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文檔簡介
第二章勞動合同與社會保險法律制度
考情分析
本章是2010年教材增加的一章。2012—2010年考試中平均占到了14分,2010年還在不
定項選擇題中出現(xiàn),是本課程中比較有難度的一章,預(yù)計2013年考試口本章分值將達(dá)15
分左右。
?本章最近三年考試題型、分值、考點分布
題型2012年2011年2010年
單項選擇題4題4分3題3分2題2分
多項選擇題5題10分4題8分1題2分
判斷題2題2分2題2分1題1分
不定項選擇題——1題8分
合計11題16分9題13分5題13分
第一節(jié)勞動合同法律制度
一、勞動關(guān)系與勞動合同
(一)勞動關(guān)系的特征
1.勞動關(guān)系主體具有特定性。勞動關(guān)系的主體一方是勞動者,另一方是用人單位。
2.勞動關(guān)系的內(nèi)容具有較強的法定性。當(dāng)事人雙方簽訂勞動合同不得違反強制性規(guī)
定,否則無效。
3.勞動者在簽訂和履行勞動合同過程中的地位在發(fā)生變化。
(二)勞動合同法的適用范圍
1.中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位、依法成立的會計
師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞
動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用勞動合同法。
提示:國辦院校的教職工比照《公務(wù)員法》執(zhí)行。
2.國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變
更、解除或者終止勞動合同,依照勞動合同法執(zhí)行。
提示:后勤人員:機關(guān)車隊、食堂、保潔等,都屬于這一項。
3.事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,
法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的,依照其規(guī)定;未作規(guī)定的,依照勞動合同法有
關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
【例題?多項選擇題】以下單位與勞動者建立勞動關(guān)系,適用我國勞動合同法的有
()O
A.民辦非企業(yè)單位B.國辦大學(xué)
C.事業(yè)單位D.外國境內(nèi)的企業(yè)
【答案】AC
【解析】此題考核點是勞動合同法的適用范圍。我國《勞動合同法》
不適用外國境內(nèi)的企業(yè),國辦大,國辦院校的教職工比照《公務(wù)員法》
執(zhí)行。
二、勞動合同的訂立
(-)勞動合同訂立主體的資格要求
1.勞動者需年滿16周歲(只有文藝、體育、特種工藝單位錄用人員可以例外),有
勞動權(quán)利能力和行為能力。
2.用人單位有用人權(quán)利能力和行為能力。
(1)用人單位設(shè)立的分支機構(gòu),依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的,可以作為用人
單位與勞動者訂立勞動合同;
(2)未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的,受用人單位委托可以與勞動者訂立勞動
合同。
【例題?單項選擇題】以下情形中,訂立勞動合同的當(dāng)事人具備主體合法性的是()o
A.未滿16周歲的小趙與某餐廳簽訂的勞動合同
B.未滿16周歲的小錢與某雜技團簽訂的勞動合同
C.未滿16周歲的小孫與某快遞公司簽訂的勞動合同
D.未滿16周歲的小李與某保安公司簽訂的勞動合同
【答案】B
【解析】此題考核點是勞動合同訂立主體的資格要求。文藝、體育、
特種工藝單位錄用人員可以不滿16周歲。
(二)勞動合同訂立主體的義務(wù)
1.用人單位的義務(wù)和責(zé)任
(1)用人單位招用勞動者時,應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、
職業(yè)危害、平安生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況。
(2)用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞
動者提供擔(dān)?;蛘咭云渌x向勞動者收取財物。
(3)用人單位扣押勞動者居民身份證等證件的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動
者本人,并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處分。
(4)用人單位以擔(dān)?;蛘咂渌x向勞動者收取財物的,由勞動行政部門責(zé)令限期
退還勞動者本人,并以每人500元以上2000元以下的標(biāo)準(zhǔn)對用人單位處以罰款;給勞動
者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任。
2.勞動者的義務(wù)
用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的根本情況,勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。
【例題?判斷題】用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,
不得要求勞動者提供擔(dān)?;蛘咭云渌x向勞動者收取財物。()(2011年)
【答案】V
【解析】用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他
證件,不得要求勞動者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動者收取財物。
用人單位扣押勞動者居民身份證等證件的,由勞動行政部門責(zé)令限期
退還勞動者本人,并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處分。
(三)勞動關(guān)系建立的時間
1.用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。
2.用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立。
(四)勞動合同訂立的形式
1.書面形式
(1)自用工之日起一個月內(nèi),經(jīng)用人單位書面通知后,勞動者不與用人單位訂立書
面勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系,無需向勞動者支付經(jīng)濟補
償,但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。
(2)用人單位違反勞動合同法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)
訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付2倍的工資。
未定合
用人單位勞動者
同時間
1.用工不與用人單位簽合
1個月補簽書面勞動合同同,只能獲得勞動
內(nèi)報酬,無經(jīng)濟補償。
2.用工(1)補簽書面勞動合同;
不與用人單位簽合
滿1月(2)向勞動者支付每月兩倍的工資;自用工之日起
,一個月的次日至補訂書面勞動合同的前一日。(提同,可獲得經(jīng)濟補
未滿1
償。
年示:首月不罰;公式:工期乘2減1)
(1)立即與勞動者補簽書面勞動合同。
(2)向勞動者每月支付2倍的工資補償;(自用工
3用工
?之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日);(3)
滿1年
視為已與勞動者訂立無固定期限勞動合同。(自用工
之日起滿1年的當(dāng)日)
2.口頭形式
(1)非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。
(2)非全日制用工,是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工
作時間不超過4小時,每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。
(3)非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。終止用工,用人單位不向勞動者支
