1、第七章外商投資企業(yè)法第七章外商投資企業(yè)法第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述1第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法2 第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法3 第四節(jié)外資企業(yè)4學習目標學習目標o 1.了解外商投資企業(yè)法的基本原則。o 2.掌握中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本、出資方式、出資期限及組織機構。o 3.掌握外資企業(yè)的組織形式與組織機構。o 4.明確中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。請思考：請思考： 您所在的地區(qū)有哪些外商投資企業(yè)？當?shù)卣o他們的優(yōu)惠政策有哪些？ 第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述o 一、外商投資企業(yè)的概念與特征一、外商投資企業(yè)的概念與特征o （一）外商投資企業(yè)的概念o

2、外商投資企業(yè)是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者外國投資者單獨投資的企業(yè)。o 中外合資經(jīng)營企業(yè)（也可簡稱“合營企業(yè)”）o 中外合作經(jīng)營企業(yè)（也可簡稱“合作企業(yè)”）o 外資企業(yè)。（二）外商投資企業(yè)的特征o 1外商投資企業(yè)是外國投資者參與或獨立設立的企業(yè)。o 2外商投資企業(yè)是依照中華人民共和國法律，在中國境內(nèi)舉辦的企業(yè)，依法取得中國法人資格的法律地位，受中國法律的管轄和保護。o 3外商投資企業(yè)是外國投資者以直接投資的方式舉辦的企業(yè)，外國投資者對企業(yè)有與其投入資本相適應的支配和控制權。二、外商投資企業(yè)的權利和義務二、外商投資企業(yè)的權利和義務o （一

3、）外商投資企業(yè)的權利o 1生產(chǎn)經(jīng)營計劃權。o 2資金籌措運用權。o 3物資采購權。o 4產(chǎn)品銷售權。o 5外匯收入使用權。o 6勞動用工管理權。o 7機構設置和人員編制權。（二）外商投資企業(yè)的義務o 1必須遵守中國的法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益。o 2必須履行依法簽訂的協(xié)議、合同、章程。o 3必須依照中國稅法的規(guī)定繳納稅款。o 4應及時向有關部門報告生產(chǎn)和經(jīng)營情況，接受中國政府有關機關的管理和監(jiān)督。o 5應承擔我國法律、行政法規(guī)規(guī)定的義務。三、外商投資企業(yè)的投資項目三、外商投資企業(yè)的投資項目o （一）鼓勵類外商投資項目o 1屬于農(nóng)業(yè)新技術、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)

4、的。o 2屬于高新技術、先進適用技術，能夠改進產(chǎn)品性能，提高企業(yè)技術經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)力不足的新設備、新材料的。o 3適應市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的。o 4屬于新技術、新設備，能夠節(jié)約能源和原材料，綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的。（二）限制類外商投資項目o 1技術水平落后的。o 2不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的。o 3從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的。o 4屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的。o 5法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（三）禁止類外商投資項目o 1危害國家安全或者損害社會公共利益的。o 2對環(huán)境造成污染，破壞自然資源或者損

5、害人體健康的。o 3占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的。o 4危害軍事設施安全和使用效能的。o 5運用我國特有工藝或者技術生產(chǎn)產(chǎn)品的。o 6法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（四）允許類外商投資項目o 1除鼓勵類、限制類、禁止類以外的其他項目投資屬于允許類的外商投資項目。o 2產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。o 3產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額的70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府及國務院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。四、外商投資企業(yè)法的概念與基本原則四、外商投資企業(yè)法的概念與基本原則o （一）外商投資企業(yè)法o 外

6、商投資企業(yè)法是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的關于外商投資企業(yè)的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。o （二）外商投資企業(yè)法的基本原則o 1國家主權原則。o 2平等互利原則。o 3參照國際慣例原則。第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法o一、中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)法的概念一、中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)法的概念o（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)o中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合營企業(yè)），是指中國合營者與外國合營者依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤、分擔風險及虧損的企業(yè)。o中外合資經(jīng)營企業(yè)特征：o第一，中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，具有法人資

7、格，作為股東的中外合營各方以投資額為限對企業(yè)債務承擔有限責任。o第二，在中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中，外方合營者的出資比例一般不得低于25%。o第三，中外各方依照出資比例分享利潤，分擔虧損。o第四，合營企業(yè)是經(jīng)中國政府批準設立的中國法人，必須遵守中國的法律和行政法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護。o（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)法o中外合資經(jīng)營企業(yè)法是調(diào)整中外合資經(jīng)營企業(yè)在設立、管理、經(jīng)營和終止過程中發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立o （一）設立合營企業(yè)的條件o 1采用先進技術設備和科學管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料；

8、o 2有利于企業(yè)技術改造，能做到投資少、見效快，收益大；o 3能擴大產(chǎn)品出口，增加外匯收人；o 4能培訓技術人員和經(jīng)營管理人員。 申請設立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：o 1有損中國主權的；o 2違反中國法律的；o 3不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；o 4造成環(huán)境污染的；o 5簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。o （二）設立合營企業(yè)的審批o 1設立合營企業(yè)的審批機關o 2設立合營企業(yè)的審批期限o （三）設立合營企業(yè)的登記三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和注冊資本三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和注冊資本o（一）合營企業(yè)的組織形式o合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。o（二）合

