1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上第二章 公司法律制度1.本章是經(jīng)濟法部分的重點章，平均分值在15分左右，并且經(jīng)常考查主觀題。2.本章重點在于有限責任公司和股份有限公司的設立、組織機構(gòu)和股權(quán)（份）轉(zhuǎn)讓。3.本章理解難度并不大，但需要過數(shù)字關(guān)，知識較為零散，需要學員在不斷對比歸納后做到準確記憶。考點一 公司類型子公司分公司性質(zhì)不同子公司是獨立的法人分公司則不具備企業(yè)法人資格責任承擔不同子公司獨立承擔責任分公司的民事責任由總公司承擔相同點獨立的進行民事活動（自己的名義）考點二 公司法人財產(chǎn)權(quán)1.對外投資：董事會或股東會決議2.擔保能力的限制：決議為股東或?qū)嶋H控制人【必背法條】必須股東會決議。接受擔保的股東

2、或受實際控制人支配的股東，不得參加表決。該表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。為他人董事會或股東會決議數(shù)額約定事項3.上市公司擔保：需要股東大會決議（1）單筆擔保額超過凈資產(chǎn)10%的擔保；（2）在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%。（3）上市公司及其子公司的對外擔保總額，超過凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔保；（4）為資產(chǎn)負債率超過70%的擔保對象提供的擔保；（5）對股東、實際控制人、關(guān)聯(lián)方提供的擔保?？键c三 公司的設立要求1.設立條件：有限責任公司股份有限公司方式發(fā)起設立發(fā)起or募集設立（發(fā)起人不得少于股份的35%）期限允許分期出資發(fā)起設立允許分期；募集設立不允

3、許分期人數(shù)1-50人2-200人為發(fā)起人，半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所資本全體股東認繳的出資發(fā)起設立為認購的股本；募集設立為實收股本無須驗資發(fā)起設立無須驗資，募集設立須驗資一般無注冊資本最低限（包括一人有限），特殊行業(yè)除外（如商業(yè)銀行、保險公司）組織可以設立股東會、董事會和監(jiān)事會必須設立股東會、董事會和監(jiān)事會【補充】股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責任公司，可設1名執(zhí)行董事（可兼任經(jīng)理），不設立董事會；可設12名監(jiān)事，不設立監(jiān)事會。2.出資方式：股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。3.非貨幣出資：（1）應當評估作價：未作價，去作價；價不足，不認定?！?/p>

4、注意】出資后因市場或其他客觀因素導致資產(chǎn)減值，不能認定未履行。（2）以劃撥或以設定權(quán)利負擔的土地使用權(quán)出資：合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或解除權(quán)利負擔。（3）已交付使用，未辦理權(quán)屬變更：未變更，給機會，變更后，交付算。（4）已辦理權(quán)屬變更，但未交付使用：可主張實際交付后享有。4.公司章程：對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！咀⒁狻扛呒壒芾砣藛T包括經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人、上市公司董事會秘書。5.法定代表人：由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任?？键c四 出資責任1.未盡出資義務的責任（1）首次出資：追究者股東發(fā)起人惡意受讓人董監(jiān)高、實際控制人公司或其他股東返還本息與股東連帶與股東連帶（有

5、限公司特有）×債權(quán)人在公司不能清償和未出資本息內(nèi)承擔【必背法條】股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任，但是，公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。（2）增資：未盡忠實和勤勉義務的董事、高級管理人員承擔相應的責任2.抽逃出資：驗資后又轉(zhuǎn)出；通過虛構(gòu)債權(quán)債務關(guān)系將出資轉(zhuǎn)出；制作虛假財務會計報表虛增利潤分配；利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出。抽逃股東協(xié)助的其他股東、董事、高管或?qū)嶋H控制人第三人代墊資金協(xié)助公司或其他股東返還本息與股東連帶債權(quán)人在公司不能清償和抽逃出資本息內(nèi)承擔3.其他后果：（1）抽逃、未盡出資義務：股東權(quán)利受到相應受限。（2）有限公司：未履

6、行出資義務或抽逃全部出資+催告股東會決議除名（3）股份公司：未按期繳納+催繳另行募集+賠償（4）出資義務不受訴訟時效限制?！颈乇撤l】公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間，依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資的股東承擔賠償責任，被告股東以出資義務或者返還出資義務超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。4.設立階段的合同責任：（1）以發(fā)起人名義訂立：公司確認或?qū)嶋H成為主體+相對人要求公司承擔公司承擔（2）以設立中公司名義訂立：有證據(jù)為發(fā)起人利益+相對人惡意發(fā)起人承擔考點五 組織機構(gòu)的職權(quán)對比股東會決定公司的經(jīng)營“方針”和投資“計劃”；選舉和更換“非由職工代表”擔任的董事、監(jiān)

