1、第六章 公司資本制度第一節(jié) 公司資本概述一、公司資本的概念 （一）含義和特點(diǎn) 1、含義經(jīng)濟(jì)學(xué)上：馬克思主義政治經(jīng)濟(jì)學(xué)中，資本是指“能帶來(lái)剩余價(jià)值的價(jià)值”?，F(xiàn)代西方經(jīng)濟(jì)學(xué)中，資本是市場(chǎng)中一種重要的生產(chǎn)要素。體現(xiàn)了資本的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。法學(xué)上，資本是公司法律制度中的特有概念。 商法學(xué)教材認(rèn)為：公司資本，又稱(chēng)股本或股份資本，是公司成立時(shí)章程確定的，由股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額。我們認(rèn)為：公司資本是指公司股份財(cái)產(chǎn)的總額。既包括公司成立時(shí)的資本狀況，也包括公司存續(xù)期間資本的增加或減少的情形。2、公司資本的特點(diǎn)：（）公司資本來(lái)源于股東的出資，是股東投 資于公司的股份財(cái)產(chǎn)的總和。（）公司資本是股東對(duì)于公司的永久性的投

2、 資，資本是公司自有的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。（）公司資本是公司成立的要素之一。公司資本與公司財(cái)產(chǎn)不同。 公司的財(cái)產(chǎn)來(lái)源于三個(gè)方面：股東的出資（公司的資本）、公司的對(duì)外負(fù)債、公司的資產(chǎn)收益和經(jīng)營(yíng)收益。一般而言，公司資產(chǎn)的概念外延應(yīng)該大于公司資本，公司資本是公司資產(chǎn)中自有的部分。通常公司資產(chǎn)大于公司資本，但是當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)虧損時(shí)，則公司資產(chǎn)小于公司資本。公司資本與公司凈資產(chǎn)不同。 公司凈資產(chǎn)是公司全部資產(chǎn)減去全部負(fù)債后的凈額，凈資產(chǎn)中可能包括資本公積金、盈余公積金和可分配利潤(rùn)等。在這些資產(chǎn)沒(méi)有依法轉(zhuǎn)增為資本時(shí)，公司資本的數(shù)額小于凈資產(chǎn)。公式：資產(chǎn) = 資本 + 負(fù)債 + 資產(chǎn)收益與經(jīng)營(yíng)收益凈資產(chǎn) = 資產(chǎn) - 負(fù)

3、債 = 資本 + 資產(chǎn)收益與經(jīng)營(yíng)收益資產(chǎn) 資本 ：通常情況資產(chǎn) = 資本 ：公司剛剛成立，無(wú)負(fù)債無(wú)營(yíng)利時(shí)資產(chǎn) 資本 ：經(jīng)營(yíng)虧損、資不抵債時(shí)。（二）公司法上與公司資本相關(guān)的概念辨析： 1注冊(cè)資本注冊(cè)資本是指公司在成立時(shí)在主管機(jī)關(guān)登記的資本數(shù)額。故也稱(chēng)為核定資本、額面資本。在我國(guó)，注冊(cè)資本的特征：(1)必須記載于公司章程；(2)依照原公司法，必須在公司成立時(shí)籌足，但外商投資的公司，可以是出資人認(rèn)購(gòu)資本之總額，不必在公司成立時(shí)實(shí)際繳足；修改后的公司法（第26條）與此相同。(3)不得少于法律規(guī)定的最低限額；(4)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)登記。注冊(cè)資本是以公司資本的登記角度而言的。換句話說(shuō)，它只是一個(gè)記載于資本登記簿中

4、的數(shù)字而已。 故，資本是一個(gè)抽象的財(cái)產(chǎn)金額，是一個(gè)確定不變的財(cái)產(chǎn)數(shù)額。2授權(quán)資本授權(quán)資本是指根據(jù)公司章程并經(jīng)登記，公司有權(quán)發(fā)行的資本總額。即被公司章程授權(quán)可發(fā)行的資本。公司設(shè)立時(shí)不必將授權(quán)資本全部發(fā)行，只須部分發(fā)行即可，剩余部分授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要分次發(fā)行，故也稱(chēng)為名義資本。授權(quán)資本的數(shù)額是由公司章程規(guī)定的。授權(quán)資本=已發(fā)行資本+待發(fā)行資本3發(fā)行資本發(fā)行資本是指公司實(shí)際發(fā)行的并已經(jīng)由股東認(rèn)購(gòu)的資本。在授權(quán)資本制下，公司章程規(guī)定的資本總額并非在公司成立時(shí)就全部發(fā)行，而往往只發(fā)行其中的一部分。其中已發(fā)行的資本稱(chēng)為已發(fā)行資本。發(fā)行資本在數(shù)額上通常小于公司授權(quán)資本，當(dāng)授權(quán)資本被全部發(fā)行時(shí)，公司發(fā)行資本等