付經(jīng)濟補償。
(4)用人單位可以按小時、日或周為單位結(jié)算工資,但非全日制用工勞動報酬結(jié)算
支付周期最長不得超過15日。
【例題?單項選擇題】周某于2011年4月11日進(jìn)入甲公司就職,經(jīng)周某要求,公
司于2012年4月11日才與其簽訂勞動合同。周某每月工資2000元,已按時足額領(lǐng)取。
甲公司應(yīng)向周某支付工資補償?shù)慕痤~是()元。(2012年)
A.0B.2000
C.22000D.24000
【答案】C
【解析】用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合
同的,自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照規(guī)
定向勞動者每月支付兩倍的工資,并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)
日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同,應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂
書面勞動合同。所以此題中應(yīng)支付11個月的雙倍工資,雙倍工資
中包括原本正常支付的工資。因此題目中還需支付的補償金是
2000X11=22000(元)。
(五)勞動合同的效力
1.無效勞動合同。以下勞動合同無效或者局部無效:
(1)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者
變更勞動合同的;
(2)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;
(3)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。
提示:對勞動合同的無效或者局部無效有爭議的,由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法
院確認(rèn)。
2.無效勞動合同的法律后果
(1)無效勞動合同,從訂立時起就沒有法律約束力。勞動合同局部無效,不影響其
他局部效力的,其他局部仍然有效。
(2)勞動合同被確認(rèn)無效,勞動者已付出勞動的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動
報酬。勞動報酬的數(shù)額,參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
【例題?多項選擇題】根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,以下對無效勞動合同的表述中,
正確的有()。
A.用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的,勞動合同無效
B.對勞動合同的無效有爭議的,由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認(rèn)
C.無效勞動合同自勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認(rèn)無效之日起沒有約束力
D.勞動合同被確認(rèn)無效,勞動者已付出勞動的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報
酬
【答案】ABD
【解析】無效勞動合同,從訂立時起就沒有法律約束力。
三、勞動合同必備條款:
(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人
(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼
(三)勞動合同期限
勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期
限的勞動合同三種類型。
提示:無固定期限勞動合同,約定無確定終止時間的勞動合同。
1.簽訂無固定期限勞動合同一般會在勞動合同中注明“無固定期限〃。
2.無固定期限勞動合同是一種長期性的合同,但是如果出現(xiàn)法律規(guī)定或合同約定的
解除或終止條件的,勞動者和用人單位也可以解除或終止無固定期限勞動合同。
3.訂立無固定勞動合同的法定情形:
協(xié)商訂立:用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。
法定強制:有以下情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動
者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:
(1)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿]0年的;
解釋:連續(xù)工作滿10年的起始時間,應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計算,包括《勞動
合同法》施行前的工作年限。勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工
作的,勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位
已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?,新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補
償?shù)墓ぷ髂晗迺r,不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。
(2)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動
者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡缺乏10年的;
(3)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有下述情形,續(xù)訂勞動合同的:
①嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
②嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
③勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完本錢單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影
響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;
④以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或
者變更勞動合同,致使勞動合同無效的;
⑤被依法追究刑事責(zé)任的;
⑥勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事
由用人單位另行安排的工作的;
⑦勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的。
解釋:連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù),應(yīng)當(dāng)自《勞動合同法》2008年1月1日
施行后開始計算。
4.用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位自
用工之日起滿1年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同。
【例題?多項選擇題】根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定,以下各項中,除勞動者提出
訂立固定期限勞動合同外,用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的情形有
()O
A.勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的
B.連續(xù)訂立2次固定期限勞動合同,繼續(xù)續(xù)訂的
C.國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿5年且距法定
