1、 遇到 合同法 問題?贏了網(wǎng)律師為你 免費(fèi)解惑 !訪問 格式條款的利與弊一、格式條款的界定1、各國(guó)或地區(qū)格式條款的含義在世界范圍內(nèi), 不同的法系以及同一法系內(nèi)的不同國(guó)家, 因其觀察 格式條款法律制度的角度不同,從而對(duì)于格式條款有著不同的稱謂。在 英美合同法上,常見的有標(biāo)準(zhǔn) (形式 合同 (standard form contract、標(biāo)準(zhǔn) (合同 條款 (standard contract terms 、標(biāo)準(zhǔn)化合同條款 (standardizied contract terms、 附合合同 (contract of adhesion等, 主要是指具有優(yōu)勢(shì)地 位的一方當(dāng)事人單方確定的合同條款。在

2、大陸法系國(guó)家中,如德國(guó),格 式 條 款 對(duì) 應(yīng) 的 詞 是 一 般 條 款 或 者 一 般 交 易 條 款 (Allgemeine Geschftsbedinggungen ,即一般契約 (交易 條款是指契約一方當(dāng)事人 (使 用人 為了供將來(lái)訂立多數(shù)契約之用而預(yù)先制定,并于訂立契約時(shí)提供 給相對(duì)人的所有契約條款。根據(jù)國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì) 1994年制定國(guó)際 商事合同通則的界定,格式條款是“一方為通常和重復(fù)使用的目的而 預(yù)先準(zhǔn)備的條款,并在實(shí)際使用時(shí)未與對(duì)方談判。 ”2、我國(guó)格式條款的含義法律咨詢 在我國(guó)大陸的法律學(xué)者中, 較早關(guān)注格式條款問題的張新寶先生認(rèn) 為,格式合同是由一方當(dāng)事人、有關(guān)團(tuán)體或國(guó)

3、家機(jī)關(guān)制訂的,或由國(guó)家 法律直接規(guī)定的, 包括全部交易條款的一種合同。 格式合同在相同條件 下適用于一切不特定的相對(duì)人, 相對(duì)人沒有就合同條款進(jìn)行協(xié)商的自由, 只能概括地接受或不接受全部合同條款。 王利明先生認(rèn)為, 格式條款是 指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先擬訂的, 并由不特定的第三人所接 受的,在訂立合同同時(shí)不能與對(duì)方協(xié)商的條款。還有的學(xué)者認(rèn)為,是指 一方當(dāng)事人預(yù)先制定的, 并由不特定的第三人所接受的,具有完整的和 定型化特點(diǎn)的合同條款。關(guān)于格式條款, 在我國(guó) 合同法 未頒布前所使用的術(shù)語(yǔ)名目繁多, 如定型化條款、一般契約條款、一般交易條款、一般交易條件、標(biāo)準(zhǔn)合 同、附從合同、定式合同、格

4、式合同等。隨著合同法的頒行,目前 我國(guó)法學(xué)界所使用的術(shù)語(yǔ)漸趨一致,大都采用“格式條款” 、 “合同格式 條款”或者“格式合同條款”的稱謂。在該法第 39條第 2款中對(duì)格式 條款下的定義為:“當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立合同時(shí) 未與對(duì)方協(xié)商的條款。 ”根據(jù)該規(guī)定,格式條款是指當(dāng)事人一方為與不 特定的多數(shù)人進(jìn)行交易而預(yù)先擬定的, 且不允許相對(duì)人對(duì)其內(nèi)容作任何 變更的合同條款。二、格式條款的功能法律咨詢 雖然格式條款對(duì)傳統(tǒng)民事理論的沖擊遭到法學(xué)家的指責(zé), 認(rèn)為其無(wú) 異于“契約殺手” ,使反對(duì)格式條款存在的呼聲自其產(chǎn)生以來(lái)就沒有停 止過(guò),但格式條款不但沒有在反對(duì)聲中銷聲匿跡, 反而卻如雨后春

