第一編婚姻家庭法

第一章緒論

第一節(jié)婚姻家庭

一、婚姻家庭的性質(zhì)：

（一）婚姻家庭的概念：

1.廣義上的婚姻家庭泛指群婚制出現(xiàn)后來多種兩性和血緣關(guān)系的社會(huì)形式。

2.嚴(yán)格意義上的婚姻家庭應(yīng)是指一夫一妻制形成后來的兩性和血緣關(guān)系的社會(huì)形式。

3.婚姻的概念:

（1）我國古代婚姻一昏因。

（2）現(xiàn)代學(xué)理解釋：

就社會(huì)關(guān)系而言，婚姬是男女兩性為當(dāng)時(shí)社會(huì)制度所確認(rèn)的互為配偶的結(jié)合的社會(huì)形

式。

就法律關(guān)系而言，婚姻是男女兩性以夫妻的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的結(jié)合。

?同性婚姻：荷蘭于4.1首先承認(rèn)同性婚姻合法化

同性婚姻所產(chǎn)生的問題：①人權(quán)②不合法法但也不嚴(yán)禁，放任無序狀態(tài)③對(duì)異性婚姻的

傷害

4.家庭的概念：

（1）說文解字：''家〃字的構(gòu)造像屋頂下面有一豬。

（2）現(xiàn)代學(xué)理解釋：就社會(huì)關(guān)系而言，家庭是以婚姻、血緣為紐帶的共同生活體。

（3）就法律關(guān)系而言，家庭是共同生活的，其組員間互享權(quán)利、互負(fù)義務(wù)的親屬團(tuán)體。

（二）婚姻家庭的屬性：

1.概括而言，婚姻家庭是兩性結(jié)合和血緣聯(lián)絡(luò)的社會(huì)形式。

2.婚姻家庭有兩重屬性一自然屬性和社會(huì)屬性pl

（1）自然屬性：是指婚姻家庭賴以形成的自然條件及其自身所包括的自然規(guī)律。

①婚姻的自然屬性體現(xiàn)為：其以男女兩性的勝利差異和人類固有的性的本能為生理基

礎(chǔ)。

②庭的自然屬性體現(xiàn)為：其以人種繁衍和血緣聯(lián)絡(luò)為生物功能。

③自然屬性必然影響婚姻家庭的立法。

（2）社會(huì)屬性：重要指影響婚姻家庭的社會(huì)原因和婚姻家庭具有的社會(huì)職能，是婚姬家庭

的本質(zhì)屬性。

①推進(jìn)婚姻家庭制度演進(jìn)的主線原因是社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展。

②婚姻家庭關(guān)系受到許多社會(huì)原因的影響。

③婚姻家庭承擔(dān)著社會(huì)職能。

（三）婚姻家庭的社會(huì)職能重要有：p2

1.人口再生產(chǎn)的職能

2.組織經(jīng)濟(jì)生活額職能

3.教育職能

第一節(jié)始姻家庭法概述

一、婚姻家庭法的概念

二、婚姻家庭法的調(diào)整對(duì)象

（-）從范圍而言，重要包括婚姻關(guān)系和一定范圍的親屬關(guān)系。

（二）從內(nèi)容而言，重要包括因一定親屬身份引起的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

三、婚姻家庭法的重要特性：

（一）合用上的廣泛性：

當(dāng)事人包括男女老幼，范圍極廣，并且其行為能力參差不齊，許多人被動(dòng)地進(jìn)入這個(gè)領(lǐng)

域。

（二）內(nèi)容上的倫理性：

案例：原告因與妻不和，在兩個(gè)女兒幼年時(shí)即離家出走。后長期在外謀生，期間與一女

子同居。但未生育。十?dāng)?shù)年后，原告在一次車禍中致殘，所獲賠償難以維持在當(dāng)?shù)氐纳?/p>

活，于是回到老家。此時(shí)其妻已亡，兩女兒均成年。原告因生活難以自理，規(guī)定兩女兒贍

養(yǎng)。兩女兒以原告長時(shí)間未對(duì)家庭盡責(zé)、未對(duì)自己盡撫養(yǎng)義務(wù)為由拒絕。問，法院與否應(yīng)

接受原告的訴訟祈求？

應(yīng)當(dāng)。根據(jù)我國大陸的法律規(guī)定，根據(jù)婚姻家庭法所特有的倫理性，兩個(gè)女兒需要承擔(dān)對(duì)

父親的贍養(yǎng)義務(wù)。而在我國臺(tái)灣則有如下規(guī)定：若被贍養(yǎng)人嚴(yán)重侵害了贍養(yǎng)人及其親屬的

權(quán)利，則法院可減輕或免除其贈(zèng)養(yǎng)義務(wù)。

（三）規(guī)范上的強(qiáng)制性：

因婚姻家庭法屬于身份法，輕易牽連到其他人，因此不能太過自由；此外還需注意保護(hù)處

在弱勢的當(dāng)事人。此外，身份性權(quán)利不能約定放棄。

?:?案例■:?對(duì)夫妻再婚時(shí)約定：婚后雙方經(jīng)濟(jì)獨(dú)立，兩年后丈夫身患重病，妻子用自己

的存款為丈夫治病，丈夫十分感動(dòng)，遂寫下借條。后丈夫病死，在遺產(chǎn)分割時(shí)，妻子出示

借條，稱應(yīng)從遺產(chǎn)中先扣除3萬元償還其債權(quán)。其他繼承人不一樣意。問，應(yīng)當(dāng)怎樣處

理？

（1）AA制協(xié)議有效，雙方可以做此種針對(duì)財(cái)產(chǎn)的約定,

（2）在此種狀況下的借貸協(xié)議無效。若錢款是借給丈夫從事經(jīng)營活動(dòng)，則有效；但此種狀

況下丈夫重病，妻子具有法定的扶養(yǎng)義務(wù)，此種義務(wù)是強(qiáng)制性的，不能解除，因此借貸協(xié)

議無效。

。案例二：已滿18周歲甲因還在讀書，向父母寫下協(xié)議，意工作后將18歲之后的花費(fèi)還

給父母。后甲與父母發(fā)生矛盾，父母持該協(xié)議規(guī)定甲返還費(fèi)用。問，應(yīng)當(dāng)怎樣處理？

18歲后父母的撫養(yǎng)義務(wù)并非強(qiáng)制性，協(xié)議有效。

四、身份法律行為：身份法律行為的特性〃是上學(xué)期期末論述題）

（一）種類：

1.「狹義」形成行為：引起本人身份關(guān)系變動(dòng)：如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)等。

引起他人身份關(guān)系變動(dòng)：如在有些國家，未成年人結(jié)婚需要得到其監(jiān)護(hù)人

承認(rèn)，若監(jiān)護(hù)人不承認(rèn)，則可行使撤銷被監(jiān)護(hù)人婚姻的權(quán)利。

2.「廣義」附隨行為：一對(duì)夫妻可以針對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)協(xié)議進(jìn)行約定，這是結(jié)婚行為的附隨行

為。

P17一對(duì)夫妻對(duì)未成年人的撫養(yǎng)進(jìn)行約定，這是離婚行為的附隨行為。

?尤其要注意附隨行為。在進(jìn)行分析時(shí)，應(yīng)先根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，若無規(guī)定再查看其他

法律。

?:?案例一：一對(duì)?夫妻約定：將丈夫婚前所有的房屋變更為雙方共有的財(cái)產(chǎn)。后因種種原

因，一直未去辦理產(chǎn)權(quán)變更登記。后雙方關(guān)系惡化，訴請離婚。圍繞當(dāng)時(shí)未定的房屋，雙

方發(fā)生爭執(zhí)。女方主張：根據(jù)《婚姻法》第19條，夫妻財(cái)產(chǎn)約定有效，登記在男方名下

的房子自己也有份。男方辯稱：根據(jù)《協(xié)議法》第186條，自己作為出贈(zèng)人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的

權(quán)利轉(zhuǎn)移之前有撤銷贈(zèng)與的權(quán)利。應(yīng)支持何方？

若將協(xié)議看作是結(jié)婚行為的附隨行為看，則應(yīng)先合用《婚姻法》第17條規(guī)定，但根據(jù)司

法解釋

（三），則應(yīng)支持男方。（這是有問題的，僅考慮了與財(cái)產(chǎn)法銜接，卻沒有考慮身份法自

身的特性。）

。案例二：一對(duì)夫妻約定，離婚后每月給妻子一萬元生活費(fèi)，作為離婚協(xié)議的內(nèi)容，后離

婚，丈夫不予履行。怎樣判？

將此項(xiàng)約定看作離婚的附隨行為，則支持女方。（此類案件在理論界仍存在爭議。）

3.協(xié)議/單方行為。

（二）形成行為的重要特性：

1.主體資格的限定性。

2.意思表達(dá)的局限性。意思自治原則的合用是受到限制的。

3.原則上不得代理。

?狹義上的身份行為關(guān)系到身份關(guān)系變動(dòng)，因此要充足體現(xiàn)當(dāng)事人個(gè)人意志。

?離婚行為中的形成行為（離或不離）不能代理，律師代理的是附隨事項(xiàng)，如財(cái)產(chǎn)分割問

題。

?對(duì)于一方是無行為能力人的離婚案件，法院不可合用調(diào)解?，必須進(jìn)行判決。

?若在婚姻中有行為能力的一方出于種種原因考慮不提由離婚，對(duì)無行為能力人導(dǎo)致傷

害，其其他近親屬與否可以代為起訴？司法解釋（三）第8條處理了此問題，但必須符合

前提條件，即先要根據(jù)尤其程序規(guī)定變更監(jiān)護(hù)關(guān)系。

4.不得附條件或期限。

例：”等你賺到一千萬再和我結(jié)婚”。若附條件，則不產(chǎn)生祈求權(quán)。只要尊重當(dāng)事人當(dāng)時(shí)

的意愿即可。

5.要式性。

必須履行法律程序。首先是促使當(dāng)事人謹(jǐn)慎考慮，另首先還可以起到公告作用。

6.效力卜的穩(wěn)定性.

