之：試用期勞動合同法專題之——保密義務、競業(yè)限制一．勞動合同法中的競業(yè)限制1.適用對象限于：僅限于負有保密義務的勞動者。具體人員：高級管理人員、高級技術(shù)人員、其他負有保密義務的人員。2.保密義務內(nèi)容：保守商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的保密事項。3.可在勞動合同中約定，或另立保密協(xié)議約定。注意：要約定，否則任意一方無權(quán)依此主張。4.內(nèi)容：（1）競業(yè)限制的范圍、地域、期限由雙方約定。（2）可約定在解除或終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。若用*（3）人單位違約不支付，則競業(yè)限制條款失效，勞動者不再受此限。5.相關(guān)法條第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。

對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。

第二十四條競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。延伸1：商業(yè)秘密《反不正當競爭法》第10條第3款：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”因此，商業(yè)秘密包含兩部分：非專利技術(shù)和經(jīng)營信息。如管理方法、產(chǎn)銷策略、客戶名單、貨源情報等經(jīng)營信息；生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)決竅、設計圖紙等技術(shù)信息。我國法律對商業(yè)秘密的保護：《反不正當競爭法》第十條經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。第二十五條違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款?！斗床徽斀忉尅返谑l通過自行開發(fā)研制或者反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密，不認定為反不正當競爭法第十條第(一)、（二）項規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為。前款所稱“反向工程”，是指通過技術(shù)手段對從公開渠道取得的產(chǎn)品進行拆卸、測繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息。當事人以不正當手段知悉了他人的商業(yè)秘密之后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。第十三條商業(yè)秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。客戶基于對職工個人的信賴而與職工所在單位進行市場交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進行市場交易的，應當認定沒有采用不正當手段，但職工與原單位另有約定的除外。第十四條當事人指稱他人侵犯其商業(yè)秘密的，應當對其擁有的商業(yè)秘密符合法定條件、對方當事人的信息與其商業(yè)秘密相同或者實質(zhì)相同以及對方當事人采取不正當手段的事實負舉證責任。其中，商業(yè)秘密符合法定條件的證據(jù)，包括商業(yè)秘密的載體、具體內(nèi)容、商業(yè)價值和對該項商業(yè)秘密所采取的具體保密措施等。第十五條對于侵犯商業(yè)秘密行為，商業(yè)秘密獨占使用許可合同的被許可人提起訴訟的，人民法院應當依法受理。排他使用許可合同的被許可人和權(quán)利人共同提起訴訟，或者在權(quán)利人不起訴的情況下，自行提起訴訟，人民法院應當依法受理。普通使用許可合同的被許可人和權(quán)利人共同提起訴訟，或者經(jīng)權(quán)利人書面授權(quán)，單獨提起訴訟的，人民法院應當依法受理。第十六條人民法院對于侵犯商業(yè)秘密行為判決停止侵害的民事責任時，停止侵害的時間一般持續(xù)到該項商業(yè)秘密已為公眾知悉時為止。依據(jù)前款規(guī)定判決停止侵害的時間如果明顯不合理的，可以在依法保護權(quán)利人該項商業(yè)秘密競爭優(yōu)勢的情況下，判決人在一定期限或者范圍內(nèi)停止使用該項商業(yè)秘密。第十七條確定反不正當競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進行；確定反不正當競爭法第五條、第九條、第十四條規(guī)定的不正當競爭行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯注冊商標專用權(quán)的損害賠償額的方法進行。因行為導致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應當根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。2.《合同法》第四十三條：當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任?！豆痉ā返谝话偎氖艞l董事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（七）擅自披露公司秘密；