5、于授權(quán)資本。發(fā)行資本=實(shí)繳資本+待繳資本4實(shí)繳資本實(shí)繳資本是指公司股東認(rèn)購(gòu)的并已實(shí)際交付的作為投資的現(xiàn)款和以貨幣計(jì)算的其他財(cái)產(chǎn)。即股東已經(jīng)向公司繳納的資本。實(shí)繳資本通常小于發(fā)行資本，只有當(dāng)股東繳納所有其認(rèn)繳的股款時(shí)，實(shí)繳資本才等于發(fā)行資本。 5待繳資本也稱(chēng)催繳資本，指公司已發(fā)行、股東已認(rèn)購(gòu)但尚未繳納的資本。對(duì)待繳資本，公司有權(quán)隨時(shí)向股東催繳，股東有義務(wù)按約定或公司的要求繳納。公司的待繳資本是公司應(yīng)得的財(cái)產(chǎn)，已構(gòu)成股東對(duì)公司債務(wù)的擔(dān)保。6保留資本也稱(chēng)儲(chǔ)備資本，是指公司正常經(jīng)營(yíng)情況下，在發(fā)行和待繳資本中不得向股東催繳的部分。對(duì)于待繳資本，只有在公司破產(chǎn)時(shí)才可催繳。（三）我國(guó)：1、原 公司法第23條

6、規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。”實(shí)行嚴(yán)格的資本制，無(wú)論有限公司還是股份公司，資本均需經(jīng)注冊(cè)方為有效，并須實(shí)際繳納。資本即注冊(cè)資本，也即發(fā)行資本、實(shí)繳資本，四者為同一概念，不允許有待繳資本和保留資本。過(guò)分夸大公司資本對(duì)于公司的作用。注冊(cè)資本=發(fā)行資本=實(shí)繳資本 在我國(guó)無(wú)待繳資本和保留資本如何正確認(rèn)識(shí)公司資本對(duì)于公司的法律意義？（參見(jiàn)教材238頁(yè)） 公司資本不僅對(duì)于公司成立、運(yùn)營(yíng)、而且對(duì)于責(zé)任承擔(dān)（公司承擔(dān)責(zé)任、股東責(zé)任）上所具有的法律意義。即： （1）資本是公司成立的基本條件 （2）資本是公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本物質(zhì)條件 （3）資本是公司股東承擔(dān)責(zé)任的界

7、限 （4）資本是公司承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的基本保障錯(cuò)誤表述：承擔(dān)有限責(zé)任的公司，就是表現(xiàn)為股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資本（公司資本）為限對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。正確表述：承擔(dān)有限責(zé)任的公司，就是表現(xiàn)為股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。結(jié)論：既不能否認(rèn)公司資本的重要意義和作用，也不能過(guò)分夸大資本的作用。 2、新公司法修改的特點(diǎn)：由資本信用逐漸轉(zhuǎn)向資產(chǎn)信用，反映了對(duì)資本制度的法律意義觀念的轉(zhuǎn)變。表現(xiàn)在：（1）降低了最低注冊(cè)資本額。 有限公司，除一人公司（10萬(wàn)元）及其法律法規(guī)有較高規(guī)定的外，最低資本限額為3萬(wàn)元；股份有限公司為500萬(wàn)元。（第26、8

8、1條）（2）改變了資本繳納的時(shí)間和數(shù)量。（第26、81條）（3）改變了出資方式。（第27條） 一人-10W有限責(zé)任-3W股份有限-500W二、（大陸法系）公司資本三原則資本確定原則、資本維持原則、資本不變?cè)瓌t（一）資本確定原則資本確定原則，又稱(chēng)資本法定原則，是指公司在設(shè)立時(shí)，公司資本由章程明確規(guī)定，并由股東全部認(rèn)購(gòu)。我國(guó)公司法規(guī)定，公司的注冊(cè)資本不得低于法定限額，并應(yīng)在公司設(shè)立時(shí)認(rèn)購(gòu)(原：繳足)，正是此原則的體現(xiàn)。表明我國(guó)實(shí)行(原：嚴(yán)格的)資本確定原則。（二）資本維持原則資本維持原則，又稱(chēng)資本充實(shí)原則，是指公司在營(yíng) 運(yùn)過(guò)程中應(yīng)保持與其資本總額相適應(yīng)的財(cái)產(chǎn)。資本維持原則的特點(diǎn)： (1)它主要發(fā)生

9、在公司成立之后的營(yíng)運(yùn)期間。 (2) 目的主要在于保持公司償債能力，保護(hù) 債權(quán)人的利益，維護(hù)交易安全。 (3) 資本充實(shí)主要通過(guò)防止 資本實(shí)質(zhì)減少及防止公司濫分盈利兩個(gè)方面來(lái)實(shí)現(xiàn)。前者從消極的角度將公司已有的資本維持在過(guò)去既定的水平上，不使其不合理地減少。后者，則從積極的角度使公司在經(jīng)營(yíng)中獲得的利潤(rùn)能夠?qū)嵸|(zhì)上提高公司的償債能力。資本維持原則在我國(guó)公司法上的體現(xiàn)：股東不得抽回投資。公司不得折價(jià)發(fā)行股票。非貨幣出資的限制。限制公司回購(gòu)本公司股份。公司不得接受以本公司的股份作為擔(dān)保。無(wú)盈不分原則，即在公司未彌補(bǔ)虧損前不得分配股利。公司必須依法提取公積金。我國(guó)臺(tái)灣公司法也采用資本維持原則，并有類(lèi)似的規(guī)定