★注意：以上都是針對(duì)形成行為，而非附隨行為。附隨行為可作此種規(guī)定：生第一種孩子

后雙方財(cái)產(chǎn)才共有。身份法律行為并不等于身份法上的行為，后者范圍不小于前者。

五、婚姻家庭法基本原則——五個(gè)實(shí)行&六個(gè)嚴(yán)禁：

五個(gè)實(shí)行：婚姻自由，一夫一妻，男女平等，保護(hù)婦女、小朋友和老人的合法權(quán)益，計(jì)劃

生育

六個(gè)嚴(yán)禁：嚴(yán)禁包辦婚姻，嚴(yán)禁買賣婚姻，嚴(yán)禁借婚姻索要財(cái)物，嚴(yán)禁重婚，嚴(yán)禁虐待、

家庭暴力，嚴(yán)禁有配偶者與他人同居。

（一）婚姻自由原則：

1.含義：指公民有權(quán)依法自主自愿地決定自己的婚姻問題，排除任何人的強(qiáng)制和干涉。

2.內(nèi)容和特性：結(jié)婚自由+離婚自由，但此種自由需要受到法律和社會(huì)物質(zhì)條件的限制。

3.干涉婚姻自由的重要行為：

包辦婚姻（第三人違反當(dāng)事人意愿，強(qiáng)迫他人結(jié)婚）

買賣婚姻（第三人違反當(dāng)事人意愿強(qiáng)迫他人結(jié)婚，以索取大量財(cái)物為目的，買賣婚姻都是

包辦婚姻，但比其愈加惡劣）

借婚姻索取財(cái)物（不違反當(dāng)事人意愿，但借婚姻向?qū)Ψ郊彝ニ魅∝?cái)物。不違反其意愿是本

質(zhì)特點(diǎn)），其他干涉始姻自由的行為（單位干涉等等）。

才父母之命、媒妁之言：產(chǎn)生原因重要是由于過去是家族產(chǎn)業(yè)，子女無獨(dú)立經(jīng)濟(jì)來源，聘

禮嫁妝依賴家庭。

（二）一夫一妻原則：

1.含義：婚姻由一夫一妻結(jié)合而形成，任何人不得同步有兩個(gè)或以上配偶。

2.破壞一夫一妻制的重要行為：

[1]重婚

?含義：有配偶者與他人結(jié)婚的違法行為。（"有配偶者"包括：已經(jīng)有登記結(jié)婚的配偶

以及已形成了事實(shí)婚姻的配偶）

?重婚的兩種形式：

①法律上的重婚：指有配偶者又與他人登記結(jié)婚。

②實(shí)際上的重婚：指有配偶者有與他人以夫妻名義同居生活。（之前被承認(rèn)的婚姻亦可以

是事實(shí)婚姻）

?對(duì)重婚的處理注意兩個(gè)辨別：

①事實(shí)重婚與有配偶者與他人同居的界線。

②1950年婚姻法頒布前后的納妾行為。

?事實(shí)婚姻構(gòu)成要件：

①未辦結(jié)婚登記

②對(duì)外以夫妻名義同居生活

③雙方均無其他配偶

④雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的時(shí)間和同居時(shí)間均在1994.2.1之前。

?，案例一：某男起與甲女以夫妻名義生活，與乙女登記結(jié)婚，此后繼續(xù)與甲女以大妻名義

同居生活，某男與否構(gòu)成重婚？

不構(gòu)成事實(shí)婚姻。因此構(gòu)成實(shí)際上重婚，從之后起算。

。案例二：一男青年與兩個(gè)女青年共同以夫妻名義生活，未辦理結(jié)婚登記。與否構(gòu)成重

婚？

不構(gòu)成C

（1）對(duì)重婚的處理：

注意兩個(gè)辨別：

①事實(shí)重婚與有配偶者與他人同居的界線

以夫妻名義：以夫妻名義租房買房，以夫妻名義辦婚宴，

生育孩子（在入學(xué)證明上填父母欄）這一項(xiàng)很難認(rèn)定

以上都需要證據(jù)認(rèn)定

②1950年婚姻法頒布前后的納妾行為

在這之前形成的，并且之后也沒有申請解除婚姻關(guān)系的，納的妾是合法有效的

辨別意義：繼承

（2）重婚的法律后果：

?民事上：

①無效；（不發(fā)生婚姻的效力）

②判決準(zhǔn)予離婚的法定理由；（假如夫妻一方有重婚行為而起訴離婚，法院進(jìn)行調(diào)解，無

效，原則上要判決準(zhǔn)予離婚）

③準(zhǔn)予離婚損害賠償?shù)姆ǘɡ碛桑ㄓ捎?方的重婚行為而導(dǎo)致離婚，無過錯(cuò)的?方可以祈

求重婚一方離婚損害賠償）

?刑事上：構(gòu)成重婚罪，要追究刑事責(zé)任

何時(shí)構(gòu)成重婚罪？明知他人有配偶而與他人結(jié)婚或者有配偶者與他人結(jié)婚。

有重婚行為不一定構(gòu)成重婚罪：不懂得對(duì)方有配偶而與他人結(jié)婚（但要承擔(dān)婚姻無效的法

律后果）

[2]有配偶者與他人同居

（1）含義：有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)穩(wěn)定地共同居住。（實(shí)例中：與婚

外異性；以保姆、秘書、兄妹==名義）

此條定義并不嚴(yán)謹(jǐn)：假如是同性呢？。因此，老師觀點(diǎn)認(rèn)為：與配偶以外的人以性為重要內(nèi)

容的共同生活。

（2）法律后果：

①一律解除。司法解釋（一）。非婚同居不違法，但育配偶者與他人同居違法，有規(guī)定法

院解除這種關(guān)系法院判決一律解除。

②判決準(zhǔn)予離婚的法定理由：（假如夫妻?方有非法同居行為而起訴離婚，法院進(jìn)行調(diào)

解，無效，原則上要判決準(zhǔn)予離婚）

③準(zhǔn)予離婚損害賠償?shù)姆ǘɡ碛桑ㄓ捎谝环降闹鼗樾袨槎鴮?dǎo)致離婚，無過錯(cuò)的一方可以祈

求非法同居一方離婚損害賠償）

?刑事上：破壞軍婚的狀況

（三）男女平等原則

?男女平等原則在我國婚姻法中的詳細(xì)體現(xiàn)：

在我國體現(xiàn)得最佳的：立法層面。

（四）保護(hù)婦女、小朋友和老人合法權(quán)益原則

?與男女平等不沖突，我們追求的是實(shí)質(zhì)上的平等。

?保護(hù)婦女原則在婚姻法中的詳細(xì)體現(xiàn)：離婚制度上：

1.對(duì)男方訴權(quán)的限制：《婚姻法》第34條

2.在離婚分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)對(duì)女方的照顧原則。

?家庭暴力（司法解釋（一）第1條）的法律含義以及法律對(duì)策：

家庭暴力往往是以作為的方式進(jìn)行，因此實(shí)務(wù)中對(duì)于冷暴力的認(rèn)定較為困難。

在國際社會(huì)中，家庭暴力的的對(duì)象是共同生活的人。國際社會(huì)中對(duì)于家庭暴力的規(guī)定：身

體暴力，精神暴力，性暴力，經(jīng)濟(jì)暴力。要到達(dá)什么樣的傷害程度？要在精神上、肉體上

構(gòu)成一定的傷害后果。

?虐待的法律含義及法律對(duì)策：

虐待是以作為或不作為方式對(duì)家庭組員從肉體上、精神上進(jìn)行摧殘迫害的行為。

?遺棄的法律含義及法律對(duì)策：

遺棄指負(fù)扶養(yǎng)義務(wù)的一方，對(duì)需要扶養(yǎng)的另一方，拒不履行應(yīng)盡義務(wù)的行為。

（五）計(jì)劃生育原則

?計(jì)劃生育是指通過生育機(jī)制有計(jì)劃地調(diào)整人II增長速度，包括提高和減少人II的增長

率。

?我國計(jì)劃牛育原則的基本規(guī)定.我國現(xiàn)階段的計(jì)劃牛育是以減少人口增長速度、提高人

口素質(zhì)為目的，其基本規(guī)定是少生、優(yōu)生、優(yōu)育和合適晚婚（女23,男25）晚育（女

24,男26）o

第二章親屬制度

第一節(jié)親屬制度概述

一、親屬的概念

1.注意廣義狹義之分，與家祚、家庭組員（往往要有經(jīng)濟(jì)上的聯(lián)絡(luò)）有別。

2.親屬關(guān)系的特性。

有固定身份和特定稱謂，不容許由自由意志來決定。

二、親屬組織的歷史變遷

?原始群體一氏族社會(huì)一家族社會(huì)一家庭社會(huì)

?原始群體無任何兩性禁忌，因此，不存在產(chǎn)生親屬制度的客觀需要。

?群婚制有了兩性問題，因此產(chǎn)生了發(fā)展。

無論怎樣高估財(cái)產(chǎn)對(duì)人類社會(huì)發(fā)展的影響都不為過。

第二節(jié)親屬的種類

p24

?有關(guān)擬制血親--

我國舅舅可以收養(yǎng)外甥嗎？可以。法律規(guī)定可以收養(yǎng)三代以內(nèi)旁系血親。

可以將非婚生子通過收養(yǎng)方式來轉(zhuǎn)變形成撫養(yǎng)關(guān)系嗎？可以。

但以上兩種狀況下，被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人本就具有血緣關(guān)系。這樣就不符合書p25上所寫的

定義了？

（書上對(duì)''擬制血親"的定義：擬制血親是指原本沒有血緣聯(lián)絡(luò)的人之間，根據(jù)所處時(shí)代的

法律規(guī)定或者按攝影當(dāng)于法律的其他有關(guān)制度的規(guī)定，確認(rèn)他們之間具有與自然血親相似

的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。）

?老師對(duì)''擬制血親〃所下的定義一

擬制血親：原本沒有該種親屬應(yīng)當(dāng)具有的法律上的血緣聯(lián)絡(luò)，因法律規(guī)定產(chǎn)生了該種親屬

之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

?繼父母、繼子女的擬制血親關(guān)系是一種姻親關(guān)系（因婚姻產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系），是我