（八）違反對公司忠實義務的其他行為。

董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。

第一百五十條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。3.《刑法》第二百一十九條有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。延伸2：競業(yè)限制vs競業(yè)禁止起源：競業(yè)限制起源于公司法中的董事、經(jīng)理競業(yè)禁止制度。目的是為防止董事、經(jīng)理等利用其特殊地位損害公司利益，各國公司法都規(guī)定了董事經(jīng)理的競業(yè)禁止義務，尤其是西方國家首先建立了董事、經(jīng)理競業(yè)禁止制度。2.競業(yè)禁止和競業(yè)限制的區(qū)別公司董事、經(jīng)理競業(yè)禁止制度和競業(yè)限制雖有著密切聯(lián)系，但二者在實質(zhì)上還是有較大區(qū)別。1、義務的性質(zhì)不同：前者是法定義務，已有法律明文規(guī)定在先，只要是董事、經(jīng)理，就必須履行競業(yè)禁止的義務；后者是約定義務，只以約定為前提，如事先無約定，擇業(yè)就不受限制。2、承擔義務的主體不同：前者是公司法中規(guī)定的董事、經(jīng)理，部門經(jīng)理而普通員工無需承擔義務；后者是公司的員工都可以成為競業(yè)限制的對象，其中是包括董事、經(jīng)理，部門經(jīng)理的。3、承擔義務的時間不同：前者是董事經(jīng)理任職期間，后者是與原單位解除勞動關(guān)系以后的若干時間。4、承擔責任的形式不同：前者是責任，后者可能是違約責任，也可能是違約責任與責任的競合。競業(yè)禁止詳解競業(yè)禁止是商法理論研究的一個重要課題，并且隨著市場競爭的日益激烈，競業(yè)禁止要求的誠信原則也日益重要?，F(xiàn)行立法對此方面雖有規(guī)定但過于粗糙，可操作性不強。本文試從實踐方面對中國競業(yè)禁止的立法完善的有關(guān)問題做一研討?；竞喗樗^競業(yè)禁止是指為避免用人單位的商業(yè)秘密被侵犯，員工依法定或約定，在勞動關(guān)系存續(xù)期間或勞動關(guān)系結(jié)束后的一定時期內(nèi)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且具有競爭關(guān)系的其他用人單位兼職或任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務。中國的相關(guān)法律中沒有對競業(yè)禁止的對象做出明確限定，因此，雇傭雙方自愿簽訂的競業(yè)禁止條款，作為勞動合同的一部分，具有法律效力。但由于競業(yè)禁止協(xié)議限制的是員工的勞動權(quán)，而勞動權(quán)屬于憲法保障的公民基本權(quán)利之一。因此，競業(yè)禁止合同的合法有效關(guān)鍵在于是否有損員工的基本生活利益。作為競業(yè)禁止協(xié)議生效的一個基本條件，企業(yè)必須對員工的競業(yè)禁止行為做出經(jīng)濟補償，競業(yè)禁止協(xié)議中必須同時寫明補償金的數(shù)額和發(fā)放辦法，否則就是無效協(xié)議。對于競業(yè)禁止的補償金數(shù)額，法律上也沒有一個明確和權(quán)威的規(guī)定，按照深圳和珠海的相關(guān)規(guī)定，補償金的數(shù)額須不少于該員工年收入的２／３和１／２，如果補償金支付的數(shù)額較少，法院通常也會判決該競業(yè)禁止協(xié)議無效。競業(yè)禁止,又稱競業(yè)回避,競業(yè)避止等。它最早萌芽于民法的代理人制度中，而后則演化成最高代理形式——近代公司法的董事制度。競業(yè)禁止有廣義和狹義之分。廣義的競業(yè)禁止是指對于特定營業(yè)具有競爭性的特定行為予以禁止的制度。禁止的客體是特定的行為，被禁止的主體不以特定人為限。例如，商標法上的商標專用權(quán)，專利法上的專利權(quán)，其權(quán)利歸屬于一人所享有，禁止他人擅自使用別人的注冊商標或?qū)＠?。狹義的競業(yè)禁止是指禁止或限制與特定營業(yè)具有特定關(guān)系的特定人從事有競爭關(guān)系的營業(yè)活動。禁止的客體雖然也是特定的營業(yè)，但被禁止的主體限于特定人，而且該特定人須與該特定營業(yè)具有特定法律關(guān)系。例如雇傭關(guān)系、委任關(guān)系等。