10、，如：規(guī)定公司股票之發(fā)行價(jià)格，不得低于票面金額(第140條)；公司除依本法有特別規(guī)定外，不得自將股份收回、收買(mǎi)或收為質(zhì)物(第167條)；公司非彌補(bǔ)虧損及依規(guī)定提出法定盈余公積后，不得分派股息及紅利(第232條)；固定資產(chǎn)重估價(jià)值，須依法辦理。有價(jià)證券及存貨之溢價(jià)，非至實(shí)現(xiàn)不得入賬(第236條)等是。德國(guó)、日本、法國(guó)等國(guó)公司法中也有關(guān)于資本維持原則的法律規(guī)定。（三）資本不變?cè)瓌t資本不變?cè)瓌t，是指公司資本一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序不得變更。目的在于使公司資本具有相對(duì)的穩(wěn)定性。有利于維護(hù)交易關(guān)系的穩(wěn)定，保護(hù)公司債權(quán)人的利益。 資本不變?cè)瓌t并非指公司資本永遠(yuǎn)不變。公司資本可以依照法定程序增加或減少。公司資

11、本三原則的確立，是公司獨(dú)立財(cái)產(chǎn)責(zé)任和股東有限責(zé)任的必然要求，其目的在于保護(hù)債權(quán)人利益、保證公司本身的正常發(fā)展、維護(hù)交易安全、社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。在公司資本三原則中，資本確定原則是前提，資本維持原則是資本的實(shí)質(zhì)，資本不變?cè)瓌t是資本的形式。第二節(jié) 公司資本形成制度 一公司資本形成制度的類(lèi)型三類(lèi)： 法定資本制、授權(quán)資本制、折衷資本制。（一）法定資本制1、含義 法定資本制，又稱(chēng)確定資本制，是指公司在設(shè)立時(shí)就確定其資本總額，股份或者資本一次性全部發(fā)行，并被股東全部認(rèn)購(gòu)。法定資本制源于公司法理論中的公司資本確定原則，由法國(guó)、德國(guó)公司法首創(chuàng)，在資本主義早期曾被大陸法系國(guó)家普遍運(yùn)用。2、法定資本制對(duì)于公司資本

12、的要求 (1)公司設(shè)立時(shí)，資本已由章程明確確定，并經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記。(2) 在公司設(shè)立時(shí)股份或者資本一次性全部發(fā)行，并須被股東全部認(rèn)購(gòu)，否則公司不得成立。(3)公司資本一經(jīng)確定不得隨意變動(dòng)。如果在公司成立后需增加或減少資本，必須經(jīng)股東（大）會(huì)的特別決議，變更公司章程，并在登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。若為公司減少資本，則還須通知債權(quán)人或發(fā)布公告，在清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保之后，才能減少公司資本。3、法定資本制的優(yōu)劣 優(yōu)勢(shì)：使公司資本總額具有剛性，不可隨意變動(dòng)。使公司資本更具真實(shí)性與可靠性。能夠有效防止公司設(shè)立與運(yùn)中的欺詐和投機(jī)行為，維護(hù)公司債權(quán)人的利益及交易安全。不足：公司設(shè)立難度增加。公司增資手續(xù)繁瑣。

13、易造成資金的閑置。（二）授權(quán)資本制1、含義授權(quán)資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，資本總額由章程確定并經(jīng)登記，公司不必發(fā)行資本的全部，無(wú)須股東全部認(rèn)足，股東只要認(rèn)購(gòu)并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立。未認(rèn)購(gòu)的資本，授權(quán)公司董事會(huì)，根據(jù)實(shí)際情況隨時(shí)募集。2、授權(quán)資本制對(duì)公司資本的要求： (1)公司設(shè)立時(shí)，資本總額由章程確定，并經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記。（2）公司設(shè)立時(shí)股份或者資本不必一次性全部發(fā)行，也無(wú)須由股東全部認(rèn)購(gòu)。即公司可發(fā)行部分資本、股東可認(rèn)購(gòu)部分資本。（3）未認(rèn)購(gòu)資本，股東會(huì)授權(quán)董事會(huì)適時(shí)發(fā)行。無(wú)須經(jīng)股東（大）會(huì)的特別決議和變更公司章程，3、授權(quán)資本制的優(yōu)劣優(yōu)勢(shì)：公司設(shè)立的資本條件低。公司增資手續(xù)簡(jiǎn)便。