國特有的擬制血親關(guān)系。

?親家（血親的配偶的血親）不屬于姻親（韓國法律將其包括在姻親中）。

第三節(jié)親系和親等

一、親系（需要會(huì)做選擇題）

親系是指親屬之間的世代軼絡(luò)。

P26：

直系血親：有直接生育聯(lián)絡(luò)的，己生所從出，從己生所出。

直系姻親：直系血親的配偶，配偶的直系血親，配偶的直系血親的配偶。

旁系血親：互相之間沒有直接生育聯(lián)絡(luò)（所指兩者之間），但有相似的血緣。

旁系姻親：與自己有著折線型血緣聯(lián)絡(luò)之人之配偶，以及與配偶有著折線型血緣聯(lián)絡(luò)之人

及其配偶。

二、親等

親等即親屬的等級(jí)。是計(jì)算親屬關(guān)系親疏遠(yuǎn)近的等級(jí)。

親等的計(jì)算措施：

1.羅馬法的計(jì)算措施。（當(dāng)今世界通用，需要掌握）

每通過一種環(huán)節(jié)加一親等，起點(diǎn)不算，持續(xù)計(jì)算。

曾祖父母與祖父母之間隔了''父母"，如圖，某人和他的曾祖父母之間是三親等直系血親。

旁系血親：要找到他們近來的共同血緣。

2.我國現(xiàn)行的世代計(jì)算法。

不一樣點(diǎn)：

①羅馬法不包括起點(diǎn)，我國包括起點(diǎn)。

②羅馬法是聯(lián)絡(luò)計(jì)算；我們的旁系親是兩邊分別往上數(shù)，假如數(shù)字相似，則以此數(shù)字為親

等，堂兄弟是三代旁系血親，假如數(shù)字不一樣，以大的數(shù)為準(zhǔn)，因此叔侄之間也是三代旁

系血親。

?九族：九代以內(nèi)宗親。①本宗所有的男性以及②沒有出嫁的女性，尚有③本宗所有的男

性所娶的女性（來歸之女）C大宗嫡長子繼承,小宗萬代則斬（斬?cái)嘧谟H關(guān)系,另立新

族。）非常穩(wěn)定!!五百年前是一家?

?對(duì)于親屬關(guān)系的限定措施：

分別限定：我國采用此種措施。根據(jù)所要調(diào)整的多種法律關(guān)系來分別限定?；ハ嘀g具有

扶養(yǎng)義務(wù)關(guān)系：近親屬?；ハ嘀g有繼承關(guān)系的：基本上是近親屬，尚有尤其狀況下的兒

媳和女婿。

總體限定：法律籠統(tǒng)得畫一種圈，超過此范圍就不是法律上的親屬了。

第四節(jié)親屬關(guān)系的發(fā)生、終止及其效力

一、親屬關(guān)系的發(fā)生和終止

（-）配偶關(guān)系發(fā)生和終止的原因：結(jié)婚行為；離婚行為，死亡和宣布死亡。

（二）血親關(guān)系發(fā)生和終止的原因：

1.自然血親：出生；死亡，（單方申明或雙方協(xié)議不行，由于波及到倫理的問題。）送養(yǎng)

（法律上的權(quán)利義務(wù)就此終止）。P31

2.擬制血親：p31

（1）收養(yǎng)的法律行為：解除：死亡，法律行為。

收養(yǎng)關(guān)系中，解除收養(yǎng)關(guān)系，且被收養(yǎng)人尚未成年的狀況下是誰來撫養(yǎng)？假如是養(yǎng)父母雙

雙死亡呢？前者由親生父母撫養(yǎng)，與親生父母的自然血親關(guān)系自然恢復(fù)，解除的效力及于

整個(gè)擬制血親關(guān)系的范圍；后者擬制血親關(guān)系還在，因此是由養(yǎng)父母的其他有撫養(yǎng)義務(wù)的

近親屬來撫養(yǎng)。

（2）形成：因繼父母對(duì)繼子女的撫養(yǎng)教育行為而形成的擬制血親；解除：死亡，法律行

為。

?撫養(yǎng)行為是事實(shí)行為（法律后果的產(chǎn)生不以意思表達(dá)為要件的行為）而不是法律行為。

還沒有可以通過事實(shí)行為來發(fā)生親子行為的國家。且事實(shí)行為缺乏公告性，因此這樣并不

是很合理。

?假如繼父母與生父母的婚婚姻關(guān)系消滅了，那這種擬制血親關(guān)系還存在嗎？

①最高院復(fù)函：繼母規(guī)定繼子女贍養(yǎng)，繼子女拒絕，原因一是她不是他們的生父母，二

是她和自己的親生父親已經(jīng)離婚了。最高院認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)贍養(yǎng)。由于繼母在他們年幼時(shí)曾撫

養(yǎng)過他們，且此種擬制血親關(guān)系并未解除。

②繼父母和生父母離婚，繼父母表態(tài)：離婚后不愿繼續(xù)撫養(yǎng)繼子女。則容許其離婚后解

除撫養(yǎng)關(guān)系。有此條司法解釋。那么其他人（繼子女，親父母）可以行使此種形成權(quán)嗎？

不可以。

③假如親父母死亡，那么繼子女可以規(guī)定被繼父母撫養(yǎng)嗎？（另一方生父母健在）可

以，此種判決的前提就是他們之間的擬制血親關(guān)系未終止。但法律后果上并沒有深入明確

的規(guī)定。

一繼父母和生父母的離婚丕會(huì)當(dāng)然地終止擬制血親關(guān)系。只能是人為地進(jìn)行意思表達(dá)行使

形成權(quán)。

3.姻親：p32

若兒子死了，那媳婦和公婆之間的姻親關(guān)系還存在嗎？有在。若離婚了，則消滅。

二、親屬關(guān)系的效力p32

（一）親屬關(guān)系在法律上的效力

1.一定范圍內(nèi)的親屬互相之間的禁婚義務(wù)。

2.一定范圍內(nèi)的親屬互相之間的扶養(yǎng)義務(wù)。

有扶養(yǎng)義務(wù)的人：配偶，父母子女，祖孫，兄弟姐妹。（兒媳、女婿并無義務(wù)贍養(yǎng)公婆、

丈人、丈母娘。）除父母、子女外都是附條件而具有扶養(yǎng)義務(wù)的。

?:?案例：?種已婚的成年女人，無子女，假如她喪失行為能力，那么是他的配偶需要優(yōu)先

扶養(yǎng)，還是她的父母呢？

配偶間的扶養(yǎng)是一種生活保持義務(wù)，由于配偶之間是一種生活共同體，一方有義務(wù)令另一

方保持與自己處在同畢生活水平。而其他近親屬所承擔(dān)的僅是生活維持義務(wù)。判斷此種問

題要看其之間的生活親密程度。

3.特定的親屬之間有法定的的共同財(cái)產(chǎn)。

4.一定范圍內(nèi)的親屬互相之間的繼承權(quán)。

5.一定范圍內(nèi)的親屬在收養(yǎng)法上得享有特殊的收養(yǎng)條件。

（二）親屬關(guān)系在其他民事法律上的效力p34

第三章結(jié)婚制度

第一節(jié)結(jié)婚制度概述

一、結(jié)婚的概念p37

二、結(jié)婚（婚姻成立）的條件p38

1.實(shí)質(zhì)條件和形式條件

實(shí)質(zhì)條件即我國婚姻法中妁''結(jié)婚條件"，'、結(jié)婚程序〃

2.必備條件和嚴(yán)禁條件

3.公益條件和私益條件

違反公益：無效；違反私益：可撤銷。

三、結(jié)婚制度的歷史演變p39

中國古代的聘娶婚及''六禮〃

納采，問名，納吉，納征，請期，親迎。

第二節(jié)婚約

一、婚約的概念：''契約說〃或''事實(shí)行為說〃書p41

二、我國對(duì)婚約的態(tài)度

婚約的法律效力正在逐漸減弱，諸多國家已經(jīng)不將婚約作為一種法律概念。

而在我國法律中，婚約不是一種法律事實(shí)行為。

對(duì)其態(tài)度可概括為''三不"一不嚴(yán)禁，不倡導(dǎo)，不保護(hù)。

三、婚前給付財(cái)物的返還糾紛P43

由于一方當(dāng)事人對(duì)婚姻做出的合理期待，而對(duì)自身職業(yè)做出變動(dòng)而導(dǎo)致的損失，能否規(guī)定

對(duì)方賠償？我國沒有明確規(guī)定，而德國、瑞士法律有明確規(guī)定：需要做出損害賠償（因婚

約解除而導(dǎo)致一方人格上、聲譽(yù)上的損害，另一方需要支付安慰金）。

首先要定性，再去找對(duì)應(yīng)的法規(guī)來處理。

1.以婚姻戀愛之名，詐騙錢財(cái)之實(shí)一刑法上的詐騙

2.買賣婚姻一也是公法調(diào)整，收繳所得財(cái)務(wù)

