1、有限合伙制度一、有限合伙制度的定義有限合伙制度是指在有一個以上的合伙人承擔無限責任的基礎上，允許更多的投資人承擔有限責任 的經(jīng)營組織形式。二、有限合伙的特征（一）主體的二元性從主體結構上看，有限合伙由兩種合伙人組成，即一方為普通合伙人，其地位類似于普通合伙中的 合伙人，他們有相同的權利、義務，負責有限合伙的經(jīng)營管理；另一方為有限合伙人，其不參加有限合 伙的經(jīng)營和管理，但對有限合伙的經(jīng)營享有監(jiān)督的權利兩種合伙人的存在是有限合伙存續(xù)的主體要件， 各方至少應有一人。（二）人合性與資合性結合的二元性普通合伙僅具人合性而欠缺資合性，使其融資渠道十分狹窄，難以擴大經(jīng)營規(guī)模；有限責任公司雖 然也兼具資合性與

2、人合性，但其人合性較資合性則處于次要地位，且股東對公司均承擔有限責任；而股 份有限公司僅具資合性而缺乏人合性，這使其股東相互之間無從形成信任合作關系。而有限合伙取普通 合伙與有限公司二者之長而舍二者之短，有限合伙以普通合伙人的個人信用及普通合伙人相互間的人身 信任關系作為對外信用的基礎，體現(xiàn)了很強的人合性；同時又以有限合伙人出資而形成的合伙資本作為 立信于社會的基礎，有限合伙是人合性與資合性完美的結合。（三）合伙人所負責任的二元性或者說是“混合責任”有限合伙中的普通合伙人對合伙債務負無限（連帶）責任，類似于普通合伙的合伙人對合伙承擔的責 任形式，即每個普通合伙人除以其個人全部財產(chǎn)對合伙債務負責

3、外，如為二人以上時，彼此還應負連帶 責任；有限合伙中的有限合伙人僅以其出資額為限對合伙債務承擔責任，類似于股份有限公司和有限責 任公司的股東對公司承擔的責仟形式。有限合伙的重大特征就在于其“混合責任制”。三、有限合伙的優(yōu)勢（一）相較普通合伙1、融資能力較強因普通合伙全體合伙人對合伙債務均承擔無限連帶責任，往往普通合伙規(guī)模往往比較小，投資額度 也小。而有限合伙由兩種合伙人組成，分別承擔有限責任與無限（連帶）責任有限合伙人僅以出資為限對 合伙債務負責，因而其投資于有限合伙的風險是有限的。相對于普通合伙，有限合伙可在短時間內(nèi)籌集 較多資金，也較易擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模。2、穩(wěn)定性強普通合伙中，一旦有合伙人

4、死亡或退出，合伙一般即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，特別 是對那些投資周期長、見效慢的合伙企業(yè)更為不利，有限合伙因有限合伙人的加入而注入資合因素，合 伙不再是人與資本緊密聯(lián)系在一起的存在物，資本與合伙企業(yè)，可以獨立于合伙人而存在。有限合伙中，有限合伙人的死亡、破產(chǎn)等對合伙并不產(chǎn)生實質(zhì)性影響有限合伙企 業(yè)的法律地位相對獨立，可以通過建立普通合伙人的退伙制度、有限合伙人的出資轉讓制度等保持企業(yè) 的長期經(jīng)營有限合伙人責任的有限性，決定了其出資應具有可移轉、可隨時兌換性等清償功能。有限合 伙企業(yè)的法律地位相對獨立，可以通過建立普通合伙人的退伙制度、有限合伙人的出資轉讓制度等保持 企業(yè)的長期經(jīng)營。

5、（二）相較公司制企業(yè)1、較公司易于設立相較公司設立的一系列繁瑣程序，有限合伙設立的程序較簡單。2、投資者稅務負擔輕于公司股東公司的稅負是“雙重”的，公司在分配利潤之前要繳納企業(yè)所得稅，公司股東在分到利潤時要依照 法律繳納個人所得稅。而有限合伙對于全體合伙人而言，他們將各自按照自己所對應的所得稅率納稅。 從稅收方而而言，對大多數(shù)投資者來說是最理想的商業(yè)組織形式。有限合伙同樣享受“直流課稅”的優(yōu) 惠待遇，不需要就其所得交納企業(yè)所得稅，對于全體合伙人而言，他們將各自按照自己所對應的所得稅 率納稅。3、有利于激勵約束機制的形成、管理成本較低由于合伙的經(jīng)營管理主要由普通合伙人負責，不需要設立像有限公司和