退休年齡缺乏15年的
D.用人單位初次實行勞動合同制度。勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定
退休年齡缺乏10年的
【答案】ABD
【解析】用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂
立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退
休年齡缺乏10年的,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同,C錯誤。
(四)工作內(nèi)容和工作地點(工作地點可能與用人單位住所地不一致)
(五)工作時間和休息休假
1.工作時間
目前我國實行的工時制度主要有標(biāo)準(zhǔn)工時制、不定時工作制和綜合計算工時制三種
類型。標(biāo)準(zhǔn)工時制內(nèi)容如下:
(1)國家實行勞動者每日工作8小時、每周工作40小時的標(biāo)準(zhǔn)工時制度。
提示:有些企業(yè)因工作性質(zhì)和生產(chǎn)特點不能實行標(biāo)準(zhǔn)工時制度,應(yīng)保證勞動者每天
工作不超過8小時,每周工作不超過40小時,每周至少休息1天。
(2)用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要安排加班的,一般每日不得超過1小時;
提示:有特殊原因的,在保障勞動者身體健康的條件下,每日不得超過3小時,每
月不得超過36小時。
(3)有以下情形之一的,延長工作時間不受上述規(guī)定的限制:
①發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因,威脅勞動者生命健康和財產(chǎn)平安,需要緊
急處理的;
②生產(chǎn)設(shè)備、交通運輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障,影響生產(chǎn)和公眾利益,必須及時
搶修的。
2.休假。包括:法定假日和年休假。
(1)法定假日
法定假日是指由國家法律統(tǒng)一規(guī)定的用以開展紀(jì)念、慶祝活動的休息時間。包括新
年、春節(jié)、清明節(jié)、勞動節(jié)、端午節(jié)、中秋節(jié)、國慶節(jié)等。
(2)年休假
根據(jù)2008年1月1日起施行的《職工帶薪年休假條例》規(guī)定:機關(guān)、團體、企業(yè)、
事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工連續(xù)工作1年以上的,
享受帶薪年休假(簡稱年休假)。
工作時間滿1年不滿10年滿10年不滿20年滿20年
年休假時
5天10天15天
間
不享受年(1)病假累計2個月(2)病假累計3個月(3)病假累計4個月
假以上以上以上
(4)依法享受寒暑假,其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的;
(5)請事假累計20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的
提示:(1)國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。
(2)單位應(yīng)根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況,并考慮職工本人意愿,統(tǒng)籌安排職
工年休假。年休假在1個年度內(nèi)可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排。
單位因生產(chǎn)、工作特點確有必要跨年度安排職工年休假的,可以跨1人年度安排。
【例題?多項選擇題】根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定,以下情形中,職工不能享受
當(dāng)年年休假的有()。(2012年)
A.依法享受寒暑假,其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的
B.請事假累計20天以上,且單位按照規(guī)定不扣工資的
C.累計工作滿1年不滿10年,請病假累計2個月以上的
D.累計工作滿20年以上,請病假累計滿3個月的
【答案】ABC
【解析】職工有以下情形之一的,不享受當(dāng)年的年休假:(1)職工
依法享受寒暑假,其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的;(2)職工請事假
累計20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的;(3)累計工作滿1年不
滿10年的職工,請病假累計2個月以上的;(4)累計工作滿10年
不滿20年的職工,請病假累計3個月以上的;(5)累計工作滿20
年以上的職工,請病假累計4個月以上的。
(六)勞動報酬
1.勞動報酬與支付
(1)工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣支付,不得以實物及有價證券替代貨幣支付。
(2)工資必須在用人單位與勞動者約定的日期支付。如遇節(jié)假日或休息日,則應(yīng)提
前在最近的工作日支付。
2.特殊情況下的工資支付
(1)用人單位在勞動者完成勞動定額或規(guī)定的工作任務(wù)后,根據(jù)實際需要安排勞動
者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外工作的,應(yīng)當(dāng)按照以下標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工
資的工資報酬:
①用人單位依法安排勞動者在標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外延長工作時間的,按照不低于勞動
合同規(guī)定的勞動者本人小時工資標(biāo)準(zhǔn)的15096支付勞動者工資;(8小時以外加班)
②用人單位依法安排勞動者在休息日工作,不能安排補休的,按照不低于勞動合同
規(guī)定的勞動者本人日或小時工資標(biāo)準(zhǔn)的200%支付勞動者工資;(周六、日加班)
③用人單位依法安排勞動者在法定休假日工作的,按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動
者本人日或小時工資標(biāo)準(zhǔn)的300%支付勞動者工資。(五一、十一加班)
加班
標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外休息日法定休假日
時間
按不低于勞動者本人按不低于勞動者本人日按不低于勞動者本人日
加班
小時工資標(biāo)準(zhǔn)的150%或小時工資標(biāo)準(zhǔn)的200%或小時工資標(biāo)準(zhǔn)的300%
工資
支付支付支付
(2)用人單位安排加班不支付加班費的,山勞動行政部門責(zé)令限期支付加班費,逾
期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。
3.最低工資制度
(1)最低工資的具體標(biāo)準(zhǔn)由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定,報國務(wù)院備案。
(2)因勞動者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟損失的,用人單位可按照勞動合同的約
定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償,可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣除
的局部不得超過勞動者當(dāng)月工資的20%。若扣除后的剩余工資局部低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)
準(zhǔn),則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。
【例題?單項選擇題】工人李某在加工一批零件時因疏忽致使所加工產(chǎn)品全部報廢,
給工廠造成經(jīng)濟損失6000元。工廠要求李某賠填經(jīng)濟損失,從其每月工資中扣除,李某