3.借婚姻索取財(cái)務(wù)一法律嚴(yán)禁，酌情返還

。案例：婚前男方答應(yīng)要買給女方一套房子，婚后還沒買，就離婚了，房子還要不要給？

根據(jù)當(dāng)事人雙方婚姻基礎(chǔ)，簽訂此協(xié)議的背景，可以認(rèn)定是借婚姻索取財(cái)物，因此定性為

無效，不需要繼續(xù)履行。

①價(jià)值不大的消耗物，按照一般贈(zèng)與。

②附條件（以結(jié)婚作為解除條件）的贈(zèng)與，婚結(jié)了又離了就要不回來了。

③彩禮（附條件贈(zèng)與的一種），還必須按照習(xí)俗來認(rèn)定其彩禮的性質(zhì)。司法解釋（二）

第10條。實(shí)際操作中有擴(kuò)張解釋的趨勢。

?:?案例：認(rèn)識(shí)三天，男方贈(zèng)與女方一枚十幾萬的鉆戒，然后分手，然后男方起訴。法院判

決不能要回來，由于男方非以結(jié)婚為目的，僅僅是為了延續(xù)兩人的戀愛關(guān)系。

④婚姻保證金。

?:?案例：農(nóng)村里男方女方經(jīng)簡介后看對(duì)眼了，然后男方要回城里打工，女以便規(guī)定男方支

付一筆婚姻保證金。那么暇如后來兩人分手后，需要返還嗎？考慮。

⑤同居保證金。

對(duì)于同居問題，我國法律并未調(diào)整，但這個(gè)問題是不可回避的。

第三節(jié)結(jié)婚條件

一、結(jié)婚的必備條件

1.男女雙方完全自愿

。案例：中國女子通過涉外婚姻機(jī)構(gòu)認(rèn)識(shí)了日本男人，后閃婚，一起去了日本，后來實(shí)在

過不下去，逃回中國和一中國男人結(jié)婚。日本丈夫訴至中國法院，中國女子辯稱自己并非

情愿，只是想通過他去口本。錯(cuò)誤。法律不考慮動(dòng)機(jī)。

結(jié)婚合意的有效條件

①主體適格（身份上：排斥了同性戀，沒有嚴(yán)禁結(jié)婚的情形；結(jié)婚行為能力：年齡，精神

狀態(tài)）

?:?案例一：老人去世，后事關(guān)遺產(chǎn)繼承問題，老人的子女主張其父與保姆的婚姻無效，因

其具有情感性精神障礙。問，婚姻與否有效？

婚姻有效?，F(xiàn)行規(guī)定是：只有在當(dāng)事人患有嚴(yán)重的精神病，且是在發(fā)病期間締結(jié)婚姻的狀

況下，才可以認(rèn)定婚姻無效。

。案例二：i對(duì)夫妻，有i種患有弱智的女兒，其女兒自作主張和一種外來民工結(jié)婚了。

父母主張其婚姻無效。問，婚姻與否有效？

婚姻有效。非重度弱智，可以進(jìn)行基本生活的成年人即可締結(jié)婚姻。

（假如是以上兩例中的人簽訂了買房協(xié)議，則可解除.但由于婚姻是一種身份行為，其后

果法律已經(jīng)設(shè)定好，且考慮到人類的正常需求，并不危害當(dāng)事人的利益，因此有效。對(duì)于

限制行為能力人，法律不會(huì)嚴(yán)禁其結(jié)始。對(duì)于可否將精神疾病列為不合適結(jié)始的疾病行

列，我們認(rèn)為這是不合適的。）

②當(dāng)事人的意思表達(dá)真實(shí)（不真實(shí)的形態(tài)：虛偽的如通謀［我國法律不認(rèn)為其無效），意

思表達(dá)不自由（我國可撤銷婚姻只有脅迫，欺詐不納入），重大誤解）

考慮到欺詐的內(nèi)容五花八門一隱瞞自己整容的事實(shí)，隱瞞自己的性取向等等。實(shí)務(wù)中很

難認(rèn)定。不過，假如欺詐波及到的是結(jié)婚的實(shí)質(zhì)條件（如：隱瞞已經(jīng)結(jié)婚的事實(shí)，隱瞞自

己的年齡），則按照其特殊規(guī)定來進(jìn)行判斷。

③此意思表達(dá)須符合法定規(guī)定

2.雙方均到達(dá)法定婚齡。

法定婚齡的概念（可以結(jié)婚的最低年齡）；

影響法定婚齡的原因（自然原因；人的生理心剪發(fā)展?fàn)顩r；社會(huì)原因：習(xí)俗、宗教、人口

狀況）；（許多國家的法定婚齡低于成年年齡，但未成年人結(jié)婚需要征得監(jiān)護(hù)人同意；某

些國家未到法定婚齡的人也可以在特殊狀況下被同意結(jié)婚）

我國的法定婚齡及其與晚婚晚育的關(guān)系。（晚婚晚育是倡導(dǎo)性的而非強(qiáng)制性的。）

3.符合一夫一妻制。（未結(jié)過婚的，結(jié)了又離的，喪偶的）

二、結(jié)婚的嚴(yán)禁條件

1.嚴(yán)禁一定范圍的血親結(jié)婚。

?嚴(yán)禁理由：自然原因考慮一優(yōu)生；社會(huì)原因考慮一維護(hù)倫理關(guān)系。

?我國婚姻法規(guī)定的禁婚親的范圍：直系血親，三代以內(nèi)旁系血親。

?具有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母和繼子女間能否結(jié)婚？最高院批復(fù)：從倫理上來看難以被人接

受。

?同輩的旁系擬制血親可否結(jié)婚？可以，倫理上可認(rèn)為人們接受。

?旁系姻親能否結(jié)婚？例：姐姐死了，妹妹嫁給姐夫?？梢员唤邮堋?/p>

?直系姻親能否結(jié)婚？例：離了婚的兒媳（己生了）要和喪了偶的公公結(jié)婚，前夫要變成

繼子了，孫子又變成了擬制的兒子……這個(gè)就亂倫了呀，因此日本明確嚴(yán)禁直系姻親（哪

怕離婚了）結(jié)婚。

?獨(dú)身男性要收養(yǎng)女嬰，必須年齡差距不小于四十周歲，這是為了維護(hù)收養(yǎng)關(guān)系的倫理

性。雖然中斷了擬制血親關(guān)系也不能結(jié)婚。（不是我國的規(guī)定，我國沒有規(guī)定。）

2.嚴(yán)禁患有特定疾病的人結(jié)婚。

?什么樣的病是不能結(jié)婚的呢？修改前的《婚姻法》列舉了病種，而目前沒有列舉，住于

醫(yī)學(xué)技術(shù)發(fā)展很快，列舉不利于規(guī)范。

?《母嬰保健法》：有關(guān)的精神病，嚴(yán)重的傳染病，嚴(yán)重的遺傳病以及其他與婚育有關(guān)的

疾病。10月1日開始取消婚前強(qiáng)制體檢。

法律上并未嚴(yán)禁和尚、死刑犯等具有特殊身份的人結(jié)婚。

第四節(jié)結(jié)婚程序

一、結(jié)婚登記的意義

利國：行政行為，公權(quán)力對(duì)于社會(huì)基本單位產(chǎn)生的必要的監(jiān)督。

利民：促使其對(duì)?的看待。

利他：起到公告效果。

取消了強(qiáng)制婚檢，取消了婚姻登記的單位簡介，不管與否身份涉外涉港澳臺(tái)均按條例進(jìn)行

登記。

二、對(duì)《婚姻法》第8條的理解

必須：強(qiáng)制性

雙方親自：不得代理

符合本法規(guī)定：登記機(jī)關(guān)進(jìn)行審查

獲得結(jié)婚證，即確定夫妻關(guān)系：登記了，不過未領(lǐng)證，后來又結(jié)婚，算重婚嗎？登記了，

不過未領(lǐng)證，后來一方死亡，另一方能繼承嗎？這個(gè)規(guī)定有問題。

未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記：未辦理結(jié)婚登記又不符合事實(shí)婚姻的，婚姻關(guān)系不存

在（不存在就無所謂有效無效）。''補(bǔ)〃具有溯及力，溯及到符合婚姻實(shí)質(zhì)要件時(shí)。（但登

記的婚姻成立時(shí)間就是登記日期，只有在引起訴訟時(shí)法院才會(huì)調(diào)查其實(shí)質(zhì)要件成立時(shí)

間。）

三、登記機(jī)關(guān)、程序

登記前當(dāng)事人只須申明兩項(xiàng)：1.本人無配偶2.本人與對(duì)方?jīng)]有近親關(guān)系

登記機(jī)關(guān)進(jìn)行審查。針對(duì)審查成果進(jìn)入對(duì)應(yīng)的程序。

四、婚姻登記瑕疵的處理p57

瑕疵：當(dāng)事人親戚代為登記，提供的登記材料是虛假的，冒名頂替，登記機(jī)關(guān)的管轄出現(xiàn)

問題等。

司法解釋（三）第1條對(duì)這些問題作出了規(guī)定一針對(duì)登記行為，通過行政程序進(jìn)行處

理：重大瑕疵，撤銷登記行為（eg.冒同學(xué)之名進(jìn)行結(jié)婚登記，就是撤銷之后再補(bǔ)辦登

記）；微小瑕疵，補(bǔ)正瑕疵（eg.親戚代為登記）。

五、事實(shí)婚姻P58

（-）學(xué)理上的事實(shí)婚姻

廣義：當(dāng)事人未履行法定結(jié)婚程序，但又以夫妻名義同居生活的?種''準(zhǔn)婚姻〃關(guān)系。

狹義：符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的當(dāng)事人，未履行法定結(jié)婚程序，但又以夫妻名義同居生活的一

種''準(zhǔn)婚姻〃關(guān)系。（僅欠缺形式要件，則有條件地承認(rèn)其婚姻效力）

（二）我國現(xiàn)行司法實(shí)踐所承認(rèn)的事熨婚姻

1、我國對(duì)事實(shí)婚姻的定義

2、現(xiàn)階段我國司法實(shí)踐承認(rèn)的事實(shí)婚姻構(gòu)成要件

（1）未辦理婚姻登記；

（2）男女雙方公開以夫妻名義同居生活（不以夫妻名義不能）；

（3）雙方均無配偶；

（4）符合婚姻實(shí)質(zhì)要件的時(shí)間和同居時(shí)間均在1994.2.1之前。（已經(jīng)出臺(tái)了《婚姻登記

條例》，1994年的《婚姻登記管理?xiàng)l例》已經(jīng)基本不用了。以這一時(shí)間點(diǎn)為原則，則“事

實(shí)婚姻〃將會(huì)慢慢消失。）

（三）事實(shí)婚姻的法律效力

?無需補(bǔ)辦婚姻登記，就產(chǎn)生了婚姻效力，那么事實(shí)婚婀的效力何時(shí)起算？未做規(guī)定。

?與法律婚又有何種區(qū)別？重要體目前離婚問題上，不能登記離婚，只能訴訟離婚。假如

事實(shí)婚姻的當(dāng)事人訴訟離婚，法院調(diào)解無效，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚（法律婚的話法院還會(huì)考慮其