大多數(shù)學者主張狹義論，因為從競業(yè)禁止最初表現(xiàn)為資本主義國家的雇主所采取的以保護商業(yè)秘密為目的的一種法律保護措施，到現(xiàn)在各國關(guān)于競業(yè)禁止范圍的立法規(guī)定來看，競業(yè)禁止的基本含義是指在企業(yè)有特定地位的人不得在企業(yè)之外從事與企業(yè)相競爭的業(yè)務活動。內(nèi)在涵義所謂競業(yè)禁止，指對與特定營業(yè)具有特定民事法律關(guān)系的特定人員所為的競爭性特定行為的禁止。也就是說，權(quán)利人有權(quán)要求與其具有特定民事法律關(guān)系的特定人不為針對自己的競爭性行為。這里的義務主體是特定的人，即與特定營業(yè)具有特定民事法律關(guān)系的特定人。特定民事法律關(guān)系，一般由合同契約決定。特點描述１、競業(yè)禁止產(chǎn)生于法律的規(guī)定或當事人約定。在國外，由法律直接規(guī)定競業(yè)禁止。例如《瑞士勞動合同法》第34條a款規(guī)定：“雇員必須忠實地維護雇主的正當利益；雇員接受與雇主競爭的第三人的報酬而為其服務，在服務期間使用在原企業(yè)獲得的商業(yè)秘密或泄露之，都屬于禁止之列。”《意大利民法典》第2105條規(guī)定：“提供勞動者不得為自己或第三人的利益與企業(yè)主競爭，亦不得泄露涉及企業(yè)管理或生產(chǎn)方法的信息，不得以使企業(yè)蒙受損害的方式允許第三人利用上述信息?！备鲊痉ㄖ校瑢Χ?、監(jiān)事、經(jīng)理也都有類似的競業(yè)禁止規(guī)定。另外，雇主與雇員之間通過合同形式簽訂的競業(yè)禁止協(xié)議也是競業(yè)禁止義務產(chǎn)生的原因。我國《勞動法》第22條規(guī)定：“勞動合同當事人可以在勞動合同中約定用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項?！薄洞龠M科技成果轉(zhuǎn)化法》第28條也規(guī)定：“企業(yè)、事業(yè)可以與參加科技成果轉(zhuǎn)化的人員簽訂在職期間或者離職、離休、退休后一定期限內(nèi)保守本單位技術(shù)秘密的協(xié)議?！鄙厦嫠龅母倶I(yè)禁止，有的是法定的競業(yè)禁止，有的是約定的競業(yè)禁止，這既體現(xiàn)了立法者對于競業(yè)禁止現(xiàn)象的重視，另一方面也體現(xiàn)了合同自由的原則。只要雙方的約定不違反法律的規(guī)定，都應允許。但是在這樣的合同中，不能因合同自由而限制處于劣勢地位一方從事合法競爭的自由，要把競業(yè)禁止條款的約定與商業(yè)慣例、商業(yè)道德一并考慮，既保護權(quán)利人的利益，又對義務人的利益予以關(guān)注，同時兼顧公共利益。2、競業(yè)禁止法律關(guān)系的雙方當事人之間具有特定的民事法律關(guān)系。不論是從公司法關(guān)于董事、經(jīng)理競業(yè)禁止義務的規(guī)定、勞動法關(guān)于員工保守商業(yè)秘密的規(guī)定，還是從法律關(guān)于代理人、經(jīng)紀人、營業(yè)轉(zhuǎn)讓人競業(yè)禁止的規(guī)定以及其他方面競業(yè)禁止的法律規(guī)定來看，權(quán)利方和義務方之間都存在著特定的民事法律關(guān)系，這些法律關(guān)系或為委任關(guān)系，或為雇用關(guān)系，或為代理關(guān)系，或為營業(yè)轉(zhuǎn)讓關(guān)系。競業(yè)禁止義務只能發(fā)生在這些具有特定的民事法律關(guān)系的當事人之間，當事人之間沒有這些特定的民事法律關(guān)系，也就不可能產(chǎn)生競業(yè)禁止義務。3、競業(yè)禁止所要限制的行為，從廣義上說是一種不正當競爭行為。競業(yè)禁止制度所要保護的社會關(guān)系的客體就是公平合理的競爭秩序，所要禁止的行為就是一種不正當?shù)母偁幮袨?。但這種不正當?shù)母偁幮袨榕c反不正當競爭法上所指的不正當競爭又有所不同。首先，競業(yè)禁止行為本身并非違法行為，而只是由負有特定義務即競業(yè)禁止義務的主體實施該行為才構(gòu)成違法。如公司經(jīng)理從事營業(yè)活動本身并不違法，只是由于其特殊的職位而不應該從事與其所在公司相同或者類似的經(jīng)營活動，否則即構(gòu)成競業(yè)行為。而反不正當競爭法上的不正當競爭行為，其本身就是一種違法行為，而不論是誰實施這種行為。其次，競業(yè)禁止一般只關(guān)系到特定民事主體之間的利益關(guān)系，如公司（企業(yè)）與雇員之間，或者合同當事人雙方之間的利益。而反不正當競爭法上的不正當競爭行為固然不正當?shù)負p害了一部分民事主體之間的利益，另一方面而且更重要的原因是其破壞了公平競爭的市場秩序。所以準確地說，競業(yè)禁止所要禁止的行為是界于公平競爭行為和不正當競爭行為之間的一種市場行為。[⑤]4、競業(yè)禁止是一種不作為義務。民事義務有作為和不作為兩種形式。為了滿足他方的合法權(quán)益，義務主體必須實施某種積極行為的，是為作為；必須不為某種行為的，是為不作為。前者也稱為積極義務，后者又稱為消極義務。違反積極義務，是當為而不為，違反消極義務，是不當為而為之。