9、營企業(yè)的注冊資本與投資總額o在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%，對外國合營者投資比例的上限未作規(guī)定。o注冊資本與企業(yè)借款必須保持法定比例：o1投資總額在300萬美元以下，注冊資本占投資總額的比例至少應達到70%。o2投資總額在300萬到1 000萬美元（含1 000萬）注冊資本占投資總額的比例至少應達到 1/2；投資總額在300萬到420萬美元的，注冊資本不低于210萬美元。o3投資總額在1 000萬到3 000萬美元（含3 000萬）注冊資本占投資總額的比例至少應達到2/5；投資總額在1 000萬到1 250萬美元的，注冊資本不低于500萬美元。o4投資總額在300

10、萬美元以上，注冊資本占投資總額的比例至少應達到1/3；投資總額在3 000萬到6 000萬美元的，注冊資本不低于1 200萬美元。四、合營各方的出資方式與出資期限四、合營各方的出資方式與出資期限o（一）合營各方的出資方式o合營各方可以用下列方式出資：用貨幣出資，即用現(xiàn)金出資（以外幣繳付）；用實物出資，即用建筑物、廠房、機器設備或其他物料作價出資；用工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、場地使用權等作價出資。o外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。o（二）合營各方的出資期限o合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。o合營合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營各

11、方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。o（三）合營各方的出資轉(zhuǎn)讓五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構o （一）合營企業(yè)的權力機構o 合營企業(yè)的董事會，是合營企業(yè)的最高權力機構。o （二）合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構 總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理和其他高級管理人員若干人。六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理工作六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理工作o （一）合營企業(yè)的計劃o （二）合營企業(yè)的物資購買o （三）合營企業(yè)的產(chǎn)品銷售o （四）合營企業(yè)的財務與會計o （五）合營企業(yè)的利潤分配o （六）合營企業(yè)的勞動管理七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限與解散七、中外

12、合資經(jīng)營企業(yè)的期限與解散o（一）合營企業(yè)的合營期限o合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為1030年；o投資大、建設周期長、資金利潤率低的項目或者外國合營者提供先進技術生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項目，或者在國際上有競爭力的產(chǎn)品的項目，合營期限可以延長到50年；o經(jīng)過國務院特別批準的，可以在50年以上。o（二）合營企業(yè)的解散o（1）合營期限屆滿；o（2）企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；o（3）合營企業(yè)因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；o（4）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；o（5）合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；o（6）合營企業(yè)合同、章程

13、所規(guī)定的其他解散原因出現(xiàn)。第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法o一、中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念一、中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念o（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)o中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織與外國企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。中外合作經(jīng)營企業(yè)是契約式的企業(yè)。o中外合作經(jīng)營企業(yè)特征：o1合營企業(yè)屬于股權式的合營，投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧；而合作企業(yè)屬于契約式的合營，通過簽訂合同具體確定各方的權利和義務。o2合營企業(yè)的

14、組織形式一般為有限責任公司，是具有中國法人資格的企業(yè)；而合作企業(yè)可以舉辦具有中國法人資格的企業(yè)，也可以舉辦不具有中國法人資格的企業(yè)。o3合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構是董事會領導下的經(jīng)營管理機構；合作企業(yè)的經(jīng)營管理機構具有多樣性，可以采用董事會制，也可以采用聯(lián)合管理委員會制，還可以采用委托管理制。o4合營企業(yè)只有在依法終止時，外國合營者才能回收自己的資本，在合營企業(yè)的存續(xù)期間內(nèi)，外國合營者不能收回自己的出資；而合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行收回投資。o5合營企業(yè)是在毛利潤扣除所得稅和按規(guī)定提取各項基金后，將凈利潤按各方的股權比例進行分配；而合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配利潤，可以采取

15、凈利潤分成、產(chǎn)品分成等分配方式。（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法o 中外合作經(jīng)營企業(yè)法是指調(diào)整中外合作經(jīng)營企業(yè)在設立、管理、經(jīng)營和終止過程中發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。 二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立o （一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立條件o 國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的或者技術先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。o （二）中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立程序o 1立項申請o 2洽談簽約o 3審查批準o 4登記注冊（三）中外合作經(jīng)營企業(yè)的出資方式o 中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術和其他財產(chǎn)權利。o 雙方不必精確計算各方的出資額，只需確定各自的合作條件。三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式

16、和注冊資本三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和注冊資本o（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式o中外合作經(jīng)營企業(yè)可以是具有法人資格的合作企業(yè)，也可以是不具有法人資格的合作企業(yè)。o（二）中外合作企業(yè)的注冊資本o注冊資本可用人民幣表示，也可用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。o注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少，但因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審批機關批準。o（三）中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資與合作條件o1合作各方的出資方式和出資比例o2合作各方的出資期限o3合作各方的出資轉(zhuǎn)讓四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構o （一）董事會制o （二）聯(lián)合管理機構o （三）委托管理制五、