6、股份公司中的股東會、董事 會和監(jiān)事會等組織形式，一般沒有龐大的管理系統(tǒng)，而且有限合伙的當事人可以通過合伙協(xié)議預先確定 從投資中提取一定比例的金額作為日常經(jīng)營管理的費用，如總資產(chǎn)的1% 3%，因而其管理費用是可 控制的，有限合伙的這種契約自由，反映了合伙人的意思自治，是典型的私法，而公司法則代表了一種 私法公法化的趨勢。4、減少控制人風險有限合伙能夠有效地避免股東對公司的操縱和對具體業(yè)務的干涉。在公司制下，股東，尤其是大股 東通過股東會、董事會、委派經(jīng)理層等方式很容易對公司形成控制，甚至改變投資原則和決策程序等， 導致投資失誤增多。這在我國表現(xiàn)得更加明顯。但在有限合伙中，除有很高的剩余索取權激勵

7、普通合伙 人外，同時，因為作為經(jīng)營負責人的普通合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任，他們在經(jīng)營時會時時考 慮自己的風險，會盡自己最大的努力經(jīng)營“自己的事業(yè)”，以使投資失誤最小化、投資收益最大化。5、更能保守商業(yè)秘密對于任何一個國家的法律來說，都對公司有起碼的信息披露制度要求，即公示要求。對于上市公司 更是規(guī)定了更加嚴格的信息披露要求，如我國公司法、證券法就對上市公司包括財務報表、重 大事項變化等披露有嚴格的要求，合伙企業(yè)應當遵守的信息披露要求要比公司寬松得多，而且此種要求 僅以滿足合伙企業(yè)債權人和政府監(jiān)管機構為限，可以較大限度地滿足經(jīng)營者保守商業(yè)秘密的需要。（三）相較隱名合伙1、投資人更加積極在隱

8、名合伙中，隱名合伙人出資后（由于勞務和信用具有人身性而無法移轉。因此，隱名合伙人只能 為財產(chǎn)性出資，不得以勞務和信用出資），其財產(chǎn)權利就移轉至出名合伙人名下，隱名合伙的財產(chǎn)統(tǒng)歸出 名合伙人所有。隱名合伙人正是基于對出名營業(yè)人能力與人品的信任才決定投資。在有限合伙中，兩種 合伙人均有出資義務只不過有限合伙人負絕大部分的出資義務，普通合伙人負次要的出資義務，但負責 合伙的經(jīng)營管理任務。同隱名合伙不同，有限合伙取得的財產(chǎn)權利為全體合伙人（包括普通合伙人和有限 合伙人）共有這樣對于有限合伙人來說風險就大大降低，也促進投資者的投資熱情。2、對有限合伙人參與合伙事務的限制相對較松傳統(tǒng)理論認為有限合伙人與隱

9、名合伙人均不得參與合伙事務，但具體法律對兩者的限制嚴厲程度卻 有明顯不同。隱名合伙人不僅在實際參與合伙事務執(zhí)行的情況下必然導致其無限責任，而且當其行為構 成足以導致交易相對人相信其參與合伙事務執(zhí)行的外部表現(xiàn)時，亦會引發(fā)無限責任。我國臺灣地區(qū)就有 對隱名合伙人參與合伙事務“擬似出名營業(yè)人責任”的規(guī)定。四、我國有限合伙企業(yè)制度存在的幾點問題1、有限合伙人的出資問題公司法對于股東的出資規(guī)定了首次出資的比例或數(shù)額，并且規(guī)定了所有出資到位的時間限制： 一般公司在公司成立之日起2年內(nèi)繳足，投資公司可以5年內(nèi)繳足。合伙企業(yè)法對此未作規(guī)定， 而是交由合伙協(xié)議約定。這一規(guī)定對債權人不利，一般的有限合伙多適用于風

10、險投資，此種情況下合伙 企業(yè)的主要財產(chǎn)主要來源于有限合伙人的投資，而有限合伙人又僅以其出資承擔有限責任，未能保障債 權人的合法權利得到有效的維護。2、有限合伙人“執(zhí)行合伙事務”問題合伙企業(yè)法第68條規(guī)定：“有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)?！彪m 然合伙企業(yè)法同時在第68條第2款承認有限合伙人享有某些合伙人所共有的權利，例如承認其對 企業(yè)的經(jīng)營管理的“建議權”等，但是這些和公司模式的股東決議權存在很大的差距。從字面上理解， 只要有限合伙人執(zhí)行了合伙事務就應失去有限責任保護，且該法第64條明確禁止了有限合伙人以勞務 方式出資，與美國有限合伙法中的“安全港”相比，其對于有限合伙人的