14、可適時(shí)調(diào)整資本額度，避免資本閑置。不足：公司真實(shí)資本較難確定，債權(quán)人利益受到威脅。董事會(huì)可操縱增資，股東利益可能受損。法定資本制和授權(quán)資本制之比較：（1）在公司獨(dú)立責(zé)任和股東有限責(zé)任下，法律將防范有限責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的義務(wù)進(jìn)行分配的法律設(shè)計(jì)思路不同：法定資本制：將有限責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的防范義務(wù)分配給股東或公司。屬事先的防范，不以債權(quán)人利益受損而啟動(dòng)。授權(quán)資本制：將有限責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的防范義務(wù)分配給債權(quán)人。債權(quán)人為理性的人。屬事后的補(bǔ)救，以債權(quán)人利益受損而啟動(dòng)。（2）價(jià)值功能和目標(biāo)選擇上不同：法定資本制：體現(xiàn)社會(huì)本位，強(qiáng)調(diào)資本運(yùn)行的安全性，重在對(duì)債權(quán)人利益及整個(gè)社會(huì)交易安全的保護(hù)。但與商法的便捷原則背離。構(gòu)建了一種資

15、本信用機(jī)制，對(duì)社會(huì)信用的要求較低。授權(quán)資本制：強(qiáng)調(diào)自由主義和個(gè)人本位，強(qiáng)調(diào)資本運(yùn)行的效率性，重在為投資者和公司提供便利條件，（安全方面借助其他制度）。沒(méi)有事先形成資本信用機(jī)制，故沒(méi)有健全的社會(huì)信用平臺(tái)將難以運(yùn)行。（三）折衷資本制折衷資本制，是指對(duì)資本的要求介于法定資本制與授權(quán)資本制之間的一種公司資本原則?？煞譃閮深?lèi)：以授權(quán)資本制為基礎(chǔ)，兼采法定資本制的某些特征。以法定資本制為基礎(chǔ)，兼采授權(quán)資本制的某些特征。 1、以授權(quán)資本制為基礎(chǔ)的折衷資本制指公司設(shè)立時(shí)，章程中載明資本總額，但公司的資本總額可以分幾次發(fā)行，股東只須認(rèn)足第一次發(fā)行的資本，公司即可成立；剩余資本額度，授權(quán)公司董事會(huì)適時(shí)發(fā)行；但公司

16、第一次發(fā)行的資本，不得低于資本總額的一定比例。如日本及臺(tái)灣公司法均規(guī)定此比例不得低于四分之一。與授權(quán)資本制之相同點(diǎn)：公司設(shè)立時(shí)的資本并不需要一次全部發(fā)行，也并不需要股東全部認(rèn)購(gòu)，并且允許董事會(huì)在公司營(yíng)運(yùn)期間募集剩余資本額度，而無(wú)須召開(kāi)股東大會(huì)修改公司章程；與授權(quán)資本制之不同點(diǎn)：公司設(shè)立時(shí)首次發(fā)行的資本必須達(dá)到法定的比例，否則公司不得成立。 2、以法定資本制為基礎(chǔ)的折衷資本制又稱(chēng)許可資本制、認(rèn)許資本制指公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中明確公司的資本總額，且須一次發(fā)行，并由股東全部認(rèn)購(gòu)，但董事會(huì)可于公司成立的一定年限內(nèi)，在公司資本總額的一定比例范圍內(nèi)增加資本，而無(wú)需經(jīng)過(guò)股東會(huì)的特別決議。與法定資本制之相同

17、點(diǎn)：兩者都要求股東在公司設(shè)立時(shí)資本一次發(fā)行、并認(rèn)購(gòu)所有的資本，否則公司不得成立。與法定資本制之不同點(diǎn)：可以授權(quán)董事會(huì)在一定比例范圍內(nèi)增加公司資本，而無(wú)需股東會(huì)批準(zhǔn)。二、我國(guó)公司法的資本形成制度（一）有限公司：一人有限公司最低注冊(cè)資本額為10萬(wàn)元，并須一次全部繳足。法定最低注冊(cè)資本額為3萬(wàn)元。注冊(cè)資本為全體股東認(rèn)繳的出資額。首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定注冊(cè)資本的最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起的2年內(nèi)繳足。投資公司可在5年內(nèi)繳足。（二）股份公司：發(fā)起設(shè)立：公司最低注冊(cè)資本額為500萬(wàn)元，認(rèn)購(gòu)的股本總額首次不低于20%，其余可在2年內(nèi)繳足，投資公司可在5年內(nèi)繳足（繳足