5、筍般 地發(fā)展起來(lái)。 主要原因在于:格式條款的存在是經(jīng)濟(jì)和科技發(fā)展的必然 要求,無(wú)論法學(xué)家們對(duì)格式條款采取如何嚴(yán)歷的批評(píng)態(tài)度, 都不能不承 認(rèn)它給現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活帶來(lái)的巨大便利以及它對(duì)人們生活的重大影響。1、格式條款可以提高交易活動(dòng)的效率,節(jié)約交易成本隨著現(xiàn)代化商品生產(chǎn)和交換的高速發(fā)展, 商品交易日益頻繁、 復(fù)雜, 其中絕大部分是通過(guò)合同進(jìn)行的, 對(duì)于從事大量、 重復(fù)性交易行為的商 品或服務(wù)的提供者而言, 其不可能與個(gè)別消費(fèi)者逐一就合同內(nèi)容進(jìn)行磋 商。格式條款“簡(jiǎn)化了關(guān)于每個(gè)合同內(nèi)容的談判過(guò)程,清除了交易的范 圍不確定、交付有疑問的問題以及因此而產(chǎn)生的適用有缺陷的、為準(zhǔn)確 的、 不合適的法律規(guī)則的可

6、能性, 而且最終大大減輕了企業(yè)家們計(jì)算和 交易清理事務(wù)的負(fù)擔(dān)” 。2、格式條款可以增進(jìn)交易的安全,預(yù)測(cè)和防范風(fēng)險(xiǎn)使用格式條款, 可以使合同當(dāng)事人, 尤其是制定格式條款的一方預(yù) 先在合同中確定風(fēng)險(xiǎn), 并以合同條款預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生, 限制風(fēng)險(xiǎn)的范圍, 在當(dāng)事人之間分配風(fēng)險(xiǎn)甚至將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)于他方當(dāng)事人。在預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)上,例法律咨詢 如動(dòng)產(chǎn)出賣人在其格式條款中規(guī)定出售房屋的精確面積以行政機(jī)關(guān)復(fù) 量結(jié)果為準(zhǔn),若復(fù)量結(jié)果與合同書所載面積不符,而其增減范圍在 2 以內(nèi)的,互不增減價(jià)金總額 ; 在分配風(fēng)險(xiǎn)上,當(dāng)事人可在格式條款中預(yù) 先確定哪一方當(dāng)事人應(yīng)對(duì)防治風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生承擔(dān)相應(yīng)的費(fèi)用, 而且它們還 為當(dāng)事人采用不同的費(fèi)用

7、標(biāo)準(zhǔn)提供了便利, 如承運(yùn)人可以根據(jù)由其承運(yùn) 的貨物的風(fēng)險(xiǎn)是由它自己承擔(dān)還是由托運(yùn)人承擔(dān)而相應(yīng)地調(diào)整運(yùn)價(jià) ; 在 轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)上,例如汽車經(jīng)銷商以格式條款規(guī)定,新車經(jīng)預(yù)購(gòu)后,因 國(guó)外原廠調(diào)高售價(jià)或國(guó)外貨幣匯率調(diào)整等因素, 致使交貨時(shí)車價(jià)已經(jīng)調(diào) 升的,預(yù)購(gòu)者應(yīng)支付調(diào)升后的車價(jià)。3、格式條款可以補(bǔ)充法律規(guī)定的不足隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,新型交易形態(tài)不斷出現(xiàn),但是由于法律的規(guī) 定往往落后于社會(huì)實(shí)踐, 對(duì)于這些交易中當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),法律并 未作出規(guī)定。因此,在該新型交易形態(tài)下,參與交易的雙方當(dāng)事人在長(zhǎng) 期利益沖突與平衡基礎(chǔ)上, 便利用格式條款的形式將彼此之間的權(quán)利義 務(wù)關(guān)系固定、明確下來(lái),作為雙方進(jìn)行交