感情原因等判斷與否準(zhǔn)予其離婚）。

（四）非婚同居糾紛的處理

定義：男女雙方未辦理結(jié)婚登記就共同生活。

?:?案例：男女雙方同居，女方懷孕后雙以便辦理了結(jié)婚登記，目前雙方要離婚，波及財(cái)產(chǎn)

分割，有一套房屋是男方在同居之后購置的，則房屋該怎樣處置？

假如是補(bǔ)辦結(jié)婚登記就有溯及力。那么什么樣的狀況才算是補(bǔ)辦？要判斷之前的同居與否

以結(jié)婚為目的（與否以夫妻名義是很好的證據(jù)）。假如不補(bǔ)辦，則與未婚同居沒有差異，

法律不調(diào)整（對(duì)于未婚同居的這片法律空白不符合國際造勢）。

第五節(jié)婚姻無效和撤銷

一、違法婚姻

（-）違法婚姻的概念：

不符合結(jié)婚法定實(shí)質(zhì)條件和程序的，具有婚姻表象（不具有婚姻實(shí)質(zhì)）的行為。

（二）違法婚姻的分類：

1.非自愿婚2.早婚3.重婚4.禁婚親婚5.忌病婚6.程序瑕疵婚7.其他違法婚姻（eg.同性

婚）

婚姻無效和撤銷的針對(duì)的是部分違法婚姻，根據(jù)各個(gè)國家的立法趨勢來看，無效和撤銷的

合用范圍越來越小，這是由于身份關(guān)系的特殊性。

二、婚姻無效

（一）無效原因：重始、早始、禁婚親婚、忌病始。

（二）處理婚姻無效的程序和機(jī)關(guān)

L采用宣布無效制度。（并非自動(dòng)當(dāng)然無效，由于往往波及狀況十分復(fù)雜；對(duì)于事實(shí)重婚

沒有宣布無效的問題，其當(dāng)然無效。）

2.宣布無效的機(jī)關(guān)：只有人民法院。

3.提請無效宣布的申請人范圍：見司法解釋（一）第七條

eg.進(jìn)入審理的離婚案件發(fā)現(xiàn)無效，則宣布其無效。p65

4.無效宣布前的效力：有效。宣布無效后來才開始溯及。

5.無效情形消失后的成果：（eg.目前到達(dá)法定婚齡，說當(dāng)時(shí)結(jié)婚的時(shí)候未到達(dá)。）司法解

釋規(guī)定，無效情形消失后有效。

?重婚與否有轉(zhuǎn)正的也許?

?:?案例：李陽，和第二任妻子在美國結(jié)婚，但才和第一任妻子離婚，又和第二任妻子在中

國登記了一次婚姻。那么第二次婚姻何時(shí)起算？第二次登記算不算補(bǔ)辦？重婚轉(zhuǎn)正后與否

有溯及力？

老師觀點(diǎn)：婚姻從第二次登記時(shí)開始生效。重婚轉(zhuǎn)正后沒有溯及力。（司法實(shí)踐中也有大

量支持此觀點(diǎn)的判決。）

?無效婚姻中的一方當(dāng)事人死亡，還要宣布始姻無效嗎？需要宣布。司法解釋（二）笫5

條是救濟(jì)途徑。

三、婚姻的撤銷

（一）婚姻撤銷的原因：協(xié)迫婚

。案例：母親強(qiáng)迫女兒結(jié)結(jié)，便和女兒說：你不嫁給他我就死給你看。按照脅迫婚撤銷。

（但司法解釋中并未將脅迫始的多種狀況涵蓋完全。）

（-）處理婚姻撤銷的程序和機(jī)關(guān)：

1.祈求權(quán)人：受脅迫者本人有撤銷權(quán)。能否代理？不行，身份行為。

2.祈求期限：撤銷權(quán)為形成權(quán)，合用除斥期間：從結(jié)婚登記之口起一年內(nèi)，或者恢復(fù)自由

之日起一年內(nèi)（被限制人生.自由）。期間屆滿后不能主張撤銷，只能訴請離婚。假如施脅

迫人去世了，婚姻可以撤銷；假如被脅迫人去世了，婚姻不可以撤銷（這里有某些繼承問

題，可以從其他途徑來否認(rèn)其繼承權(quán)）。

3,宣布撤銷的機(jī)關(guān)

婚姻登記機(jī)關(guān)能撤銷的婚姻的范圍p66除此之外其無能力處理，只能祈求法院處理。

四、婚姻無效和被撤銷的法律后果：（在我國，此兩者法律后果完全相似）p66

（一）宣布均有溯及力

（-）人身關(guān)系上的后果一不具有夫妻的權(quán)利義務(wù)（履行的夫妻義務(wù)，獲得的夫妻權(quán)

利，能恢復(fù)原狀的都要恢復(fù)）

（三）財(cái)產(chǎn)處理司法解釋（一）第15條

這里的''共同共有"和''夫妻共有”有什么區(qū)別？除了“夫妻關(guān)系〃外沒有區(qū)別，這樣規(guī)定

也有不合理之處：一定程度上鼓勵(lì)了雙方不辦理結(jié)婚登記。

?重婚關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)分割，不能侵犯合法婚姻一方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。合法婚姻的一方可在訴訟

中作為有獨(dú)立祈求權(quán)的第三人，自行爭取自己的權(quán)益。

（四）子女問題

同居期間所生孩子：非婚生子，但其撫養(yǎng)還是按照合法婚姻的情形來。

（五）與離婚法律后果的區(qū)別

?五種無效婚姻中不包括包辦婚姻和買賣婚姻，那它們的關(guān)系解除有什么法律后果？假如

有脅迫的情形，則按照脅迫婚婚姻可撤銷來處理。

?對(duì)于無效和可撤銷婚姻之中的無過錯(cuò)的一方當(dāng)事人，法律上有什么保護(hù)？在分割雙方同

居期間共有財(cái)產(chǎn)時(shí)，要照頤無過錯(cuò)方。但有時(shí)雙方同居期間的財(cái)產(chǎn)數(shù)量有限，則不能對(duì)其

權(quán)利進(jìn)行很好的救濟(jì)。在國外，一般都是推定無過錯(cuò)一方為配偶身份，以此來處理無效和

可撤銷婚姻的善后問題。

第四章夫妻關(guān)系

第一節(jié)夫妻關(guān)系概述

?多種婚姻的生效時(shí)間：

事實(shí)始姻生效時(shí)間：無規(guī)定，在實(shí)務(wù)中導(dǎo)致諸多麻煩。

法律婚姻生效時(shí)間：獲得結(jié)婚證起。

補(bǔ)辦結(jié)婚登記的婚姻生效時(shí)間：符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件起.

無效情形消失的無效婚姻生.效時(shí)間：獲得結(jié)婚證起。

不再撤銷的婚姻生效時(shí)間：獲得結(jié)婚證起。

第二節(jié)夫妻人身關(guān)系

一、我國婚姻法規(guī)定的夫妻人身關(guān)系內(nèi)容

我國夫妻關(guān)系處理原則：別體原則。

?:?案例：女方在婚前問男方借了一筆錢，未還，然后雙方結(jié)婚，問，債消滅了嗎？

債務(wù)人債權(quán)人不混淆，債仍然存在。在我國臺(tái)灣等其他國家與地區(qū)，以結(jié)婚為時(shí)效中斷的

時(shí)間點(diǎn)。

（一）雙方各用自己的姓名的權(quán)利

（二）雙方的人參自由權(quán)

（三）雙方均有計(jì)劃生育的義務(wù)

（這三項(xiàng)權(quán)利義務(wù)不以配偶身份為前提，由此可見目前我國有關(guān)配偶之間權(quán)利義務(wù)的規(guī)定

是不科學(xué)的，不能反應(yīng)婚姻的實(shí)質(zhì)規(guī)定）

二、外國婚姻法規(guī)定的夫妻人身關(guān)系內(nèi)容

?冠姓權(quán)：（口本規(guī)定冠以夫姓，有人說其違憲，因此諸多人為了保留自己的姓而進(jìn)行事

實(shí)婚姻）對(duì)內(nèi)增長夫妻雙方對(duì)婚姻的認(rèn)同感，對(duì)外公告婚姻狀況。

?同居權(quán)：既是權(quán)利又是義務(wù)。物質(zhì)層面，精神層面.，性生活層面。我國未規(guī)定這項(xiàng)義務(wù)

（反對(duì)理由：夫妻同居天經(jīng)地義，不需規(guī)定；規(guī)定后無法強(qiáng)制執(zhí)行；不利于保護(hù)婦女權(quán)

益），規(guī)定同居權(quán)的國家，都規(guī)定了由于合法理由（如：身體不適等），可以免除同居義

務(wù)。

?住所決定權(quán)：我國i般是按照習(xí)慣，由男方?jīng)Q定住所，司法解釋（三）出臺(tái)后，狀況有

所變化。

?忠實(shí)義務(wù)（貞操義務(wù)）：狹義上一性行為上的忠實(shí)，已婚者不能與配偶以外的人發(fā)生性

關(guān)系。（法律只能調(diào)整狹義上的忠實(shí)義務(wù)。學(xué)界通說認(rèn)為：我國目前并未確立忠實(shí)義務(wù)，

一般由道德來調(diào)整。eg.以此作為理由訴至法院，法院不受理。）

?平常家事代理權(quán)（屬于夫妻人身關(guān)系的范圍，而非財(cái)產(chǎn)關(guān)系）：p78是法定代理權(quán)，但當(dāng)