每月工資收入1100元,當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)900元。該工廠可從李某每月工資中扣除的
最高限額為()元。(2010年)
A.500B.220
C.200D.110
【答案】C
【解析】此題考核勞動合同法的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,因勞動者本
人原因給用人單位造成經(jīng)濟損失的,用人單位可按照勞動合同的約
定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償,可從勞動者本人的工資
中扣除。但每月扣除的局部不得超過勞動者當(dāng)月工資的20機若扣
除后的剩余工資局部低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn),則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)
支付。
此題中,月工資是1100元,則最多扣除其20%(220元),止匕
時剩余的局部就低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)900元,那么就應(yīng)當(dāng)按照“最低
工資標(biāo)準(zhǔn)900元支付",所以1100-900=200,即最多扣除200元。
(七)社會保險(養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險、工傷保險、生育保險五項)
(八)勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)
(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項
四、勞動合同約定條款
(-)試用期
試用期屬于勞動合同的約定條款,雙方可以約定,也可以不約定試用期。
1.試用期期限的強制性規(guī)定(重點掌握)
(1)關(guān)于試用期限
勞動合同期限試用期限
3個月以上不滿1年的不得超過1個月
1年以上(包括1年)不滿3年的不得超過2個月
3年以上(包括3年)(固定期限和無固定期限勞動合同)不得超過6個月
(2)同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。
(3)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的,不得
約定試用期。
提示:試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,
該期限為勞動合同期限。
2.試用期工資的強制性規(guī)定
(1)勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定
工資的80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
(2)勞動合同約定工資,是指該勞動者與用人單位訂立的勞動合同中約定的勞動者
試用期滿后的工資。
【例題?多項選擇題】根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,以下關(guān)于試月期的表述中,正
確的有()。
A.勞動合同期限不滿3個月的,不得約定試用期
B.勞動合同期限3個月以上不滿1年的,試用期不得超過2個月
C.勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限
D.試用期結(jié)束后,不管是在勞動合同期限內(nèi),還是勞動合同續(xù)訂,用人單位不得再
約定試用期
【答案】ACD
【解析】選項B:勞動合同期限3個月以上不滿1年的,試用期不得
超過1個月。
【例題?多項選擇題】根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,以下情形中,用人單位不得再
約定試用期的有()。
A.在試用期內(nèi)由用人單位解除勞動合同,用人單位再次招用該勞動者的
B.在試用期內(nèi)由勞動者解除勞動合同,用人單位再次招用該勞動者的
C.勞動合同終止后一段時間又招用該勞動者的
D.用人單位與勞動者續(xù)訂勞動合同的
【答案】ABCD
【解析】同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。
【例題?多項選擇題】2011年1月1日,趙某與甲公司簽訂了1年期的勞動合同,
合同中約定了試用期,并約定試用期滿后工資為1200元;當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)為1000元。
根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,以下表述中,正確的有()。
A.試用期不得超過2個月
B.試用期的工資不得低于960元
C.試用期的工資不得低于1000元
D.試用期不包含在勞動合同期限內(nèi)
【答案】AC
【解析】(1)選項A:勞動合同期限1年以上不滿3年的,試用期
不得超過2個月;(2)選項BC:勞動者在試用期的工資不得低于
本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%,并不得
低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn);(3)選項D:試用期包含在
勞動合同期限內(nèi)。
(二)效勞期
1.勞動者違反效勞期的違約責(zé)任
(1)勞動者違反效勞期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)
額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。對已經(jīng)履行局部效勞期限的,月人單位要求勞動
者支付的違約金不得超過效勞期尚未履行局部所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。
【例題?單項選擇題】某公司為員工李某提供專項培訓(xùn)費用10萬元,對其進(jìn)行專業(yè)
技術(shù)培訓(xùn),雙方約定效勞期10年。工作滿5年時,吳某辭職,吳某應(yīng)向某公司支付違約
金()。
A.0元B.2萬元
C.3萬元D.5萬元
【答案】D
【解析】此題考核點是勞動者違反效勞期的違約責(zé)任。效勞期尚未履
行局部為5年,應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用為5萬元。
(2)一般而言,只有勞動者在效勞期內(nèi)提出與單位解除勞動關(guān)系時,用人單位才可
以要求其支付違約金。不過,為了防止可能出現(xiàn)的躲避賠償責(zé)任,如杲勞動者因以下違
紀(jì)等重大過錯行為而被用人單位解除勞動關(guān)系的,用人單位仍有權(quán)要求其支付違約金:
①嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
②嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
③勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完本錢單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影
響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;
④以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或
者變更勞動合同,致使勞動合同無效的;
⑤被依法追究刑事責(zé)任的。
2.勞動者解除勞動合同不屬于違反效勞期約定的情形
用人單位與勞動者約定了效勞期,勞動者依照下述情形的規(guī)定解除勞動合同的,不
屬于違反效勞期的約定,用人單位不得要求勞動者支付違約金:
①用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;
②用人單位未及時足額支付勞動報酬的;
③用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的;
④用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;
⑤用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使勞動者在違背真實意思的情況下
訂立或者變更勞動合同的;