7、事；（職工代表由職代會選舉）大事的審議批準權(quán)。董事會2執(zhí)行+4制訂+4決定（經(jīng)營計劃和投資方案；內(nèi)部管理機構(gòu)的設置；經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人及其報酬；基本管理制度）監(jiān)事會監(jiān)督，建議罷免；提議召開臨時股東會，列席董事會；股東會會議提案權(quán)經(jīng)理具體管理+2決定（具體規(guī)章；高管以外的管理人員）考點六 組織機構(gòu)的組成1.董事會的組成 有限責任公司國有獨資公司股份有限公司性質(zhì)執(zhí)行機構(gòu)人數(shù)313人519人董事長產(chǎn)生章程規(guī)定國資委指定全體過半數(shù)選舉職工代表國有投：必須有，其余：可以有應當有可以有任期不超過3年會議頻率章程規(guī)定-至少2次/年召開條件章程規(guī)定-過半數(shù)出席董事會決議章程規(guī)定-全體過半數(shù)2.監(jiān)事會的組

8、成有限責任公司國有獨資公司股份有限公司人數(shù)不得少于3人不得少于5人不得少于3人代表監(jiān)事會應當包括職工代表，職工代表的比例不得低于1/3。主席監(jiān)事過半數(shù)選舉國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)指定監(jiān)事過半數(shù)選舉次數(shù)1年1次6個月1次任期任期3年，連選可以連任限制董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。董事、高管，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他機構(gòu)兼職。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事?？键c七 會議制度1.臨時會議：臨時股東會代表10%以上表決權(quán)的股東提議；13以上的董事提議；監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議臨時董事會（股份公司）代表10%以上表決權(quán)的股東提議；13以上的董事提議；監(jiān)事會提議臨時股東大會董事人數(shù)不

9、足5人或章程的2/3時；未彌補的虧損達實收股本總額的1/3；10%以上股份的股東請求時；董事會提議；監(jiān)事會提議2.決議的通過方式：會議性質(zhì)通過方式普通決議創(chuàng)立大會出席認股人+表決權(quán)+過半數(shù)有限責任公司監(jiān)事會半數(shù)以上監(jiān)事股東大會出席+表決權(quán)+過半數(shù)股份有限公司董事會全體董事的過半數(shù)特別決議有限公司的股東會增減注冊資本；合并、分立、解散；修改公司章程；變更公司形式代表+表決權(quán)+2/3以上股份公司的股東大會出席+表決權(quán)+2/3以上上市公司的股東大會上述+在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%出席+表決權(quán)+2/3以上國有獨資公司+發(fā)行公司債券國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)合營董事會出席董事一

10、致通過合作董事會+變更組織形式；資產(chǎn)抵押；委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理出席董事一致通過3.召集：有限公司（1）首次：由出資最多的股東召集和主持。（2）以后：董事會（董事長副董事長半數(shù)以上推）監(jiān)事會10%股東股份公司董事會（董事長副董事長半數(shù)以上推）監(jiān)事會90日以上10%股東4.通知：有限公司股東會約定會議召開15日以前通知全體股東股份公司股東大會年會：20日前；臨時股東大會：15日前股份公司董事會定期會議10日前通知5.其余內(nèi)容：（1）股份公司股東大會：臨時提案權(quán)：持有3%以上股份的股東+股東大會召開10日前提出；董事會2日內(nèi)通知其他股東；股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。累積投票：

11、選董事監(jiān)事可以用；簽名：主持人、出席會議的董事。（2）【必背法條】股份公司董事會： 董事因故不能出席會議的，可以“書面”委托其他“董事”代為出席。董事會的決議違反規(guī)定致使公司嚴重損失，參與決議的董事對公司負賠償責任；但經(jīng)證明曾表明異議并記載于會議記錄的可以免責。（3）上市公司關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度：有關(guān)聯(lián)關(guān)系：不得行使表決權(quán)，不得代理其他董事行使表決權(quán)。過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系出席可舉行，須過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系通過。出席的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人，提交上市公司股東大會?？键c八 一人有限責任公司1.出資：無法定注冊資本最低限+可分期。2.股東：自然人或法人。一個自然人只能投資設立一個一人公司，該

12、一人公司不能投資設立新的一人有限責任公司。3.不設股東會；強制審計。4.股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任?？键c九 國有獨資公司1.國有獨資公司不設股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。（1）合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行債券，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。（2）重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)，報本級政府批準。2.董事、監(jiān)事：由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派，職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生。考點十 名義股東和實際出資人1.對內(nèi)：股權(quán)代持協(xié)議有效，投資收益歸實際股東?！颈乇撤l】實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實

13、際履行了出資義務為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。2.對外：股權(quán)代持協(xié)議不得對抗善意第三人、公司、債權(quán)人。對公司、其他股東【必背法條】實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，不得請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記。對第三人名義股東處分股權(quán)，實際出資人可請求處分行為無效，但第三人可主張善意取得。對債權(quán)人【必背法條】公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東