事人有限制（僅限于夫妻雙方），代理事項(xiàng)有限制（僅限于家庭平常生活），責(zé)任承擔(dān)有

區(qū)別（代理人和被代理人之間為連帶責(zé)任）。平常家事對(duì)于家家戶戶來說不完全相似。確

立家事代理制度的意義：對(duì)內(nèi)，維系婚姻生活正常運(yùn)作的不可缺乏的手段且保護(hù)了已婚者

（超過代理范圍不承擔(dān)責(zé)任）；對(duì)外，保護(hù)交易安全。

我國對(duì)平常家事代理權(quán)的規(guī)定：司法解釋（一）第17條。但未完全確立p79

第三節(jié)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系

一、夫妻財(cái)產(chǎn)制度

（-）概述

L概念

廣義上包括三塊內(nèi)容：

（1）婚前婚后財(cái)產(chǎn)的歸屬與支配;

（2）夫妻債務(wù)的清償;

（3）婚姻終止時(shí)財(cái)產(chǎn)的清算。

狹義上的夫妻財(cái)產(chǎn)制僅包括前兩項(xiàng)，最終一項(xiàng)包括在離婚中。

2.類型

（1）以產(chǎn)生根據(jù)分：法定財(cái)產(chǎn)制&約定財(cái)產(chǎn)制（并不是所有國家和地區(qū)都容許約定；在容

許約定財(cái)產(chǎn)制的國家只要夫妻財(cái)產(chǎn)約定有效，那么其合用效力就高于法定的規(guī)則）

（2）以財(cái)產(chǎn)歸屬分：共有制（其下還可以根據(jù)共有范圍另作分類）&分別財(cái)產(chǎn)制

共有制好處：諧蒂精神

共有制害處：規(guī)定當(dāng)事人雙方協(xié)商一致才能支配財(cái)產(chǎn)，導(dǎo)致對(duì)內(nèi)對(duì)外的不便利

分別財(cái)產(chǎn)制的優(yōu)缺陷與共有制相反。

（二）我國的法定財(cái)產(chǎn)制

L法定共同財(cái)產(chǎn)

（1）法定共同財(cái)產(chǎn)的范圍（《婚姻法》第17條）

（2）把握共同財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)注意的幾種問題：

A.婚姻效力的起止時(shí)間

B.'、所得〃的含義（指財(cái)產(chǎn)權(quán)利的獲得而非財(cái)產(chǎn)的實(shí)際占有）

。案例一：女方父親有一房屋，婚前女方父親去世，婚后才完畢財(cái)產(chǎn)的分割，并將房屋實(shí)

際過戶到女方名下，且遺囑中并未寫明只給女方一人.則此套房屋屬于女方個(gè)人財(cái)產(chǎn)嗎？

此套房屋應(yīng)當(dāng)屬于女方婚前財(cái)產(chǎn)，由于繼承從被繼承人死亡時(shí)開始，婚前女方即獲得房屋

的繼承權(quán)。

。案例二：一方婚前與房產(chǎn)商簽訂了買房協(xié)議，婚后才獲得了房屋的產(chǎn)權(quán)證明。則此房屋

與否屬于婚前財(cái)產(chǎn)？

屬于婚前財(cái)產(chǎn)。女方婚前卻擁有此項(xiàng)債權(quán)（對(duì)財(cái)產(chǎn)的理解不應(yīng)當(dāng)過于狹隘），因此是其婚

前財(cái)產(chǎn)。

C.平等處理權(quán)的行使：（司法解釋（一）第17條）

處理權(quán)的內(nèi)涵比處分權(quán)更廣。

。案例：丈夫獨(dú)自和房產(chǎn)商簽訂了買房協(xié)議，妻子提出反對(duì)，認(rèn)為丈夫不能單獨(dú)決定，房

產(chǎn)商對(duì)律師說，丈夫買房是為了處理婚姻住房問題，屬于平常家事；除此之外還例如炒

股、合作經(jīng)營（哪怕經(jīng)營所得用于家庭）等等。夫妻?方可否單獨(dú)行使針對(duì)以上事項(xiàng)的處

理權(quán)？

重要從其價(jià)值來進(jìn)行判斷，像買房等波及大筆錢款的事情，假如不與妻子商議，則侵害了

妻子的權(quán)利。那么假如協(xié)商不一致怎么辦？我國沒有深入規(guī)定，其他國家則設(shè)置有家事法

院。

《婚姻法》第17條：

①''獎(jiǎng)金〃：指什么？包括因愛好愛好或者射幸獲得的嗎？包括愛好愛好所得，從共有制的

精神出發(fā)，另一方在此過程中也做出了一定的奉獻(xiàn)，因此此項(xiàng)是共有財(cái)產(chǎn)；射幸所得將在

下文討論。

②''生產(chǎn)經(jīng)營的收益〃：需要?jiǎng)趧?dòng)投入，且此投入是要在婚后的。

③''知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益〃：司法解釋（二）第12條

。案例一：丈夫婚前寫了一本小說，婚后才簽訂協(xié)議出版協(xié)議并刊登。（此為共同財(cái)產(chǎn)）

丈夫婚姻關(guān)系存續(xù)期間寫了一本小說，離婚后才簽訂出版協(xié)議刊登。（此為個(gè)人財(cái)產(chǎn)）

并不考慮智力成果完畢的時(shí)間，只看收益時(shí)間。（僅考慮到可操作性但不甚合理，法官可

在實(shí)際操作中進(jìn)行調(diào)整使判決更為公平。）

。案例二：陳逸飛死后所留下的繪畫作品和電影作品其妻子有共有權(quán)嗎？是單純作為繼承

人還是作為配偶先進(jìn)行分割？考慮。

④''免費(fèi)所得"原則上按照大有認(rèn)定。合理嗎？考慮。

2.法定個(gè)人財(cái)產(chǎn)的范圍（《婚姻法》第18條）

①不管婚姻存續(xù)多久，只要是一方婚前獲得的，且雙方無協(xié)議的，則永遠(yuǎn)都是其婚前個(gè)人

財(cái)產(chǎn)。（思索：那么婚前買的股票，婚后買的股票；婚前買的房屋，婚后收的租金等婚前

財(cái)產(chǎn)的婚后收益，是共有財(cái)產(chǎn)嗎？）

②身體受到傷害后獲得的分療費(fèi)具有人身專屬性。（思索：為何用''身體'而不是''人身"，

隱私等受到侵害而獲得的精神損害賠償是共有的嗎？）

③''確定只歸一方所有〃之中的''確定〃該怎樣定性？

。案例：老父親臨死前寫下遺囑說房屋留給大兒子。那么大兒媳怎么辦呢？原則上應(yīng)當(dāng)是

十分明確的表達(dá)（如：明確只給他一種人，他人都不得共有），而司法解釋中的規(guī)定不很

明確，因此有學(xué)者認(rèn)為''確定〃一詞可由''指定〃替代。

④''一方專用的生活用品〃該怎樣定性？

eg.女方十幾萬的貂皮大衣，男方佩戴的瑞士名表算不算？定性時(shí)定為共有，而分割時(shí)實(shí)物

給一方，并折價(jià)賠償另一方，這樣就比較合理了。

⑤''其他應(yīng)當(dāng)為共有的財(cái)產(chǎn)〃為兜底條款。

eg.買彩票中的獎(jiǎng)金，精神損害賠償，婚前財(cái)產(chǎn)的婚后所得等算作哪一類？假如按照財(cái)產(chǎn)的

性質(zhì)不能證明是個(gè)人所有，法律上亦無明確規(guī)定，則一律按照共有。

司法解釋（三）第5條：沒有投入既獲利益的屬于自然增值。上海高院認(rèn)為租金原則上是

共有，除非能證明另一方?jīng)]有絲亳投入。自然孳息也是，需要另一方的投入。只要有投

入，就應(yīng)當(dāng)按照共有。（許多國家也是以投入與否作為參照原則，這樣比較合理）

案例：男方父母出全款買房，登記在女方名下，那么應(yīng)當(dāng)怎樣鑒定？

法律規(guī)定是按份共有，感覺像是沒有身份關(guān)系的人合作買房同樣。其實(shí)規(guī)定為共同共有，

然后分割時(shí)考慮一下資金來源就可以了。

?我國目前尚未把無形的財(cái)產(chǎn)（eg.博士學(xué)位證書，律師資格證等）列為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。有

些國家會(huì)在分割財(cái)產(chǎn)時(shí)把這些無形財(cái)產(chǎn)分割（美國：結(jié)婚后獲得了醫(yī)生執(zhí)照，隨即離婚，

法院鑒定那個(gè)人后來賺了錢要分給前妻）

我國《婚姻法》沒有規(guī)定在非常狀況下的非常財(cái)產(chǎn)制，進(jìn)步的是：司法解釋（三）第4條

的規(guī)定。

3.判斷財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的幾種參照原因。

（三）約定財(cái)產(chǎn)制

eg.夫妻約定其他東西都是分別財(cái)產(chǎn)制，不過婚前財(cái)產(chǎn)在婚后的孳息是共同財(cái)產(chǎn)制，也是一

種夫妻財(cái)產(chǎn)協(xié)議。

eg.波及共有不動(dòng)產(chǎn)使用管理收益問題可以由夫妻一方單方?jīng)Q定。

eg.協(xié)議男方婚前的一套房屋為夫妻婚后共同財(cái)產(chǎn)，可以。

（四）我國有關(guān)夫妻財(cái)產(chǎn)約定的規(guī)定

對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)的約定，我國目前是沒有限制的，不一定針對(duì)歸屬尚有管理支配。

1.約定的財(cái)產(chǎn)范圍

2.約定的內(nèi)容

3.約定的形式

4.約定的有效條件

主體適格（婚前可以做財(cái)產(chǎn)約定嗎？當(dāng)然可以，有些國家甚至只能在婚前約定。），意思

表達(dá)真實(shí)，形式合法（書面形式）。

5.約定的效力

直接引起物權(quán)變動(dòng)的效力

6.對(duì)19條第3款的理解：對(duì)外效力

一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)。eg,妻子為了給丈夫治病以個(gè)人名義所借的錢是不是一方所負(fù)債務(wù)？