⑥用人單位在勞動合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;
⑦用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的;
⑧法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
(三)保守商業(yè)秘密和競業(yè)限制
1.對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約
定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動
者經(jīng)濟補償。
提示:補償金的數(shù)額由雙方約定,勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用
人單位支付違約金。
2.簽訂競業(yè)限制條款,就必須給予勞動者相應(yīng)的經(jīng)濟補償,否則該條款無效。
3.競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義
務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業(yè)限制的約定不
得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
4.競業(yè)限制期限,不得超過2年。
五、勞動合同的解除和終止
勞動合同解除;勞動合同解除分為協(xié)商解除和法定解除兩種情況。
(一)協(xié)商解除
1.由用人單位提出解除勞動合同而與勞動者協(xié)商一致的,必須依法向勞動者支付經(jīng)
濟補償。
2.由勞動者主動辭職而與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的,用人單位無需向勞動
者支付經(jīng)濟補償。
(二)法定解除;法定解除又可分為用人單位的單方解除和勞動者的單方解除。
1.勞動者可單方面解除勞動合同的情形
①勞動者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位,可以解除勞動合
(1)預(yù)告解除
同;
(提前通知,無
②勞動者提前30日以廿面形式通知用人單位,可以解除勞動合
補償)
同
①用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件
的;
②用人單位未及時足額支付勞動報酬的;
③用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的;
(2)即時解除④用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)
(可隨時通知,益的;
有補償)⑤用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使勞動者在違
背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
⑥用人單位在勞動合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)
利的;
⑦用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的
①用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞
(3)不需事先
動者勞動的;
告知(有補償)
②用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身平安的
2.用人單位可單方面解除勞動合同的情形
有以下情形之一的,用人單位提前30日以書面形式通知勞動者
本人或者額外支付勞動者1個月工資(該勞動者上一個月的工
資標(biāo)準(zhǔn))后,可以解除勞動合同:
(1)預(yù)告解除
①勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事
(提前通知,有
原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
補償)
②勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能
勝任工作的;(“不能勝任工作〃是指不能按要求完成勞動合
同中約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量)
③勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動
合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合
同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的
石勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的;
②勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
③勞動者嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(2)即時解除
④勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完本錢單位的
(隨時通知,無
工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;
補償)
⑤勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使用人單位在違
背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
⑥勞動者被依法追究刑事責(zé)任的
有以下情形之一,需要裁減人員20人以上或者裁減缺乏20人
但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上的,用人單位提前30日向工會或者
全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方
案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:
①依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;
②生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;
(3)經(jīng)濟性裁
③企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合
員(有補償)
同后,仍需裁減人員;
④其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變
化,致使勞動合同無法履行的
提示(1)裁減人員時Z應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用以下人員:
①與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;
②與本單位訂立無固定期限勞動合同的;
③家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的
提示(2)用人單位裁減人員后,在6個月內(nèi)重新招用人員的,
應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人
員
(三)勞動合同終止的情形
1.勞動合同期滿的:
2.勞動者開始依法享受根本養(yǎng)老保險待遇的;
3.勞動者到達(dá)法定退休年齡的;
4.勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;
5.用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;
6.用人單位被撤消營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的。
提示:用人單位與勞動者不得約定上述情形之外的其他勞動合同終止條件,即使約
定也無效。
(四)對勞動合同解除和終止的限制性規(guī)定
用人單位不得解除勞動合同(不得終止勞動合同)的情形
①從事接觸職.業(yè)病危害作'業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病