18、前不得向他人募集股份）。募集設(shè)立：為實(shí)收股本總額。請(qǐng)問(wèn)：我國(guó)（新）公司法采何種資本形成制度？我國(guó)（新）公司法仍采法定資本制有限責(zé)任公司：保留法定資本制，但對(duì)資本繳納靈活處理。但對(duì)一人有限公司，采嚴(yán)格的法定資本制，即實(shí)繳資本制。股份有限公司：對(duì)發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立實(shí)行不同的資本制度： 發(fā)起設(shè)立同一般有限責(zé)任公司。 募集設(shè)立采嚴(yán)格的法定資本制，即實(shí)繳資本制。資本形成，是指公司在設(shè)立過(guò)程中，由股東出資而構(gòu)成公司原始資本的過(guò)程，不包括公司成立后的增資。公司資本的形成方式： （1）資本募集 （2）股份發(fā)行 第三節(jié) 公司資本的形成方式：資本募集與股份發(fā)行一、資本募集公司資本的募集，又稱(chēng)資本的發(fā)行，是指以一定

19、的條件向投資者發(fā)行資本，由投資者出資認(rèn)購(gòu)并取得股權(quán)，公司得以獲得相應(yīng)的資產(chǎn)。資本募集的方式：有限公司：其封閉性和人合性特點(diǎn)，決定其資本募集通常采發(fā)起人募集、不公開(kāi)募集、一次募集的方式。股份公司：其開(kāi)放性和資合性特點(diǎn)，決定其資本募集通常采認(rèn)股人募集、公開(kāi)募集、分次募集的方式。（一）發(fā)起人募集與認(rèn)股人募集公司設(shè)立過(guò)程中的投資者有發(fā)起人與認(rèn)股人之分，如公司發(fā)行的全部資本均由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)，稱(chēng)為發(fā)起人募集。如果發(fā)起人只認(rèn)購(gòu)部分資本，其余部分由普通認(rèn)股人認(rèn)購(gòu)，稱(chēng)為認(rèn)股人募集。有限公司基于人數(shù)不多，通常不分發(fā)起人與認(rèn)股人，初始的股東均為實(shí)質(zhì)上的發(fā)起人，故通常采發(fā)起人募集方式。股份公司發(fā)起設(shè)立時(shí)屬于發(fā)起人募集。

20、原公司法和新公司法均承認(rèn)發(fā)起人募集和認(rèn)股人募集方式。（二）公開(kāi)募集與不公開(kāi)募集（公募與私募）公開(kāi)募集，是指面向社會(huì)公眾和不特定的任何人募集資本。不公開(kāi)募集則是向特定的投資者募集資本。公開(kāi)募集是開(kāi)放性的股份有限公司特有的權(quán)利，而有限公司則不得公開(kāi)募集資本。原公司法只允許公開(kāi)募集，新公司法允許公開(kāi)募集與不公開(kāi)募集。 公司法第78條：募集設(shè)立，向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。（三）一次募集與分次募集一次募集，即將公司資本通過(guò)一次性發(fā)行募集完畢，也稱(chēng)一次性發(fā)行。分次募集，即通過(guò)分次發(fā)行完成公司資本的募集，也稱(chēng)分次發(fā)行。有限公司通常為一次募集。股份公司，在法定資本制下，為一次募集；在授權(quán)資本

21、制下，為分次募集。原公司法：一次募集；新公司法：一次募集。二、 股份發(fā)行廣義的股份，系公司資本的組成部分，包括股份有限公司發(fā)行的股份和有限公司的出資。狹義的股份，僅指股份公司發(fā)行的股份。本節(jié)所稱(chēng)股份發(fā)行系指狹義的股份發(fā)行。（）設(shè)立發(fā)行與新股發(fā)行區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：股份發(fā)行的時(shí)間或階段。設(shè)立發(fā)行，指公司在設(shè)立過(guò)程中發(fā)行股份。設(shè)立發(fā)行的主體為設(shè)立中的公司，發(fā)行的目的為募集公司設(shè)立所需資本。新股發(fā)行，指公司在成立之后再次發(fā)行股份。新股發(fā)行的主體是已存續(xù)的公司，發(fā)行的目的為增加公司資本、改變公司股份結(jié)構(gòu)或股東持股結(jié)構(gòu)。新股發(fā)行除具備設(shè)立發(fā)行的一般條件外，公司法通常會(huì)對(duì)其規(guī)定更嚴(yán)格的條件，其中特別是對(duì)經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的要

22、求。（二）直接發(fā)行與間接發(fā)行劃分標(biāo)準(zhǔn)：股份發(fā)行是否通過(guò)中介機(jī)構(gòu)。直接發(fā)行，指公司直接向投資者發(fā)行股份，而不由證券承銷(xiāo)機(jī)構(gòu)代銷(xiāo)或者包銷(xiāo)。直接發(fā)行可降低發(fā)行費(fèi)用，但通常發(fā)行時(shí)間較長(zhǎng)，發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)較大。間接發(fā)行，指公司委托證券承銷(xiāo)機(jī)構(gòu)發(fā)行股份，并由其辦理有關(guān)發(fā)行事宜并承擔(dān)相應(yīng)發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)。間接發(fā)行通過(guò)股份承銷(xiāo)方式進(jìn)行，分為股份承銷(xiāo)和股份包銷(xiāo)。原公司法第89條、新公司法第88條：均為間接發(fā)行。（三）公開(kāi)發(fā)行與不公開(kāi)發(fā)行劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否面向社會(huì)、投資者是否特定。亦稱(chēng)公募發(fā)行與私募發(fā)行。公開(kāi)發(fā)行，指面向社會(huì)，向不特定的任何人或特定多數(shù)人發(fā)行股份。 證券法第10條： 公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并