14、而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東在承擔相應的賠償責任后，可以向?qū)嶋H出資人追償。3.冒名股東：冒名登記行為人應當承擔責任?？键c十一 股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股份轉(zhuǎn)讓1.有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓： （1）自愿轉(zhuǎn)讓：先看約定對內(nèi)：可以；對外：其他股東過半數(shù)同意，滿30日未答復、不同意且不購買視為同意。無需經(jīng)過股東會作出決議。【注意1】優(yōu)先購買權(quán)（順序：協(xié)商出資比例）?！咀⒁?】一股二賣：股權(quán)轉(zhuǎn)讓后未及時辦理變更登記，原股東處分股權(quán)，受讓股東可以主張?zhí)幏止蓹?quán)行為無效；但如果第三方構(gòu)成善意取得，第三方可以取得股權(quán)。（2）強制轉(zhuǎn)讓：法院通知公司及全體股東，其他股東20日內(nèi)同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。（

15、3）回購轉(zhuǎn)讓：五年盈利未分紅，合并分立轉(zhuǎn)財產(chǎn)，公司到期還繼續(xù)，股東反對可退出。2.股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的限制（1）發(fā)起人發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）【必背法條】董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份，公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%。離職后6個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持本公司股份。短線交易：將其持有的股份在買入后6個月內(nèi)賣出，或者賣出后6個月內(nèi)買入，由此所得收益歸該公司所有，董事會應當收回該股東所得收益。證券公司因包銷購入售后剩

16、余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票不受6個月時間限制。針對持有5%以上股份的股東和董監(jiān)高。（3）公司：不得收購本公司股份。有下列情形之一的除外：減少公司注冊資本（10日內(nèi)注銷）；與持有本公司股份的其他公司合并（6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷）；將股份獎勵給本公司職工（不超已發(fā)行股份的5%；稅后利潤中支出；1年內(nèi)轉(zhuǎn)給職工）；股東因?qū)喜?、分立決議持異議，要求公司收購其股份的（6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷）。（4）股票質(zhì)押：公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。 考點十二 股票發(fā)行1.普通股：（1）記名：向發(fā)起人、法人發(fā)行要記名，并且背書轉(zhuǎn)讓（NOT交付轉(zhuǎn)讓）。（2）同股同權(quán)、同股同價（3）發(fā)行價格不得低于票面

17、金額。2.優(yōu)先股：（1）設置問題：不允許發(fā)行在股息分配和剩余財產(chǎn)分配上具有不同優(yōu)先順序的優(yōu)先股。允許發(fā)行在其他條款上具有不同設置的優(yōu)先股。（2）同股同權(quán)、同股同價：同次發(fā)行的相同條款優(yōu)先股，每股發(fā)行的條件、價格和票面股息率應當相同。（3）【必背法條】發(fā)行條件：公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過普通股股份總數(shù)的50%，且籌資金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的50%，已回購、轉(zhuǎn)換的優(yōu)先股不納入計算。（4）發(fā)行主體：公開發(fā)行限于上市公司；非公開發(fā)行限于上市和非上市公眾公司。（5）【必背法條】表決權(quán)不受限制：表決權(quán)恢復：累計3年或連續(xù)2年未按約定支付優(yōu)先股股息。與優(yōu)先股東有切身關(guān)系：出席普通股表決權(quán)2/3以上+出席優(yōu)

18、先股表決權(quán)2/3以上。A.修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容；B.一次或累計減少公司注冊資本超過10%；C.公司合并、分立、解散或變更公司形式；D.發(fā)行優(yōu)先股?？键c十三 董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為禁止1.不得擔任董監(jiān)高的情形：無或限制行為能力；大額債務到期未清償；經(jīng)濟犯罪或犯罪被剝奪政治權(quán)利執(zhí)行期滿未逾5年；破產(chǎn)清算負有個人責任未逾3年；吊銷負有個人責任未逾3年。2.不得擔任獨立董事的情形：3.董事、高級管理人員不得有下列行為：違反規(guī)定收入歸公司。與本企業(yè)交易從事相競爭的業(yè)務以企業(yè)財產(chǎn)為他人擔保個獨管理者投資者同意×投資者同意×普通合伙人約定一致同意××

19、;約定一致同意×有限合伙人約定約定約定一致同意×董事、高管章程股東（大）會同意×股東（大）會同意×股東會或董事會同意×考點十四 股東訴訟1.股東直接訴訟：損害股東利益，股東可以提起訴訟。不能提解散公司訴訟2.股東代表訴訟考點十五 利潤分配1.分紅權(quán)：約定實繳（有限公司）or股份比例（股份公司）?！颈乇撤l】按照股東實繳的出資比例分配，但全體股東約定不按出資比例分配的除外?！咀⒁狻坑邢挢熑喂镜谋頉Q權(quán)先約定后法定，剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)按法定。2.利潤分配：法定公積金按“稅后利潤的10%”提取，當法定公積金累計額為注冊資本“50%以上”時可不再提取。 3.公積金的用途（1）彌補公司虧損。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。（2）擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營。（3）轉(zhuǎn)增公司資本：任意公積金轉(zhuǎn)增，法律沒有限制；法定公積金轉(zhuǎn)增，留存的該項公積金不得少于