11、一般合伙事務列舉范圍也窄 很多。使得有限合伙人缺乏“應有”的管理權和決策權，從而使得這種制度僅僅是法律實質(zhì)上的出貸行 為。而另一方面，合伙企業(yè)法第76條第1款規(guī)定，有限合伙人為了達到控制資金目的而執(zhí)行合伙 事務，只有當?shù)谌擞欣碛上嘈庞邢藓匣锶藶槠胀ê匣锶藭r，有限合伙人才對該筆交易承擔無限連帶責 任，但是由債權人證明這一點是非常困難的，因為該法第62條規(guī)定有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有 限合伙”字樣，債權人可以輕易獲得該項信息，另外作為商業(yè)慣例，債權人也有義務在發(fā)生交易前查清 對方權限地位等情況。也就是說一個謹慎的有限合伙人可以在合伙事務中起主導作用也不會招致無限責 任。此種情況下也就很容易導

12、致有限合伙人在合伙事務中的擁有較大的執(zhí)行權甚至濫用有限權利卻只承 擔有限責任。3、合伙人數(shù)目限制問題合伙企業(yè)法對合伙企業(yè)的成員構成存在數(shù)目限制，其第61條規(guī)定“有限合伙企業(yè)由二個以上 五十個以下的合伙人設立，但是法律另有規(guī)定的除外”。合伙企業(yè)法對合伙人數(shù)存在限制是處于保 護投資者利益的出發(fā)而考慮的，但是由于有限合伙風險投資機構不能像公司一樣通過公開發(fā)行股票募集 資本，只能從有限合伙人處籌集資本，而有限合伙制度對有限合伙人的數(shù)量限制，也就限制了有限合伙 人能提供的資本規(guī)模，造成投資主體單一，基本上是政府和銀行所進行的投資。隨著風險投資業(yè)的發(fā)展， 這種單一的投資主體遠遠不能滿足風險投資的需要。4、

13、有違公平性問題對于普通合伙人來講，有限合伙的法律形態(tài)依舊不能解決他們的無限責任問題，這是普通合伙企業(yè) 的優(yōu)勢同時對于合伙人來說也是一種通病。對于合伙企業(yè)里面其他普通合伙人或者有限合伙人或者雇員 所做的不法行為造成的損失和債務，不知情或者雖然知情但是采取積極的補救措施仍無法避免損失的合 伙人來說是很不公平的。為了避免這種情況的出現(xiàn)，就必須保證各個合伙人之間能夠有良好的誠信度和 自律性，但是由于受限于社會經(jīng)濟的發(fā)展以及公民道德素質(zhì)水平的問題，社會公民的信用體系還不是很 完善等問題影響，要完全了解其合伙人或雇員的誠信度的難度相當大，這就造成了這種基于誠信的人合 形式存在很大的缺陷。因此這種現(xiàn)實的無奈

14、將不誠信的后果全部加在普通合伙人身上，造成了極大的權 責不匹配問題。雖然現(xiàn)行的合伙企業(yè)法第76條規(guī)定了此種情況責任承擔問題，但規(guī)定的損失只是當時表面損 失的賠償，而對合伙企業(yè)以后經(jīng)營過程中的名譽、誠信度以及企業(yè)發(fā)展等方面造成的損失，有限合伙人 卻不再負連帶責任了，事實上很有可能有限合伙人的一個不法行為就足以葬送整個合伙企業(yè)。這種明顯 的不公平性的存在極大的打擊了普通合伙人的積極性和對企業(yè)長期化和大型化發(fā)展的信心。5、有限合伙人和普通合伙人制度轉換問題合伙企業(yè)法第82條規(guī)定普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶耍?應該經(jīng)全體合伙人一致同意?！庇捎诤匣锲髽I(yè)經(jīng)驗情況以及投資者或管

15、理者的個人經(jīng)驗不一樣，因此允 許有限合伙人和普通合伙人之間轉換是合理的，但是這些規(guī)定存在一些不合理的地方。首先，普通合伙 人轉變?yōu)橛邢藓匣锶?，這個必然減少了承當無限責任的主體數(shù)目，導致企業(yè)的信用度降低。尤其是在現(xiàn) 在注重誠信的社會，很多債權債務的發(fā)生都是基于人與人之間的信用而產(chǎn)生的，合伙企業(yè)也是一樣，可 能某一債權債務關系并不是建立在整個企業(yè)的信用上面，而是基于某個普通合伙人的信用。但是如果這 個特定的普通合伙人要轉變?yōu)橛邢藓匣锶?，這就最終可能會損害債權人的權益。同時，合伙企業(yè)法第83條規(guī)定：“有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人?間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任?！边@個在法理上是講不通的，不符合當時責任原則。而 且有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶?，其自身的風險是加大的，但是提高了企業(yè)的信用度，因此再把企業(yè)以 前的無限責任也轉加到有限合伙人身上是不合理的。6、有限合伙企業(yè)稅收政策的保障問題風險投資主要是通過持有股權，投資于在創(chuàng)業(yè)階段有快速成長可能的科技型中小企業(yè)，以促進這類 企業(yè)的技術開發(fā)、創(chuàng)業(yè)發(fā)展和資金