23、依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開(kāi)發(fā)行證券。 有下列情形之一的，為公開(kāi)發(fā)行: (一)向不特定對(duì)象發(fā)行證券的； (二)向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人的； (三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。不公開(kāi)發(fā)行，指向特定的投資者、采取特定的方式發(fā)行股份。包括個(gè)人投資者和機(jī)構(gòu)投資者。我國(guó)： 原公司法（84條）：公開(kāi)募集股份，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)。 新公司法：恢復(fù)定向募集 ，增加股份回購(gòu)的情形。 第143條：公司可以收購(gòu)本公司股份的情形之一：將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工。（四）非增資發(fā)行與增資發(fā)行劃分標(biāo)準(zhǔn)：股份發(fā)行是否增加公司資本。非增資發(fā)行，

24、指在公司資本總額范圍內(nèi)、不增加公司資本而發(fā)行股份。 非增資發(fā)行一般發(fā)生在授權(quán)資本制之下，公司的股份可以分次發(fā)行，除公司設(shè)立時(shí)第一次發(fā)行的股份外其后所進(jìn)行的股份發(fā)行屬于非增資發(fā)行，此種發(fā)行只須董事會(huì)決議即可。增資發(fā)行，指公司在增加資本情況下發(fā)行股份，即公司章程所定的資本總額全部發(fā)行完畢后，為增加資本而再次發(fā)行股份。此種發(fā)行須按增加資本的程序進(jìn)行，即由股東大會(huì)決議修改公司章程并辦理公司變更登記。我國(guó)原公司法：再次股份發(fā)行均為增資發(fā)行。新公司法：仍實(shí)行法定資本制，股份再次發(fā)行當(dāng)屬于增資發(fā)行。（五）平價(jià)發(fā)行、折價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行與中間價(jià)發(fā)行劃分標(biāo)準(zhǔn)：股份發(fā)行價(jià)格。平價(jià)發(fā)行，也稱(chēng)面額發(fā)行，指按股份的票面價(jià)

25、額發(fā)行股份。多適用于私募發(fā)行。折價(jià)發(fā)行，指按低于股份票面價(jià)額的價(jià)格發(fā)行股份。意味著公司實(shí)際獲得的股款低于其發(fā)行的資本數(shù)額，違反資本確定和資本維持的原則，因而各國(guó)公司法都禁止股份的折價(jià)發(fā)行。溢價(jià)發(fā)行，指按高于股份票面價(jià)額的價(jià)格發(fā)行股份。中間價(jià)發(fā)行，指按股份票面價(jià)額與市場(chǎng)價(jià)格之間的某一中間價(jià)格發(fā)行股份。我國(guó)公司法明確禁止折價(jià)發(fā)行，所有上市公司發(fā)行的社會(huì)公眾股，均為溢價(jià)發(fā)行。實(shí)踐中，上市公司對(duì)現(xiàn)有股東的配股多采中間價(jià)發(fā)行。（六）其他發(fā)行分類(lèi)依發(fā)行地域范圍不同，可分為國(guó)內(nèi)發(fā)行和國(guó)外發(fā)行；依發(fā)行條件確定方式不同，分為議價(jià)發(fā)行和招標(biāo)發(fā)行；依股份是否采用實(shí)物券形式，分為有紙化發(fā)行和無(wú)紙化發(fā)行；依發(fā)行者的身份

26、和發(fā)行的先后次序不同，可分為初次發(fā)行和二次發(fā)行；依是否借助交易系統(tǒng)發(fā)行，分為網(wǎng)上發(fā)行和網(wǎng)下發(fā)行等。三、股份發(fā)行原則我國(guó)原公司法：公開(kāi)、公平、公正原則。第130條規(guī)定：“股份的發(fā)行，實(shí)行公開(kāi)、公平、公正原則，必須同股同權(quán)，同股同利?！?新公司法：公平、公正原則。 第127條：公平、公正原則、同種類(lèi)的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。 取消“公開(kāi)原則”的原因：公司法承認(rèn)定向募集（一）公平原則公平原則，指股份發(fā)行對(duì)所有投資者應(yīng)給予平等的對(duì)待，一視同仁，不得歧視。具體包括： 其一，投資者有權(quán)獲得平等的投資機(jī)會(huì)； 其二，同次發(fā)行的同類(lèi)股份，發(fā)行的條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同； 其三，公司發(fā)行的同類(lèi)股份應(yīng)具有相同的權(quán)利或利