是的。只看是不是以一方名義，不考慮其詳細(xì)用途，波及對(duì)債權(quán)人的照顧。

二、夫妻間的扶養(yǎng)p91

要有客觀合法的理由才可以規(guī)定對(duì)方扶養(yǎng)。

三、夫妻間的繼承p92

第五章離婚制度概述

第一節(jié)婚姻的終止

一、婚姻終止p94

（一）婚姻終止的原因

注意死亡宣布及其被撤銷引起的后果。

。案例：被宣布死亡的男子得知妻子已經(jīng)另行與他人結(jié)婚，那么他可以與他人結(jié)婚嗎？不

可以，需要先向法院撤銷其死亡宣布。

（-）離婚p96

分類、與有關(guān)概念的區(qū)別

二、離婚制度的歷史沿革

限制主義（主體、理由）一自由主義

我國古代的四種離婚方式（義絕，強(qiáng)制離婚）

三、我國現(xiàn)行離婚立法的指導(dǎo)思想

''保障離婚自由，反對(duì)輕率離婚〃

第二節(jié)登記離婚

（到行政機(jī)關(guān)辦理的登記離婚。登記離婚一定是協(xié)議離婚，但協(xié)議離婚并不一定是登記離

婚。）

（-）我國登記離婚的條件：

1.雙方當(dāng)事人適格，均為完全民事行為能力人。（登記完畢后，第三人稱當(dāng)事人為限制行

為能力人的后果：法律未做規(guī)定。實(shí)務(wù)中與否可以參照結(jié)婚登記中的瑕疵問題處理措施來

處理？思索。）

2.離婚協(xié)議內(nèi)容合法。

3.雙方到達(dá)真實(shí)的離婚合意。（事實(shí)婚姻不能登記離婚，但只要是被承認(rèn)的事實(shí)婚姻不能

自動(dòng)離婚，必須要通過法院審判來解除婚姻關(guān)系。〉

4.雙方就離婚后的子女和財(cái)產(chǎn)問題已到達(dá)處理協(xié)議。

（二）我國登記唱婚的程序：P105

（10月1日后來不管與否為涉外離婚，只要符合以上要件，均可在大陸申請登記離婚。雙

方必須親自去登記離婚。）

（三）與登記離始有關(guān)的幾種問題：P106

L對(duì)離婚協(xié)議的反悔：

離婚協(xié)議的生效時(shí)間：離婚登記時(shí)。對(duì)于身份解除的事項(xiàng)不容許反悔；對(duì)于子女問題和財(cái)

產(chǎn)問題的反悔原則上不容許，對(duì)此司法解釋（一）有規(guī)定

2.虛假離婚問題：

婚姻當(dāng)事人出于某種目的，做出虛假的離婚意思表達(dá)

針對(duì)''國五條〃，怎樣審查？''后果自負(fù)〃。

第三節(jié)訴訟離婚

一、訴訟離婚概述

二、離婚糾紛的訴訟外調(diào)解（性質(zhì)、效力、后果）

三、我國訴訟離婚的程序

1.調(diào)解（性質(zhì)、效力、后果）

①訴訟外調(diào)解：有關(guān)單位的調(diào)解，是群眾自治組織的調(diào)解，哪怕法官對(duì)自己法院組員的調(diào)

解。效力有限。后果：調(diào)解和好，調(diào)解和離，調(diào)解無效。

②訴訟中調(diào)解：有拘束力°后果同上。

2.判決

四、判決離婚的訴訟理由plio

1.法定離婚理由的三大立法原則：有責(zé)主義、目的主義、破裂主義

2.法定離婚理由的三大立法模式：例舉式、概括式、例示式

3.我國的法定離始理由pll3

（1）感情確已破裂與調(diào)解無效的關(guān)系

（2）判斷感情確已破裂的措施

（3）認(rèn)定感情確已破裂的經(jīng)典情形

五、訴訟離婚的兩項(xiàng)尤其規(guī)定

（-）對(duì)現(xiàn)役軍人配偶離婚訴權(quán)的限制

《婚姻法》第33條

思索：文職、武職與否要辨別？

（二）對(duì)男方離婚訴權(quán)的限制

《婚姻法》第34條性質(zhì)上，是推遲男方起訴權(quán)的行使時(shí)間

例外：''法院認(rèn)為確有必要①波及當(dāng)事人生命健康的緊急狀況。②女方懷孕是由于婚后

與他人自愿發(fā)生兩性關(guān)系導(dǎo)致的。（在此狀況下，母嬰保護(hù)的需求是不變的，因此此種司

法實(shí)踐通例值得商榷。）

注意：此法條所規(guī)定的女方申請離婚或男方申請離婚的狀況，僅僅是處理了受理的問題，

而不是說受理之后就一定要判決離婚。

第六章離婚的效力

?離婚何時(shí)生效？

登記離婚：登記完畢時(shí)離婚生效。

判決離婚：判決生效時(shí)離婚生效。

調(diào)解離婚：送達(dá)當(dāng)事人時(shí)生效。

第一節(jié)離婚在當(dāng)事人身份上的效力pll7

1.配偶身份的喪失

權(quán)利義務(wù)終止

2.當(dāng)事人再婚的自由

3.夫妻扶助義務(wù)的終止

4.配偶繼承權(quán)的喪失

第二節(jié)離婚在財(cái)產(chǎn)上的效力pll9

一、夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割：（范圍、原則、對(duì)妨害分割行為的處理）

（―）共同財(cái)產(chǎn)確實(shí)定；

不能把第三人的財(cái)產(chǎn)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。（對(duì)于未成年子女的財(cái)產(chǎn)，父母只有管理權(quán)。）

在認(rèn)定財(cái)產(chǎn)范圍時(shí)，先看與否有有效協(xié)議？若無協(xié)議，則按照《婚姻法》第17、18條判

斷。

（二）法院在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)遵照的原則：

第一，男女平等原則。

第二，照顧子女和女方的合法權(quán)益原則?！痘橐龇ā返?9條。

第三，有利生產(chǎn)、以便生活原則。物盡其用。

第四，照顧無過錯(cuò)方原則，

第五，注意與有關(guān)法律、法規(guī)的協(xié)調(diào)原則。司法解釋（二）中多有波及。

（三）對(duì)妨害共同財(cái)產(chǎn)分割行為的處理：P122

《婚姻法》第47條。

?三項(xiàng)對(duì)策：1.分割時(shí)，少分或不分原則。

2.分割后，祈求再次分割.（兩年訴訟時(shí)效）

3.訴訟過程中，還可以根據(jù)民訴法對(duì)其采用強(qiáng)制措施。

除此之外，若針對(duì)不可追回的財(cái)產(chǎn)，還可以祈求損害賠償。

二、住房問題的處理（確定房屋性質(zhì)）

離婚時(shí)涉訴房屋的定性：

（一）私房。私人所有的房屋。

對(duì)于寫著雙方名字的房屋，法院?般不會(huì)進(jìn)行平均分割，而是要考慮出資來源、婚姻存續(xù)

時(shí)間長短、雙方對(duì)始姻維持的奉獻(xiàn)等原因，因此當(dāng)事人不必緊張共同共有狀況下房屋的分

割。

司法解釋（三）第7條。存在爭議。

司法解釋（三）第10條。使用條件：1.一方所簽訂的買房協(xié)議。2,首付是一方個(gè)人支付

的。3.銀行貸款也是以一方個(gè)人名義的。4.不動(dòng)產(chǎn)登記在首付方名下的。四個(gè)條件必須

同步符合才能對(duì)法條直接沿用，而不考慮房產(chǎn)證的登記姓名。此狀況下房屋的歸屬是共同

所有。注意：法院不一定會(huì)將房產(chǎn)判給首付一方。（因此此條規(guī)定為指導(dǎo)性的，而非絕對(duì)

性的。）

（二）所有權(quán)混合房。尚未獲得完全私人所有權(quán)的房產(chǎn)。

若當(dāng)事人協(xié)議不成，法院不針對(duì)所有權(quán)進(jìn)行判決，僅對(duì)使用權(quán)進(jìn)行判決。待此后完全獲得

房屋所有權(quán)后，若當(dāng)事人還存在爭議，則可以再次提起訴訟。

（二）公房.國家或當(dāng)事人所在單位的房屋「可參見專門的司法解釋（pl24書下注釋）.

三、離婚時(shí)的債務(wù)清償（共同債務(wù)的認(rèn)定和清償、個(gè)人債務(wù)的認(rèn)定和清償）P125

?首先也是要界定債務(wù)的性質(zhì)。

判斷個(gè)人債務(wù)、共同債務(wù)的原則是什么？

《婚姻法》第41條，時(shí)間性（婚后），目的性（與否為共同生活所負(fù)）。司法解釋

（二）第23、24條。

?:?案例一：一對(duì)?夫婦離婚后來，債權(quán)人向債務(wù)人的前妻討債，前妻說，他向你舉債的時(shí)

候，我們已經(jīng)分居了，且離婚時(shí)法院判決時(shí)候還寫明：未了結(jié)的債務(wù)由男方負(fù)責(zé)。以這些

理由來對(duì)抗債權(quán)人主張，那么債權(quán)人還與否可以規(guī)定其還債？法條之間與否互相矛盾？

什么叫''夫妻共同債務(wù)'、？老師認(rèn)為：夫妻共同債務(wù)是夫妻雙方應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶清償責(zé)任的債

務(wù)。（從責(zé)任后果方面來進(jìn)行定義。）

《婚姻法》笫41條是處理債權(quán)債務(wù)關(guān)系在婚姻內(nèi)部的影響，司法解釋則是調(diào)整夫妻雙方

與第三人的外部債務(wù)關(guān)系3因此法條之間不互相矛盾，精神一致，側(cè)重點(diǎn)不一樣。

對(duì)內(nèi)部，從用途來看愈加合理。在此又波及到，什么樣的狀況下是共同使用？①雙方都從

債務(wù)中獲益②雙方都同意舉債。eg.為孩子所負(fù)，為一方學(xué)習(xí)進(jìn)修，為贍養(yǎng)一方老人等等

（由于此范闈過于寬泛，為此司法解釋專門列舉了哪些不是共同債務(wù)。P125）

。案例二：男方的成年弟弟要去英國留學(xué)，男方背著妻子借了一筆錢，資助弟弟留學(xué)。則

此項(xiàng)債務(wù)屬于個(gè)人債務(wù)。男方與其弟弟之間沒有撫養(yǎng)義務(wù)，若有撫養(yǎng)義務(wù)，則此項(xiàng)債務(wù)屬