8、易的準(zhǔn)則,從而保障了交易安 全,分散了交易風(fēng)險(xiǎn),補(bǔ)充了法律的不足。4、格式條款便于國(guó)家干預(yù)經(jīng)濟(jì)生活一方面, 格式條款的標(biāo)準(zhǔn)性和書面明示性特征便于國(guó)家對(duì)之進(jìn)行審法律咨詢 查、監(jiān)督 ; 另一方面,對(duì)于那些與國(guó)計(jì)民生密切相關(guān)的行業(yè)或領(lǐng)域,可 以由有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)制定一些交易條款, 強(qiáng)令雙方當(dāng)事人必須遵守和維護(hù), 既有利于保護(hù)消費(fèi)者的利益,也有利于實(shí)現(xiàn)國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)。三、格式條款的弊端任何事物價(jià)值的存在都是辯證的, 格式條款在呈現(xiàn)效率和安全價(jià)值 的同時(shí)也構(gòu)成了對(duì)自由、平等與公平的相對(duì)限制。從合同法角度看,格 式條款主要是規(guī)模經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物, 無(wú)論是法律上的壟斷還是事實(shí)上的壟斷, 在締結(jié)合同時(shí),均表現(xiàn)為締

9、約能力的不平等或締約環(huán)境的不公正。 具體 表現(xiàn)在具有優(yōu)勢(shì)地位的一方往往通過(guò)格式條款將自己的意思強(qiáng)加給對(duì) 方從而使協(xié)商一致的合同基礎(chǔ)發(fā)生動(dòng)搖,損害對(duì)方的利益。1、在格式條款合同中,對(duì)契約自由的相對(duì)限制契約自由的核心是意思自治,其基本要求是:契約的締結(jié)、契約的 內(nèi)容、相對(duì)人的選擇以及契約的履行都要遵從當(dāng)事人的意思。 由于格式 條款都是由企業(yè)單方預(yù)先確定的, 相對(duì)方不參與條款的制定過(guò)程, 更無(wú) 法決定合同的內(nèi)容和形式。盡管從形式上而言,當(dāng)事人概括地接受了企 業(yè)所提供的合同條款,這種接受本身就是其意思自治的體現(xiàn), 是他自愿 接受合同約束。但是,在這種自愿受束的背后,卻存在著當(dāng)事人被迫屈 服于企業(yè)強(qiáng)大經(jīng)

10、濟(jì)實(shí)力的現(xiàn)實(shí),因?yàn)?“承諾當(dāng)事人常常根本不能違背或法律咨詢 難以違背, 不能進(jìn)行選擇的超公共權(quán)力的強(qiáng)制支配是優(yōu)勢(shì)者憑借其實(shí)力 對(duì)社會(huì)弱者的強(qiáng)制乃至壓迫。 ”2、當(dāng)事人地位的相對(duì)不平等由于一方當(dāng)事人的壟斷經(jīng)營(yíng)和對(duì)該行業(yè)格式條款制定的壟斷權(quán)利, 排除了相對(duì)人選擇與協(xié)商的可能, 他就可能利用這個(gè)優(yōu)勢(shì)地位來(lái)規(guī)定有 利于自己的條款,片面保護(hù)自己的利益,追求自己利益的最大化,很少 或完全不考慮相對(duì)人應(yīng)有的利益。 也就是說(shuō), 通過(guò)單方面規(guī)定不公平的 條款使自己一方獲得不當(dāng)利益。這種一方完全掌握締約活動(dòng)的主動(dòng)權(quán), 而相對(duì)人只能處于附從的地位, 無(wú)疑會(huì)導(dǎo)致雙方當(dāng)事人在形式上締約地 位平等但事實(shí)上不平等。3、由于

11、格式條款當(dāng)事人地位不平等,其制定者往往規(guī)定有利于自 己的內(nèi)容,限制甚至剝奪相對(duì)人的權(quán)利。比如,如果當(dāng)你選擇乘坐飛機(jī)時(shí),就必須買飛機(jī)票,唯一的選擇就 是和那家航空公司簽訂合同, 但他們的合同條款基本是一致的,而你不 同意,就只能放棄。值得注意的是,在這種情況下也容易出現(xiàn)免責(zé)條款 的濫用。 在格式條款中, 條款制定者經(jīng)常會(huì)將一些條款以免除合同相對(duì)法律咨詢 人合理地預(yù)期制定人應(yīng)承擔(dān)的全部或大部分責(zé)任。 由于法律知識(shí)和專業(yè) 知識(shí)的欠缺,相對(duì)人并不知道自己要承擔(dān)所有或大部分合同風(fēng)險(xiǎn) ; 即使 知道, 也因?yàn)榻?jīng)濟(jì)力量的薄弱而無(wú)法反對(duì)或者就這些風(fēng)險(xiǎn)作出任何安排。4、合同風(fēng)險(xiǎn)分配的不合理性格式條款的制定者利用