競業(yè)禁止義務，它所加諸于義務主體身上的是不為特定競業(yè)行為的義務，法律或者合同對其要求是不得進行某種行為，因而從本質(zhì)上講，競業(yè)禁止義務是一種不作為義務。5、競業(yè)禁止有一定的限制范圍。各國立法均對競業(yè)禁止的時間和空間進行了必要的限制。如許多國家規(guī)定，雇員離職后一定時期不得從事與其在原企業(yè)所掌握的商業(yè)秘密有關(guān)的經(jīng)營活動，但不能無限期地要求離職雇員不為競業(yè)活動。又如，關(guān)于許可合同的競業(yè)限制，被許可方只在許可方的市場范圍內(nèi)的營業(yè)受限制，超出該范圍就不再受同業(yè)競爭的束縛。當然，競業(yè)禁止也存在著沒有限制的特殊情況。比如，對于某些重要的商業(yè)秘密，只要該商業(yè)秘密沒有進入公共領域，離職者就不能從事與該項商業(yè)秘密相關(guān)的競業(yè)活動。種類介紹根據(jù)不同的標準，競業(yè)禁止可分為以下幾個標準：1、競業(yè)禁止可分為法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。法定競業(yè)禁止由法律明文規(guī)定，約定競業(yè)禁止由當事人通過合同約定。這是競業(yè)禁止的基本分類。從目前法律實踐看，中國即采用此種分類方法；2、競業(yè)禁止又可分為同業(yè)競業(yè)禁止與兼業(yè)競業(yè)禁止。前者是禁止義務人直接從事與權(quán)利人營業(yè)相同或營業(yè)相近似的競業(yè)行為；后者是禁止義務人兼任其他與權(quán)利人營業(yè)相近似的競業(yè)行為。競業(yè)禁止義務人兼任其他與權(quán)利人權(quán)利相關(guān)公司、企業(yè)的無限責任股東或合伙事業(yè)的合伙人，也會影響原公司、企業(yè)的利益。3、競業(yè)禁止又可分為廣義的競業(yè)禁止與狹義的競業(yè)禁止。廣義的競業(yè)禁止的義務主體是不特定的多數(shù)人，如禁止非權(quán)利人之外的人員使用的商標專用權(quán)、專利權(quán)等（因這一專用權(quán)本身已由法律強制規(guī)范，不屬于競業(yè)禁止的范圍）；而狹義的競業(yè)禁止是對與權(quán)利人有特殊關(guān)系的義務相對人的競業(yè)行為予以限制。4、競業(yè)禁止又可分為雇主與雇員之間的競業(yè)禁止和一般民事合同當事人之間的競業(yè)禁止。雇主和雇員的競業(yè)禁止關(guān)系通常建立在已有的勞動關(guān)系上，雇主為保護自己的商業(yè)利益或其他秘密，或根據(jù)法律或與雇員簽訂協(xié)議，要求雇員遵守法定或約定的競業(yè)禁止義務。一般的民事合同的競業(yè)禁止義務主要由合同當事人設定，它更多地體現(xiàn)的是合同自由原則，由合同當事人通過約定，限制合同義務方不得從事與權(quán)利方相競業(yè)的活動，以保護權(quán)利方的利益。關(guān)系分析競業(yè)禁止法律關(guān)系由主體、客體及內(nèi)容組成。下面從主體、客體、內(nèi)容三方面來論述競業(yè)禁止法律關(guān)系。主體競業(yè)禁止法律關(guān)系主體是指競業(yè)禁止的權(quán)利主體與義務主體。競業(yè)禁止的權(quán)利主體是指掌握商業(yè)秘密并對商業(yè)秘密享有所有權(quán)或其他權(quán)益的單位、個人或其他法人、企事業(yè)單位，如工商企業(yè)，科研機構(gòu)或合伙組織等。競業(yè)禁止的義務主體是指對工商企業(yè)、科研機構(gòu)、合伙組織或個人的商業(yè)秘密負責保密義務或其他義務的公民或其他組織。各國對競業(yè)禁止的主體規(guī)定不大相同，結(jié)合中國法律實踐情況，中國的競業(yè)禁止主體可包括：自然人特定的自然人由于工作關(guān)系可接觸到公司或企業(yè)的商業(yè)秘密或經(jīng)營信息，主要包括：公司的決策人員（包括董事、經(jīng)理、股東及合伙人等）、文秘人員、財務人員、高級研究與技術(shù)開發(fā)人員、處于關(guān)鍵崗位的技術(shù)人員、檔案保管人員、市場計劃與營銷人員、公關(guān)人員、以及曾經(jīng)在上述崗位任職的在一定期限內(nèi)的離退休人員，等等。但是以上人員中，因單位疏于保護其商業(yè)秘密而造成的以上人員知悉企業(yè)的商業(yè)秘密，并非上述人員因工作關(guān)系而得知，則不能成為競業(yè)禁止關(guān)系的主體，由此引起的商業(yè)秘密泄露，不能得到超出員工利益的法律的保護。1.2法人、合伙企業(yè)及其他組織客體競業(yè)禁止法律關(guān)系的客體亦即競業(yè)禁止所要保護的商業(yè)秘密，具體包括：2.1權(quán)利人的利益2.1.1權(quán)利人的商業(yè)秘密2.1.2權(quán)利人的用人權(quán)競業(yè)禁止的目的除了保護商業(yè)秘密外，也在于防止勞動者任意跳槽至競爭企業(yè)或直接經(jīng)營與原企業(yè)相同或相似的業(yè)務，造成原企業(yè)的經(jīng)營不利。