病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;
②在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者局部喪失勞動能力的;
③患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
④女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
⑤在本單位連續(xù)工作滿15年,且距法定退休年齡缺乏5年的。
提示:用人單位違反規(guī)定解除勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單
位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,
用人單位應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的2倍向勞動者支付賠償金。
【例題?多項選擇題】根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,在試用期內(nèi),以下各項中,用
人單位可以解除勞動合同的有()。
A.勞動者被依法追究刑事責(zé)任的
B.勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的
C.勞動者不能勝任工作的
D.勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作的
【答案】AB
【解析】(1)選項C:勞動者不能勝任工作,只有在“經(jīng)過培訓(xùn)或者
調(diào)整工作崗位后仍不能勝任工作〃的情況下,用人單位才可以解除勞
動合同;(2)選項D:勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期
滿后不能從事原工作,只有在“也不能從事由用人單位另行安排的工
作的〃的情況下,用人單位才可以解除勞動合同。
【例題?多項選擇題】勞動者提前通知后,即可單方面解除勞動合同的情形有()。
A.在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位
B.在試用期內(nèi)隨時通知用人單位
C.提前30日以書面形式通知用人單位
D.提前30日以書面或口頭形式通知用人單位
【答案】AC
【解析】此題考核點是勞動者提前通知解除勞動合同的情形。根據(jù)
規(guī)定:①勞動者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位,可以解除勞動
合同。②勞動者提前30日以書面形式通知用人單位,可以解除勞
動合同。
【例題?多項選擇題】根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,以下各項中,用人單位可以隨
時通知勞動者解除合同的有()。
A.女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的
B.勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的
C.勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的
D.勞動者被依法追究刑事責(zé)任的
【答案】BD
【解析】(1)選項A:用人單位不得解除勞動合同;(2)選項C:
用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動
者1個月工資后,可以解除勞動合同。
【例題?多項選擇題】某企業(yè)現(xiàn)有職工80人。以下情形中,屬于經(jīng)濟性裁員的有()。
A.因依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整,需要裁減人員25人
B.因生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難,需要裁減人員15人
C.因企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn),經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員10人
D.因經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需要裁減人員7人
【答案】ABC
【解析】此題考核點是經(jīng)濟性裁員。需要裁減人員20人以上或者
裁減缺乏20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上的,屬于經(jīng)濟性裁員。選
項D裁減缺乏20人也缺乏企業(yè)職工總數(shù)10%o
(五)勞動合同解除和終止的經(jīng)濟補償
1.用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)那樾?/p>
(1)由用人單位提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致而解除勞動合同的;
(2)勞動者符合隨時通知解除和不需事先通知即可解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞
動合同的;
(3)用人單位符合提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個
月工資后,可以解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的;
(4)用人單位符合可裁減人員規(guī)定而解除勞動合同的;
(5)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂
的情形外,勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的;
(6)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的;
(7)用人單位被依法宣告破產(chǎn)終止勞動合同的;
(8)用人單位被撤消營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止
勞動合同的。
2.補償年限(即工作年限)的計算
經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿1年支付1個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者
支付。6個月以上不滿1年的,按1年計算;不滿6個月的,向勞動者支付半個月工資標(biāo)
準(zhǔn)的經(jīng)濟補償。
提示:經(jīng)濟補償金=勞動合同解除或終止前勞動者在本單位的工作年限X每工作一年
應(yīng)得的經(jīng)濟補償或者簡寫為:經(jīng)濟補償金二工作年限X月工資
3.補償基數(shù)(即月工資標(biāo)準(zhǔn))的計算標(biāo)準(zhǔn)
(1)月工資按照勞動者應(yīng)得工資計算,包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼
和補貼等貨幣性收入。
(2)勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)
的,按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿12個月的,按照實際工作的月數(shù)計算
平均工資。
(3)勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上
年度職工月平均工資3倍的,向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資3倍的數(shù)額支
付,向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^12年。
即:經(jīng)濟補償金二工作年限(最高不超過12年)義當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄べY3倍
(4)用人單位未依法為勞動者繳納社會保險的,勞動者有權(quán)解除勞動合同,用人單
位應(yīng)支付經(jīng)濟補償,在此種情形下,經(jīng)濟補償?shù)挠嬎隳晗拮?008年1月1日起算。