12、其締約中的優(yōu)勢(shì)地位可以預(yù)先設(shè)定商業(yè)風(fēng) 險(xiǎn)和司法風(fēng)險(xiǎn),確定和預(yù)測(cè)潛在的法律責(zé)任, 并以合同條款預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的 發(fā)生,限制風(fēng)險(xiǎn)的范圍, 在當(dāng)事人之間分配風(fēng)險(xiǎn)甚至將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移于他方 當(dāng)事人。典型的是,它常常包括這樣的條款:盡可能地減輕或者免除企 業(yè)家們不履行或者不能正確履行合同時(shí)的法律責(zé)任, 或者許可他們?cè)诤?同訂立后抬高價(jià)格,或者許可他們交付合同約定之外的貨物。但是,顧 客的賬務(wù)清結(jié)和相對(duì)應(yīng)的要求卻被禁止, 顧客的合同撤銷權(quán)和單方解約 權(quán)被設(shè)置了重要障礙, 而顧客的遲延履行責(zé)任卻被合同罰則條款和損害 賠償條款大加重了。在我國(guó)很多企業(yè)使用的格式條款中, 存在著大量不合理的內(nèi)容,相 較于國(guó)外的格式條款, 其

13、更為明顯、 嚴(yán)重。 如鐵路貨物運(yùn)輸合同中規(guī)定, 非保價(jià)運(yùn)輸承運(yùn)的行李、 貨物等, 由于鐵路運(yùn)輸企業(yè)的原因造成損失的, 承運(yùn)人只在規(guī)定的限額內(nèi)按實(shí)際損失進(jìn)行賠償, 保價(jià)運(yùn)輸按實(shí)際損失賠 償,但不超過(guò)保價(jià)額等。法律咨詢 綜上所述,格式條款猶如一柄雙刃劍,它在給我們的生活帶來(lái)便利 和高效的同時(shí),也隨時(shí)可能損害經(jīng)濟(jì)弱者一方的權(quán)益。 盡管從來(lái)都不存 在絕對(duì)的自由、 平等與公平, 但我們不能由此而縱容這種相對(duì)性的擴(kuò)張, 否則社會(huì)公正會(huì)遭受莫大的侵害。 但作為格式條款的相對(duì)方是不能解決 這個(gè)問題的, 因此必須由國(guó)家出面實(shí)行管制, 用國(guó)家強(qiáng)制的辦法來(lái)規(guī)范 格式條款, 以法律上的糾正和補(bǔ)救措施來(lái)使這樣的合同不至

14、于損害消費(fèi) 者的利益,不至于違背社會(huì)正義,違背交易公平。合同法法律常識(shí)希望對(duì)您有所幫助,贏了網(wǎng)建議大家遇到問題根據(jù) 實(shí)際情況進(jìn)行判斷,必要時(shí)可尋求法律咨詢中心的幫助。來(lái)源:(格式條款的利與弊 精彩推薦:預(yù)約訂購(gòu)單 舊房屋 (私房 買賣合同 深圳二手房買賣合同 專利實(shí)施許可合同(2 建設(shè)工程施工合同示范文本 (GF電力工程設(shè)備招標(biāo)程序及招標(biāo)文件范本第部分(評(píng)標(biāo)辦法四商品房買賣補(bǔ)充協(xié)議書 養(yǎng)豬場(chǎng)工程施工合同 房產(chǎn)租賃合同(寫字間租賃 廣州市商品房買賣合同 (2017放棄專利權(quán)聲明書 法律咨詢 共同出資合作開發(fā)地塊協(xié)議書 建筑工程施工合同樣本 店鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議書 上海市商品房購(gòu)買預(yù)售合同 寧波市海域使用

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