為了保護原企業(yè)的商業(yè)秘密，防止勞動者惡意泄露企業(yè)的商業(yè)秘密，防止惡性的同業(yè)競爭，法律直接規(guī)定或允許當事人約定，員工在職期間和離職后的一定時期不得從事與原企業(yè)營業(yè)項目相同或相似的業(yè)務。一些規(guī)定了競業(yè)禁止的國家，還允許企業(yè)與員工約定在合同期內(nèi)，負有商業(yè)秘密保護義務的員工不得擅自解除勞動合同，此舉在于保護企業(yè)的用人權(quán)，減少員工的不當行為，減少不正當競爭。2.1.3權(quán)利人的經(jīng)濟利益此處權(quán)利人的經(jīng)濟利益包括兩個方面，一是雇員（勞動者）違反競業(yè)禁止義務而給權(quán)利人帶來的經(jīng)濟損失；二是權(quán)利人之外的第三者違反與權(quán)利人之間的合同關(guān)系從事競爭性行為而給權(quán)利人帶來的損失。由于二者所處的地位不同，法律對此兩類主體的規(guī)定略有差異。2.2、社會經(jīng)濟秩序違反競業(yè)禁止義務，會權(quán)利人的商業(yè)秘密的獨占權(quán)利，給權(quán)利人造成嚴重的經(jīng)濟損失，同時會導致商業(yè)道德敗壞，市場秩序混亂，破壞市場競爭的公平有序，損害社會的公共利益。由于可見，競業(yè)禁止法律關(guān)系的客體，不僅是權(quán)利人的私人財產(chǎn)利益，而且也是社會的公共利益，主要是社會經(jīng)濟秩序。在中國立法中，將侵犯商業(yè)秘密罪規(guī)定在刑法第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”而不是規(guī)定在第五章“侵犯財產(chǎn)罪”，表明中國立法認為商業(yè)秘密不僅是財產(chǎn)權(quán)而重要的是社會的公共利益及社會的公共經(jīng)濟秩序。當然，作為一項民事法律制度，競業(yè)禁止主要保護的是私人的經(jīng)濟利益，但是也不能忽略競業(yè)禁止關(guān)系客體的這層含義。內(nèi)容競業(yè)禁止法律關(guān)系的內(nèi)容即競業(yè)禁止法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務。由于權(quán)利與義務是相對的，而競業(yè)禁止主要表現(xiàn)為對義務主體的限制。在筆者看來，不競業(yè)義務主要表現(xiàn)在以下幾個方面：3.1董事、經(jīng)理的競業(yè)禁止義務3.1.1對股東、合伙人的規(guī)定中國臺灣地區(qū)公司法第54條和第115條規(guī)定：“無限公司的股東與兩合公司的無限責任股東，非經(jīng)其它股東全體同意，不得為他公司之無限責任股東，或合伙事業(yè)之合伙人”?！皥?zhí)行業(yè)務之股東不得為自己或者為與公司同類之行為?！痹摲ǖ?08條規(guī)定兩合公司的無限責任股東也受此限定，有限公司的股東如執(zhí)行業(yè)務，亦負不競業(yè)義務。中國公司法只規(guī)定了有限責任公司與股份有限公司兩種形式，而有限責任公司系由董事執(zhí)行業(yè)務，故無必要規(guī)定股東的競業(yè)禁止，但境外立法關(guān)于股東的不競業(yè)義務的規(guī)定，仍有借鑒意義。3.1.2對董事、經(jīng)理的規(guī)定董事、經(jīng)理競業(yè)禁止義務是由董事、經(jīng)理的忠實義務派生出來的，從根本上說，董事、經(jīng)理的權(quán)利義務是由其與公司間的關(guān)系引起的。對此，兩大法系采用不同的學說。一種是英美法系的信托說和代理說。英美法系的信托說認為，董事、經(jīng)理是公司財產(chǎn)的受托人，董事、經(jīng)理義務的本質(zhì)以此為據(jù)而獲得說明。代理說認為，董事、經(jīng)理作為代理人，與作為本人的公司共立于信任關(guān)系之中。董事、經(jīng)理的義務依據(jù)代理的法理獲得說明。無論董事、經(jīng)理被解為受托人，還是代理人，其義務的基本內(nèi)容相同：一為注意義務，二為忠實義務。另一種是大陸法系的委任說。該說認為公司和董事、經(jīng)理之間的關(guān)系是委任關(guān)系。就公司和董事、經(jīng)理的委任關(guān)系而言，委托人是公司，受托人是董事、經(jīng)理，委任標的是公司財產(chǎn)的管理與經(jīng)營。這種委任關(guān)系僅依股東會的選任決議和董事、經(jīng)理承諾任職而成立。在中國，普遍認為“引用委任關(guān)系說明公司與董事、經(jīng)理關(guān)系，比較符合中國人的習慣和傳統(tǒng)”。3.2對一般雇員的規(guī)定董事、經(jīng)理的競業(yè)禁止義務是基于法律條文的直接規(guī)定產(chǎn)生，而公司往往通過與一般雇員競業(yè)禁止合同或在其他合同中訂立競業(yè)禁止條款，禁止雇員以任何形式受雇于與其任職或曾任職單位有競爭關(guān)系的企業(yè)。有學者認為，此類合同或條款與中國《憲法》賦予公民的勞動權(quán)及《勞動法》賦予勞動者的平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利相違背，應認定為無效合同或條款。