于共同債務(wù)。

四、離婚時(shí)的經(jīng)濟(jì)協(xié)助（性質(zhì)、合用條件、措施）pl26

《婚姻法》第42條

（一）經(jīng)濟(jì)協(xié)助的性質(zhì)：

我國不一樣于有些國家（eg.德國），沒有離婚之后后續(xù)的扶養(yǎng)。

（二）經(jīng)濟(jì)協(xié)助的條件：pl27

第一，規(guī)定協(xié)助的一方確實(shí)有生活困難。

第二，規(guī)定協(xié)助的一方的生活苦難存在于離婚時(shí)。

第三，另一方有經(jīng)濟(jì)承擔(dān)能力。

五、離婚時(shí)的經(jīng)濟(jì)賠償（合用條件/意義）P128

《婚姻法》第40條

第三節(jié)離婚損害賠償制度

一、我國離婚損害賠償?shù)暮嫌脳l件

（一）雙方有夫妻身份

（二）一方有法定過錯(cuò)

（三）因一方的法定過錯(cuò)而離婚

（四）另一方無過錯(cuò)

問合用情形：答四種過錯(cuò)行為（重婚，有配偶者與他人同居，虐待，。。）

問合用條件：答以上四個(gè)。

二、離婚損害賠償祈求權(quán)的行使

（-）主體

?小三要不要承擔(dān)責(zé)任？有些國家規(guī)定了善意惡意，目前我國是把小三排除在離婚損害賠

償?shù)闹黧w之外的。

（一）期限

登記離婚，無過錯(cuò)方，登記離婚一年之內(nèi)

訴訟離婚，做原告，離婚起訴當(dāng)時(shí)就要提出（法院有告訴義務(wù)）

訴訟離婚，做被告，開始不提，后來判離，一年內(nèi)

訴訟離婚，做被告，開始不提，二審再提，調(diào)解不成，不能判，一年內(nèi)行使

（三）賠償范圍

包括財(cái)產(chǎn)損害賠償和精神損害賠償。

第四節(jié)離婚在親子關(guān)系上的效力

一、離婚后的父母子女關(guān)系

二、離婚后子女隨何方生活

首要原則：子女最佳利益原則如：哺乳期（2周歲以內(nèi)）原則上和母親。

否則就考慮孩子成長環(huán)境，再要考慮父母雙方的情形。

三、離婚后子女撫養(yǎng)費(fèi)的承擔(dān)（確定原則、承擔(dān)期限、撫育費(fèi)的變更）教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、

生活費(fèi)

四、離異父母對(duì)子女的看望權(quán)

（―）看望權(quán)的性質(zhì)、主體

（-）看望權(quán)的中斷（原因、祈求權(quán)人）

（三）看望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行

第七章親子制度

第一節(jié)親子關(guān)系概述

本節(jié)重要掌握親子關(guān)系的概念和種類

第二節(jié)親權(quán)

本節(jié)重要掌握親權(quán)的概念和特性

第三節(jié)父母子女

一、父母子女間的權(quán)利義務(wù)

（一）父母對(duì)子女的撫養(yǎng)教育義務(wù)

（二）子女對(duì)父母的贍養(yǎng)扶助義務(wù)

（三）父母子女互相間的繼承權(quán)

二、婚生子女（概念、推定與否認(rèn)）

三、非婚生子女（概念、認(rèn)領(lǐng)）

四、繼子女

（-）繼子女、繼父母的概念

（二）繼父母子女關(guān)系的類型

1.僅僅是姻親關(guān)系。

2.通過收養(yǎng)（繼父母收養(yǎng)繼子女是被鼓勵(lì)的），變成養(yǎng)父母養(yǎng)子女關(guān)系。

3.通過撫養(yǎng)變成擬制血親關(guān)系。

（三）形成擬制血親的繼父母子女關(guān)系

五、人工生育子女（注意其法律地位）

六、養(yǎng)子女

第二編繼承法

第一章繼承制度概述

第一節(jié)繼承的概念

一、繼承制度是對(duì)?死者遺產(chǎn)的分派制度

分派遺產(chǎn)的五種方式：

1.法定繼承和遺囑繼承

2.遺贈(zèng)

3.酌情分派遺產(chǎn)

4.遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議獲得遺產(chǎn)

5.無特定人承受遺產(chǎn)的歸屬

二、繼承法律關(guān)系的主體

（-）基本權(quán)利主體（有權(quán)分得遺產(chǎn)的人）

繼承人、受遺贈(zèng)人、有權(quán)酌情分得財(cái)產(chǎn)的人（非繼承人：1.依托被繼承人扶養(yǎng)的''雙無

人〃一既無勞動(dòng)能力，又無生活來源；2.對(duì)被繼承人扶養(yǎng)較多的人）

（二）其他繼承參與人（如：遺產(chǎn)管理人、遺囑見證人等）

（三）利害關(guān)系人

（四）不特定的義務(wù)主體

被繼承人一定不是繼承法律關(guān)系的主體

第二節(jié)繼承權(quán)P184

一、繼承權(quán)的含義、類型及特性

概念：繼承權(quán)是指繼承人（老師認(rèn)為:用''自然人〃不合適）根據(jù)法律規(guī)定……P184

分類：

?根據(jù)繼承的原因分類：法定繼承權(quán)與遺囑繼承權(quán)

?根據(jù)被繼承人死亡時(shí)間分類：繼承期待權(quán)（繼承資格）與繼承既得權(quán)（權(quán)利能力）

特性：

?財(cái)產(chǎn)權(quán)而非身份權(quán)。（意味著繼承人可以放棄繼承權(quán)，但不可以轉(zhuǎn)讓）

?因特定身份才能享有繼承權(quán)。（主體都是自然人，不也許是國家或者組織）

?它是一項(xiàng)專屬權(quán)。（不可以轉(zhuǎn)讓，放棄必須由本人）

二、繼承權(quán)的發(fā)生根據(jù)P185

三、繼承權(quán)的喪失（原因）pl86

又稱：繼承權(quán)的剝奪

掌握：導(dǎo)致繼承權(quán)喪失的法定原因一

《繼承法》第7條（封閉性規(guī)定）

（-）故意（非過錯(cuò)），殺害（不是傷害），后果不問（不管既遂未遂）

（-）故意（非過錯(cuò)），動(dòng)機(jī)（只能是為了爭奪遺產(chǎn)），后果不問（不管既遂未遂）

（三）對(duì)象（被繼承人），遺棄或者情節(jié)嚴(yán)重的虐待（情節(jié)嚴(yán)重從行為實(shí)行的時(shí)間、方

式、傷害、社會(huì)影響來判斷，而與否構(gòu)成犯罪在所不管。）

（四）偽造、篡改、銷毀（都必須是故意，且目的是歪曲被繼承人的意思），情節(jié)嚴(yán)重

（司法解釋規(guī)定：行為侵害了雙無繼承人的繼承權(quán)并且導(dǎo)致其生活困難。）

注意：（三）是相對(duì)喪失的原因，（一）、（二）、（四）是絕對(duì)喪失的原因。

?:?案例：兒子曾經(jīng)投毒欲毒死父親，但未遂，父親死前立下遺囑，表達(dá)原諒兒子并將財(cái)產(chǎn)

傳給他，兒子可以獲得繼承權(quán)嗎？

不可以，被繼承人死前遺囑也不能恢復(fù)其繼承權(quán)。

注意：與否喪失繼承權(quán)的認(rèn)定必須由法院來進(jìn)行判決。

四、繼承權(quán)的放棄（性質(zhì)、時(shí)間、方式、其他限制、反悔、效力）P187

?性質(zhì)：單措施律行為，即只要被繼承人自己為此行為，行為就生效（不需要他方確

認(rèn)）。

?時(shí)間：必須是繼承開始后，遺產(chǎn)分割前。

?:?案例：大哥沒有承擔(dān)父母扶養(yǎng)義務(wù)，于是大家一起簽訂家庭協(xié)議，約定他不能分到遺

產(chǎn)。

這是繼承開始之前的繼承權(quán)放棄，無效。但實(shí)務(wù)中這種繼承協(xié)議效力怎樣還存在爭議。

?方式：明示。不能推定，不能沉默。不過詳細(xì)向誰表達(dá)？于多少時(shí)間之內(nèi)表達(dá)？臨時(shí)沒

有法律規(guī)定。

?其他限制：不能附條件和期限。單措施律行為，這樣會(huì)約束他人的單措施律行為。不能

講對(duì)價(jià)。（父親死了，母親活著，兒子說父親的遺產(chǎn)我一分不要，母親我也不養(yǎng)。不

行??！兒子死了，父親說我一分不要，全給孫子。也不行。）

此外，若繼承人放棄繼承權(quán)，導(dǎo)致其不能履行法定義務(wù)，繼承無效。

eg?債務(wù)人還不出債，并且有財(cái)產(chǎn)給他他也不繼承，債權(quán)人該怎么辦？不能履行債務(wù)算不算

不能履行法定義務(wù)呢？（老師觀點(diǎn)：可以，這樣更合理。）

?反悔：P188原則卜不容許反悔.但司法實(shí)務(wù)中考慮到當(dāng)時(shí)放棄也許有其他隱情，因此容

許反悔，但必須是由法院來評(píng)判其反悔原因。時(shí)間：遺產(chǎn)分割前或者訴訟進(jìn)行中。

。甲在遺囑中指定，死后其所有收藏的字畫全歸長子所有，但對(duì)其他事項(xiàng)未作安排，甲死

后，其長子表達(dá)：

1.不要父親的房屋：放棄特定遺產(chǎn)，不是放棄繼承權(quán)。

2.不要父親的所有遺產(chǎn)。放棄繼承權(quán)