提示:而在其他解除勞動合同的情形下,經(jīng)濟補償?shù)挠嬎隳晗拮噪p方建立勞動關(guān)系
時起計算,即應(yīng)按工作年限計算。
(5)勞動合同期滿后,若用人單位不同意按照維持或高于原勞動合同約定條件,與
勞動者續(xù)訂勞動合同的,用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償,經(jīng)濟補償?shù)挠嬎隳晗迲?yīng)自2008年1
月1日開始計算,2008年1月1日之前的工作年限,不屬于經(jīng)濟補償?shù)挠嬎惴懂牎?/p>
【例題?單項選擇題】孫某與甲公司簽訂了為期3年的勞動合同,月工資1200元(當(dāng)
地最低月工資標(biāo)準(zhǔn)為800元)。期滿終止合同時,甲公司未向?qū)O某提出以不低于原工資
標(biāo)準(zhǔn)續(xù)訂勞動合同意向,甲公司應(yīng)向?qū)O某支付的經(jīng)濟補償金額為()元。(2011年)
A.800B.1200
C.2400D.3600
【答案】D
【解析】經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿1年支付1
個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。6個月以上不滿1年的,按1年計
算,不滿6個月的,向勞動者支付半個月工資標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟補償,此
題中孫某工作滿3年,應(yīng)支付3個月的工資作為補償。即經(jīng)濟補償
金二1200X3=3600(元)。
六、集體合同與勞務(wù)派遣(2013新增)
(一)集體合同
1.集體合同當(dāng)事人一方是由工會代表的企業(yè)職工,另一方是用人單位。
2.生效:勞動行政部門自收到集體合同之日起15日內(nèi)未提出異議的集體合同即行生
效。
3.約束范圍:對用人單位和勞動者具有約束力。
4.勞動報酬和勞動條件條款的效力:集體合同不得低于當(dāng)?shù)刈畹蜆?biāo)準(zhǔn),勞動者合同
不得低于集體合同規(guī)定。
(二)勞務(wù)派遣
1.當(dāng)事人:勞務(wù)派遣單位、勞動者和用工單位三方。
2.勞動合同:由勞務(wù)派遣單位與勞動者簽訂(2年以上固定期限合同)。
3.勞務(wù)派遣協(xié)議:由勞務(wù)派遣單位與用工單位之間簽訂。
【例題?單項選擇題】勞務(wù)派遣單位與被派遣的勞動者簽訂的勞動合同的法定最低
期限為()。
A.6個月B.1年
C.2年D.5年
【答案】C
【解析】在勞務(wù)派遣中,勞動合同是由勞務(wù)派遣單位與勞動者簽訂
的2年以上固定期限合同。
七、勞動爭議的解決
(一)勞動爭議的概念及適用范圍
勞動爭議,是指對勞動者與用人單位因訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同
發(fā)生的爭議。勞動爭議的范圍:
1.因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議;
2.因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;
3.因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;
4.因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議:
5.因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議;
6.法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。
【例題?多項選擇題】根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定,以下勞動爭議中,勞動者可
以向勞動仲裁部門申請勞動仲裁的有()。[2011年)
A.確認(rèn)勞動關(guān)系爭議
B.工傷醫(yī)療費爭議
C.勞動保護(hù)條件爭議
D.社會保險爭議
【答案】ABCD
【解析】此題考核勞動爭議的范圍。勞動爭議的范圍主要指中華人民
共和國境內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的以下勞動爭議:(1)因確認(rèn)
勞動關(guān)系發(fā)生的爭議;(2)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動
合同發(fā)生的爭議;(3)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;(4)
因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的
爭議;(5)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生
的爭議;(6)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。解決勞動爭議的法
律依據(jù)主要是《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》和《勞動人事
爭議仲裁辦案規(guī)則》。
【例題?多項選擇題】以下情形中,屬于勞動爭議適用范圍的有()。
A.張某自動離職一年后,回原單位要求復(fù)職被拒絕
B.王某要求公司增加股權(quán)分配
C.李某向銀行提出以承包的小賣部抵押貸款被拒絕
D.劉某因工傷致殘后,要求企業(yè)增加賠償金數(shù)額被拒絕
【答案】AD
【解析】此題考核點是勞動爭議適用范圍。選項BC不屬于勞動爭
議。
(二)勞動仲裁
解釋:勞動仲裁與本書第一章所講的仲裁不同:
(1)勞動仲裁的法律依據(jù)是《勞動爭議調(diào)解仲裁法》)以及《勞動人事爭議仲裁辦
案規(guī)則》;而第一章所講的仲裁,其法律依據(jù)是《中華人民共和國仲裁法》。
(2)勞動仲裁的范圍與普通仲裁不同;
(3)普通仲裁是一裁終局,選擇仲裁意味著放棄訴訟(或裁或?qū)彛?;而勞動仲裁卻
是勞動訴訟的必經(jīng)程序。
提示:在我國,勞動仲裁是勞動爭議當(dāng)事人向人民法院提起訴訟的必經(jīng)程序。勞動
爭議仲裁不收費。勞動爭議仲裁委員會的經(jīng)費由財政予以保障。
1.勞動仲裁參加人
勞動仲裁參加人,包括:當(dāng)事人、當(dāng)事人代表、第三人和代理人
(1)發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。
(2)發(fā)生爭議的勞動者一方在10人以上,并有共同請求的,勞動者可以推舉3至5
名代表人參加仲裁活動。
提示:代表人參加仲裁的行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄
仲裁請求或者成認(rèn)對方當(dāng)事人的仲裁請求,進(jìn)行和解,必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。
2.勞動仲裁管轄
(1)勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。
雙方當(dāng)事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁
的,由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。
提示:勞動合同履行地為勞動者實際工作場所地,用人單位所在地為用人單位注冊、
登記地。用人單位未經(jīng)注冊、登記的,其出資人、開辦單位或主管部門所在地為用人單
位所在地。
(2)案件受理后,勞動合同履行地和用人單位所在地發(fā)生變化的,不改變爭議仲裁
的管轄。
3.申請時效
勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或
者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算
一般時效勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的,勞動者申請仲裁不受
一年仲裁時效期間的限制;但是,勞動關(guān)系終止的,應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系
終止之日起1年內(nèi)提出