另外一些學者認為此類合同或條款是防止企業(yè)商業(yè)秘密外泄的一個有力武器，應確認其法律效力。筆者認為，應在規(guī)范該類合同或條款合理性的前提下確認其效力。3.3代理商的競業(yè)禁止義務代理商是以為其他商人的經(jīng)營活動和交易行為提供代理、媒介服務為業(yè)的商人。代理商以代理為業(yè)，從事贏利性經(jīng)營活動，具有獨立地位。為避免代理商憑借其優(yōu)勢條件從事?lián)p害權(quán)利人的競爭行為，有必要為其設立競業(yè)禁止義務。如中國對代理商競業(yè)禁止的規(guī)定散見于一些法規(guī)中，如《專利代理條例》第20條，《商標法實施細則》第25條，統(tǒng)一規(guī)定尚付闕如。日本《商法》第48條規(guī)定：“代理商非經(jīng)本人允許，不得為自己或第三人進行屬于本人的營業(yè)范圍的交易，或者作為以同種營業(yè)為目的的公司的無限責任股東或董事。第41條（歸入權(quán)）的規(guī)定，對于代理商違反前項規(guī)定的場合準用”。3．4、其他競業(yè)禁止行為合同當事人在合同中約定的競業(yè)禁止條款一經(jīng)成立即發(fā)生效力，當然前提是不與社會公共利益相違背。對于法定的或依商業(yè)交易慣例可知的競業(yè)禁止義務，除了可以用合同約定外，無合同或法律規(guī)定時，有些國家允許法院可以得出與合同條款相同的結(jié)論。合理界定對于競業(yè)禁止的范圍、商業(yè)秘密的范圍、競業(yè)禁止的期限及對雇員的補償沒有合理的界定。1．1競業(yè)禁止以與本單位的業(yè)務相同的競爭業(yè)務為限，即競業(yè)禁止的范圍應以雇員在本單位任職時接觸或可能接觸到的商業(yè)秘密范圍相適應，而不能擴大到任職人員所熟悉的整個專業(yè)領域或行業(yè)領域，更不能擴大到與本單位商業(yè)秘密無關(guān)的雇員所掌握到的一般知識、經(jīng)驗和技能。1．2商業(yè)秘密的范圍，應根據(jù)商業(yè)秘密的價值性、新穎性、保密性、秘密性等諸要素來確定，商業(yè)秘密是一種存在于生產(chǎn)、經(jīng)營、管理各過程中的知識與經(jīng)驗，包括技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密兩種。競業(yè)禁止的義務主體如果利用自己掌握的企業(yè)所有的技術(shù)秘密或經(jīng)營秘密進行兼職或在一定期限內(nèi)和他人經(jīng)營與原企業(yè)業(yè)務相同的競爭企業(yè)，或引誘掌握上述商業(yè)秘密的人員離職，或?qū)⑸鲜錾虡I(yè)秘密提供給他人的，均是違反競業(yè)禁止的行為，應當承擔相應的法律責任。1．3競業(yè)禁止的期限，商業(yè)秘密的競爭優(yōu)勢即在于具有較強的時間性，超過一定的期限，其優(yōu)勢就不復存在。確定競業(yè)禁止的期限，要兼顧國家、單位和雇員三方面的合法權(quán)益。現(xiàn)國外大多數(shù)國家和中國臺灣地區(qū)一般將競業(yè)禁止的期限限制在二年之內(nèi)，根據(jù)中國的經(jīng)濟發(fā)展水平，職工個人收入狀況，社會保障情況，企業(yè)的行業(yè)特點，雇員的性質(zhì)，對競業(yè)禁止的合理期限也應有所區(qū)別。1．4在對競業(yè)禁止期限作出規(guī)定的同時，應賦予雇員在競業(yè)禁止期間享有獲得補償?shù)臋?quán)利。因為競業(yè)禁止的目的在于保護雇主的商業(yè)秘密，但在保護雇主利益的同時，也不能無視雇員的擇業(yè)自由權(quán)。競業(yè)禁止的實行，無疑限制和剝奪了雇員在自己最為熟悉的行業(yè)中就業(yè)及將自己的能力、知識、經(jīng)驗充分施展，服務社會的權(quán)利和機會。保護范圍競業(yè)禁止保護范圍偏窄。有關(guān)規(guī)定都側(cè)重于保護科技成果，重點是保護涉及國家經(jīng)濟建設、科技發(fā)展的重要技術(shù)秘密，而對于在市場經(jīng)濟中廣泛存在并具有一定經(jīng)濟價值的技術(shù)訣竅、經(jīng)營秘訣、客戶名單、貨源情報等廣義的商業(yè)秘密則保護力度明顯不夠，也就是沒有對商業(yè)秘密的范圍作出科學的界定，對侵犯商業(yè)秘密的行為與違犯保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議的行為沒有進行區(qū)分。統(tǒng)一立法現(xiàn)行法定競業(yè)禁止立法中，法定競業(yè)禁止義務的內(nèi)容是不一定的。一是不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職的公司相同或類似的業(yè)務，這應為全體法定競業(yè)禁止義務人所共同的義務范圍；二是不得兼業(yè)，即不得兼職于其它公司或企業(yè)，這并非全體法定競業(yè)禁止義務人的義務范圍，在《公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、國家工商局1998年發(fā)布的《公司登記管理若干問題的規(guī)定》中對不同的主體在不得兼業(yè)上又有所區(qū)別。