27、益，同股同權(quán)，同股同利。公平原則是民商法平等自愿、等價(jià)有償、公平的一般法律原則在股份發(fā)行中的具體要求，也是投資者利益保護(hù)和股東法律地位平等在股份發(fā)行中的體現(xiàn)。公平，既是法律的原則，又是投資者追求的目標(biāo)之一。公開(kāi)與公平之間，公平是目標(biāo)和結(jié)果，公開(kāi)是手段或方法。由于公平原則的確立，使法律調(diào)整的手段更具有靈活性，使股份發(fā)行制度能夠適應(yīng)不斷變化的現(xiàn)實(shí)。適時(shí)地建立和修訂各種具體的規(guī)則，也使執(zhí)法和司法機(jī)關(guān)能夠?qū)煞莅l(fā)行中各種復(fù)雜的爭(zhēng)議和糾紛做出適當(dāng)?shù)奶幚怼＃ǘ┕瓌t公正原則，指對(duì)股份發(fā)行活動(dòng)的監(jiān)管和對(duì)股份發(fā)行爭(zhēng)議或糾紛的處理應(yīng)正確適用法律，對(duì)當(dāng)事人公正對(duì)待，處理結(jié)果客觀公正。公正原則，是在股份發(fā)行中正

28、確適用法律的必然要求。股份發(fā)行中的虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、欺詐客戶(hù)等違法、違規(guī)行為存在的客觀性。當(dāng)事人之間利益沖突和權(quán)益糾紛的不可避免性。行政機(jī)關(guān)在股份發(fā)行活動(dòng)的監(jiān)管和司法機(jī)關(guān)在對(duì)發(fā)行糾紛的處理中，只有正確適用法律，才能有力地制止和防范各種不正當(dāng)行為，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，增強(qiáng)投資信心，維持市場(chǎng)穩(wěn)定。四、股份發(fā)行的要求（一）募集設(shè)立發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份數(shù)額的要求（第85條）：不低于公司股份總數(shù)的35%，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定。（二）募集股份公告的要求招股說(shuō)明書(shū)（第86條） 招股說(shuō)明書(shū)的內(nèi)容: (第87條) 招股說(shuō)明書(shū)的法律性質(zhì)：要約邀請(qǐng)（三）認(rèn)股書(shū)及其內(nèi)容的要求（第86條） 認(rèn)股書(shū)的內(nèi)容：同

29、招股說(shuō)明書(shū)（第87條） 認(rèn)股書(shū)的法律性質(zhì)：要約（四）發(fā)起人公開(kāi)募集股份的股份銷(xiāo)售方式要求（第88條） ：證券承銷(xiāo) 與證券公司簽訂證券承銷(xiāo)協(xié)議（五）發(fā)起人公開(kāi)募集股份的繳納股款方式要求（第89條）：銀行代收 與銀行簽訂代收股款協(xié)議。-委托協(xié)議、保管協(xié)議目的：防止發(fā)起人已設(shè)立公司為名進(jìn)行欺詐。（六）發(fā)起人召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的要求（第90條）：股款繳足后的30日內(nèi)（七）股份發(fā)行的價(jià)格要求（第128條）平價(jià)或溢價(jià)發(fā)行。第四節(jié) 公司資本的變更：增資和減資一、增加資本（一）增資的目的和意義增加資本，簡(jiǎn)稱(chēng)增資，是指公司基于籌集資金，擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)等目的，依照法定的條件和程序增加公司的資本總額。增資的目的和意義：（1）籌

30、集經(jīng)營(yíng)資金。（2）保持現(xiàn)有運(yùn)營(yíng)資金，減少股東收益分配。（3）調(diào)整現(xiàn)有股東結(jié)構(gòu)和持股比例，改變公司管理機(jī)構(gòu)的組成。（4）增強(qiáng)公司實(shí)力，提高公司信用。（二）增資的方式 有限公司與股份公司因其資本和股東出資的構(gòu)成形式不同，增資的方式有形式上的差別。有限公司通過(guò)認(rèn)購(gòu)資本或出資而增資，股份公司通過(guò)發(fā)行和認(rèn)購(gòu)股份而增資，但實(shí)質(zhì)相同。1內(nèi)部增資與外部增資內(nèi)部增資，是由現(xiàn)有股東認(rèn)購(gòu)增加的公司資本。外部增資，是由股東之外的投資者認(rèn)購(gòu)新增的公司資本。內(nèi)部增資和外部增資可以同時(shí)采用。 2同比增資與不同比增資同比增資，是內(nèi)部增資時(shí)各股東按原出資比例或持股比例同步增加出資，增資后各股東的股權(quán)比例或持股比例不變。不同比增