17、中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配和投資回收五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配和投資回收o（一）合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品分配o（二）合作企業(yè)外國合作者投資的回收o1合作企業(yè)合同中約定，合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。o2對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并經(jīng)過批準。o3中外合作者應當依照有關法律規(guī)定和合同約定，對合作企業(yè)的債務承擔責任。o4外國合作者提出先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)過財政稅務機關審查同意后，報審查批準機關審批。o5外國合作者應當在合作企業(yè)虧損彌補之后，才能先行回收投資。o6如果外國合作者在合作期限內(nèi)回收投資尚未完畢，經(jīng)過審批機關批準，可以延長合作期限

18、，以保證外商繼續(xù)回收應予回收而尚未回收的投資。六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和解散六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和解散o （一）期限規(guī)定o （二）解散規(guī)定o 1合作期限屆滿。o 2合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營。o 3中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。o 4合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的解散原因出現(xiàn)。o 5合作企業(yè)違法，被依法責令關閉。第四節(jié)外資企業(yè)法第四節(jié)外資企業(yè)法o一、外資企業(yè)與外資企業(yè)法的概念一、外資企業(yè)與外資企業(yè)法的概念o（一）外資企業(yè)o外資企業(yè)又稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)，是指依照中國法律在中國境內(nèi)設立的全部資本由外國投資者投

19、資的企業(yè)。外資企業(yè)不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設立的分支機構。o外資企業(yè)具有以下三個特征：o第一，外資企業(yè)是依照中國有關法律設立的企業(yè)，這使它區(qū)別于依照外國法律設立的外國企業(yè)。o第二，外資企業(yè)是外國投資者在中國境內(nèi)設立的企業(yè)，其主要辦事機構必須設在中國境內(nèi)。o第三，外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投資，中國企業(yè)或其他經(jīng)濟組織不提供任何注冊資本。o第四，外資企業(yè)是獨立的法律主體，以自己的名義進行經(jīng)營活動，獨立承擔民事責任，外國投資者對其債務不承擔無限責任。o（二）外資企業(yè)法o外資企業(yè)法是調(diào)整外資企業(yè)在設立、管理、經(jīng)營、終止過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。二、外資企業(yè)的設立與變更二

20、、外資企業(yè)的設立與變更o （一）外資企業(yè)的設立o 1外資企業(yè)的設立條件o 2設立外資企業(yè)的程序o （三）外資企業(yè)的變更o 外資企業(yè)變更應報審批機關批準。外資企業(yè)申請變更登記，應在審批機關批準后30天內(nèi)，向登記主管機關變更登記。三、外資企業(yè)的組織形式和注冊資本三、外資企業(yè)的組織形式和注冊資本o （一）外資企業(yè)的組織形式o 外資企業(yè)的組織形式一般為有限責任公司o （二）外資企業(yè)的注冊資本o 外資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應當符合中國法律的有關規(guī)定。o 外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。四、外國投資者的出資方式與出資期限四、外國投資者的出資方式與出資期限o （一）外國投資者的出資方式o （二

21、）外國投資者的出資期限五、外資企業(yè)的用地和費用五、外資企業(yè)的用地和費用o （一）外資企業(yè)用地的解決o 外資企業(yè)的用地，由外資企業(yè)所在地的縣級或縣級以上地方人民政府根據(jù)本地區(qū)的情況審核的，予以安排。o （二）外資企業(yè)的土地使用費用o 外資企業(yè)在領取土地證時，應當向其所在地人民政府土地管理部門繳納土地使用費。六、外資企業(yè)的經(jīng)營管理工作六、外資企業(yè)的經(jīng)營管理工作o （一）外資企業(yè)的物資購買o （二）外資企業(yè)的產(chǎn)品銷售o （三）外資企業(yè)的財務與會計o （四）外資企業(yè)職工的勞動管理七、外資企業(yè)的經(jīng)營期限、解散與清算七、外資企業(yè)的經(jīng)營期限、解散與清算o （一）外資企業(yè)的經(jīng)營期限o （二）外資企業(yè)的解散o

22、（三）外資企業(yè)的清算思考題思考題o 1什么叫中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)什么叫中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)？營企業(yè)和外資企業(yè)？o 2對合營企業(yè)的注冊資本有哪些限制性規(guī)對合營企業(yè)的注冊資本有哪些限制性規(guī)定？定？o 3中外合作經(jīng)營企業(yè)的特征有哪些？中外合作經(jīng)營企業(yè)的特征有哪些？o 4外資企業(yè)終止的條件有哪些？外資企業(yè)終止的條件有哪些？案例分析案例分析o 一家中國公司與一家美國公司擬在中國設立一合資經(jīng)營企業(yè)，經(jīng)協(xié)商，雙方訂立以下合同：合營企業(yè)的注冊資本600萬美元，其中中方投資480萬美元（含場地使用權作價100萬美元，機器設備作價100萬美元，現(xiàn)金280萬美元），美方投資120萬美元（含專利權作價25萬美元，以合營企業(yè)名義租賃的機器設備作價15萬美元，現(xiàn)金80萬美元）；合營企業(yè)為了鼓勵外商投資，約定在分配方式上允許美方投資者