法律責任法律責任規(guī)范不全。在幾個相關(guān)法律中，對保護競業(yè)禁止作了原則規(guī)定，但缺乏系統(tǒng)性、協(xié)調(diào)性和可操作性。雖然有了刑事責任規(guī)范，但缺乏民事責任規(guī)范，尤其是對賠償金額的計算、舉證責任都沒有明確規(guī)定，在法律效力上有很大的局限性，不利于打擊侵犯商業(yè)秘密的違法行為。主體范圍承擔法定競業(yè)禁止義務的主體范圍過窄。中國現(xiàn)行法定競業(yè)禁止義務的主體：一是有限公司和股份公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事；二是國有投資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理；三是中外合資經(jīng)營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理；四是合伙企業(yè)的合伙人；五是個人獨資企業(yè)委托或者聘任的合伙人。在職期間關(guān)于在職期間的競業(yè)禁止，中國法律如《公司法》、《合伙企業(yè)法》等，已有相關(guān)規(guī)定，但對于離職競業(yè)禁止卻并無明確規(guī)定。精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔勞動合同法專題之——試用期期限無論如何不得超過6個月與勞動合同期限對應：勞動合同期3個月以下→不得約定試用期以完成一定工作任務為期限的→不得約定試用期非全日制用工→不得約定試用期3個月~1年→不得超過1個月1年~3年→不得超過2個月3年以上固定期→不得超過6個月無固定期限勞動合同→不得超過6個月注：劃線表示包含。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期Q：用人單位違反上述規(guī)定約定試用期的責任？答：《勞合法》第83條：用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。試用期與勞動合同期試用期包含在勞動合同期內(nèi)勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同的期限。試用期工資不得低于：相同崗位最低檔工資；或者勞動合同約定工資的80%。Q：到底按哪個標準執(zhí)行？信春鷹主編《勞動合同法釋義》第68頁：應兩者相權(quán)取其高。且不得低于：用人單位所在地最低工資標準。（延伸）試用期內(nèi)解除勞動合同注意點：試用期是個約定條款，如果雙方事前沒有約定，則用人單位不得以試用期為由解除合同。勞動者在試用期內(nèi)應享有全部的勞動權(quán)利。勞動者解除：提前3日通知單位，即可解除。用人單位解除：（隨時通知解除）用人單位只能在下列情形解除：T39規(guī)定的勞動者過錯情形、T40K1、K2，即：在試用期間被證明不符合錄用條件的；嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的；被依法追究刑事責任的。勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（T40K1）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。（T40K2）用人單位在上述情況下解除，要支付經(jīng)濟補償金否？答：若上述情況解除并同時說明理由，是合法解除，，未有法條明確規(guī)定此情況應支付補償金，因此無需支付。若不構(gòu)成違法解除，也不需要支付賠償金。另：由于勞動合同還處于試用期，顯然，勞動者在用人單位的工作時間還不長，因為試用期最長不超過6個月，所以勞動者為用人單位作出的勞動貢獻并不大，而且原本就抱有試一試的考慮，因此在試用期內(nèi)解除勞動合同，不會給勞動者造成太犬的困難和損失，因此無需由用人單位向勞動者支付經(jīng)濟補償金。勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》中也明確規(guī)定：“用人單位依據(jù)勞動法第二十五條解除勞動合同，可以不支付勞動者經(jīng)濟補償金。勞動者依據(jù)勞動法第三十二條第（一）項解除勞動合同，用人單位可以不支付經(jīng)濟補償金，但應按照勞動者的實際工作天數(shù)支付工資。”（51test/show/1067918.html）若有人單位違反上述規(guī)定解除，承擔什么責任？答：《勞合》第87條：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。違反規(guī)定的責任第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。相關(guān)法條《勞動法》第二十一條勞動合同可以約定試用期。試用期最長不得超過六個月?！秳诤稀返谑艞l勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