31、資，是內(nèi)部增資時(shí)各股東改變?cè)鲑Y比例或持股比例而增加出資，也可能有的股東不增加出資，增資后各股東的股權(quán)比例或持股比例將發(fā)生變化。3追加性增資與分配性增資追加性增資，是通過(guò)現(xiàn)有股東或其他投資者對(duì)公司的新的投入而增加資本，其結(jié)果既增加公司的資本，也增加公司的資產(chǎn)。分配性增資，是內(nèi)部增資的一種方式，是在現(xiàn)有股東不作新的投入情況下，通過(guò)將未分配利潤(rùn)用于股東出資繳納，把公積金轉(zhuǎn)為資本的方式增加資本，其結(jié)果只是改變公司資產(chǎn)的性質(zhì)和結(jié)構(gòu)，而不改變其總的價(jià)值金額，只增加公司的資本總額，而不增加公司的資產(chǎn)總量。4增加股份數(shù)額與增加股份金額股份有限公司采用的增資方式。增加股份的數(shù)額，即公司在原定股份總數(shù)之外發(fā)行新

32、的股份。增加的股份，既可以由原有股東優(yōu)先認(rèn)股，也可以向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行。增加股份金額，即公司在不改變?cè)ü煞菘倲?shù)的情況下增加每股股份的金額或面額。此種增資只能是內(nèi)部增資，即由原有股東增加自己的股份出資。公司可以同時(shí)采用兩種方式增資，既增加股份的數(shù)額，又增加每股的金額。5配股增資與送股增資上市公司廣泛采用的增資方式。配股增資，又稱(chēng)增資配股，是指上市公司根據(jù)現(xiàn)有公司股東持股的數(shù)量按照一定的比例向其發(fā)售股份。配股的對(duì)象僅限于公司現(xiàn)有股東，配股的條件通常要優(yōu)于公司對(duì)外發(fā)行的條件。送股增資，又稱(chēng)送股或送紅股，是指上市公司根據(jù)現(xiàn)有公司股東持股的數(shù)量按照一定的比例向其無(wú)償分配股份，其實(shí)質(zhì)是向股東進(jìn)行收益的分配，

33、只是分配的不是貨幣，而是股份，因此，它也只能?chē)?yán)格限于現(xiàn)有的公司股東。配股增資與送股增資都屬分配性增資。6公司債轉(zhuǎn)換增資與債轉(zhuǎn)股增資公司債轉(zhuǎn)換增資，是上市公司特有的增資方式，是指將公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)化公司債依照規(guī)定的條件轉(zhuǎn)換成為公司的股份?？赊D(zhuǎn)換公司債到期時(shí)，債權(quán)人有權(quán)選擇將其轉(zhuǎn)換成為股份，相應(yīng)的股份金額即轉(zhuǎn)化成為公司的資本，由此導(dǎo)致公司資本的增加。債轉(zhuǎn)股增資，是我國(guó)商業(yè)銀行改革和資產(chǎn)重組的過(guò)程中所實(shí)行的特殊增資方式，即將銀行對(duì)債務(wù)人公司所享有的債權(quán)按約定的方法折抵為對(duì)該公司一定金額的股權(quán)，銀行由此從債權(quán)人變成為該公司的股東，由此導(dǎo)致公司資本的增加。（三）增資條件和程序公司增資，會(huì)導(dǎo)致股權(quán)的稀釋和股

34、權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，是直接影響現(xiàn)有股東利益并可能引發(fā)嚴(yán)重利益沖突的公司重大事項(xiàng)。不同股東的處境和要求不同，其在增資中的立場(chǎng)和態(tài)度也會(huì)完全不同。在法律程序上，公司增資必須經(jīng)過(guò)股東大會(huì)決議，變更公司章程，并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。我國(guó)公司法規(guī)定增資須以特別決議作出。（第104條）即必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過(guò)。發(fā)行新股的決議事項(xiàng)（第134條）公開(kāi)發(fā)行新股須公告新招股說(shuō)明書(shū)、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，制作認(rèn)股書(shū)。公開(kāi)發(fā)行新股須采證券承銷(xiāo)、銀行代收股款變更登記并公告（四）新股發(fā)行的條件 原公司法第137條對(duì)公司發(fā)行新股必須具備的條件規(guī)定：（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；（2）公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利

35、，并可向股東支付股利；（3）公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載；（4）公司預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)同期銀行存款利率。新公司法將新股發(fā)行的條件全部移到證券法中，并作了一些修改。2005年修改后的證券法：公開(kāi)發(fā)行新股（第條）第13條公司公開(kāi)發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件: (一)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；(二)具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；(三)最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為； (四)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。 非公開(kāi)發(fā)行新股（第2條、第13條）第2條：非公開(kāi)發(fā)行證券，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式。第13條：上市公司非公開(kāi)發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。 2001年上市公司新股發(fā)行管理辦法（第條）。（五）定向募集公司新股發(fā)行條件定向募集公司，是公司法施行前，依據(jù)股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)設(shè)立的特殊股份有限公司，股票發(fā)行與交易管理暫行條例第11條對(duì)其申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票的條件，作了專(zhuān)門(mén)的規(guī)定，除應(yīng)符合前述設(shè)立發(fā)行和改組發(fā)行的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）定向