第二十條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。第二十一條在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。第三十七條勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。

第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

第七十條非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

《條例》第十五條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。延伸：最低工資標準最低工資是一種保障制度。勞動法第48條規(guī)定：國家實行最低工資保障制度。最低工資的具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報國務院備案。用人單位支付勞動者的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。江蘇省最低工資標準、重慶市最低工資標準見附件。對違反最低工資保障制度的企業(yè)，勞動者可以按照有關(guān)規(guī)定，要求有關(guān)部門進行處理或向人民法院起訴。《勞合法》第85條：勞動報酬低于當?shù)刈畹凸べY標準的，應當支付其差額部分；逾期不支付的，由勞動行政部門責令用人單位按應付金額50%--100%的標準向勞動者加付賠償金。《條例》第14條：勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的，有關(guān)勞動者的最低工資標準、勞動保護、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標準等事項，按照勞動合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的有關(guān)標準高于勞動合同履行地的有關(guān)標準，且用人單位與勞動者約定按照用人單位注冊地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定?！秳趧臃ā返?8條：國家實行最低工資保障制度。最低工資的具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報國務院備案。用人單位支付勞動者的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。《勞動法》第49條：確定和調(diào)整最低工資標準應當綜合參考下列因素：（一）勞動者本人及平均贍養(yǎng)人口的最低生活費用；（二）社會平均工資水平；（三）勞動生產(chǎn)率；（四）就業(yè)狀況；（五）地區(qū)之間經(jīng)濟發(fā)展水平的差異。4.是實得工資還是稅前工資？（以下內(nèi)容來自：xici/d139677281.htm）最低工資不含加班費公積金最低工資標準不包括下列內(nèi)容:加班加點的工資;中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼;法律、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動者福利待遇等。在剔除上述項目和個人按下限繳存住房公積金后,用人單位支付勞動者的月工資不得低于最低工資標準。這意味著今年和去年調(diào)整的口徑是保持一致的,繼續(xù)包含個人繳納的社會保險費。以執(zhí)行一類地區(qū)標準的南京市區(qū)為例,2月1日后,最低工資上調(diào)至1140元,這個新標準中包含了勞動者個人依法繳納的三項社會保險費,即養(yǎng)老(8%)、失業(yè)(1%)、醫(yī)療(2%),以及10元的大病保險費。按南京市區(qū)目前的社保最低繳費基數(shù)1583元計算,一個參保職工每月個人負擔的社保費最低為184.13元,這樣扣除社保費后,職工實際能拿到手的最低為955.87元。影響:春節(jié)最低加班工資水漲船高春節(jié)將到,最低工資新標準意味著最低加班費也將水漲船高。今年春節(jié)加班,將按新最低工資標準執(zhí)行,用人單位不能以安排補休代替加班工資。按相關(guān)規(guī)定,日工資等于月工資收入÷月計薪天數(shù)(21.75天),以新最低工資標準中的一類地區(qū)每月1140元計算,日工資應為1140元除以21.75天約等于52.4元,比舊標準多了8塊多錢。這樣算來,春節(jié)假期的前三天勞動者要是加班,每天的加班工資至少為157.2元(52.4×300%),要是后四天加班,每天至少為104.8元(52.4×200%),加班工資應于3月底前兌現(xiàn)。5.相關(guān)問答●是否所有人都能加工資？最低工資標準是強制性政策，但并不作為企業(yè)增加工資的一項標準，并非意味所有人加工資?！駟挝痪懿粓?zhí)行怎么辦？盡管最低工資標準是用人單位必須遵守的