勞動仲裁時效,因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利,或者向有關(guān)部
中斷門請求權(quán)利救濟,或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,
仲裁時效期間重新計算
因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由,當(dāng)事人不能在仲裁時效期間申請仲
中止裁的,仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起,仲裁時效期間
繼續(xù)計算
【例題?多項選擇題】關(guān)于勞動爭議申請仲裁的時效,以下說法正確的有()。
A.勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年
B.因拖欠勞動報酬勞動關(guān)系終止的,不受一年仲裁時效期間的限制
C.勞動仲裁時效,因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利,或者向有關(guān)部門請求權(quán)利
救濟,或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷
D.因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由,當(dāng)事人不能在仲裁時效期間白請仲裁的,仲裁
時效中止
【答案】ACD
【解析】此題考核點是勞動仲裁申請時效。勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠
勞動報酬發(fā)生爭議的,勞動者申請仲裁不受一年仲裁時效期間的限
制;但是,勞動關(guān)系終止的,應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起1年內(nèi)提出。
【例題?單項選擇題】趙某與甲公司于2009年1月1日簽訂了1年期的勞動合同,
2C09年7月1日,甲公司未按照合同約定向趙某支付工資,2010年1月1日,勞動合同
終止。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定,趙某應(yīng)當(dāng)在()之前申請勞動仲裁。
A.2010年1月1日B.2010年7月1日
C.2011年7月1日D.2011年1月1日
【答案】D
【解析】此題考核點是勞動仲裁申請時效。勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖
欠勞動報酬發(fā)生爭議的,勞動者申請仲裁不受一年仲裁時效期間的
限制;但是,勞動關(guān)系終止的,應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起1年內(nèi)
提出。此題中2010年1月1日,勞動合同終止,因此應(yīng)當(dāng)在2011
年1月1日之前申請勞動仲裁。
4.開庭和裁決根本制度
(1)公開仲裁制;勞動仲裁公開進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不公開的或者涉及國家秘密、商
業(yè)秘密和個人隱私的除外。
提示:《仲裁法》規(guī)定的民事仲裁不公開進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開的,可以公開進(jìn)行;
但涉及國家秘密的除外。
(2)仲裁庭制;仲裁庭由3名仲裁員組成,設(shè)首席仲裁員。簡單勞動爭議案件可以
由1名仲裁員獨任仲裁。
(3)回避制;仲裁員有以下情形之一的,應(yīng)當(dāng)回避,當(dāng)事人也有權(quán)以口頭或者書面
方式提出回避申請:
①是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬的;
②與本案有利害關(guān)系的;
③與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系,可能影響公正裁決的;
④私自會見當(dāng)事人、代理人,或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。
5.裁決
(1)和解
當(dāng)事人申請勞動爭議仲裁后,可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的,可以撤回仲裁申請。
(2)調(diào)解
仲裁庭在做出裁決前,應(yīng)領(lǐng)先行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。
調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,發(fā)生法律效力。調(diào)解不成或者調(diào)解書送達(dá)前,一方當(dāng)事人
反悔的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。
(3)審限(審理期限)(重點)
仲裁庭裁決勞動爭議案件,應(yīng)當(dāng)自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起45日內(nèi)
結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的,經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準(zhǔn),可以廷期并書面通知當(dāng)
事人,但是延長期限不得超過15日。逾期未做出仲裁裁決的,當(dāng)事人可以就該勞動爭議
事項向人民法院提起訴訟。
(4)裁決
(1)裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出,仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應(yīng)當(dāng)
按照首席仲裁員的意見作出。
提示:對裁決持不同意見的仲裁員,可以簽名,也可以不簽名。
(2)以下勞動爭議,除法律另有規(guī)定的外,仲裁裁決為終局裁決,裁決書自作出之
日起發(fā)生法律效力:
①追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金,不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)
12個月金額的爭議;
②因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。
(3)用人單位有證據(jù)證明仲裁裁決有以下情形之一,可以自收到?jīng)_裁裁決書之日起
30日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:
①適用法律、法規(guī)確有錯誤的;
②勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的:
③違反法定程序的:
④裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的:
⑤對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的:
⑥仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。
提示:人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有上述規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。
6.執(zhí)行
(1)仲裁庭對追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金的案件,根據(jù)當(dāng)事
人的申請,可以裁決先予執(zhí)行,移送人民法院執(zhí)行,勞動者申請先予執(zhí)行的,可以不提
供擔(dān)保。仲裁庭裁決先予執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)符合以下條件:
①當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確;
②不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活。
(2)當(dāng)事人對發(fā)生法律效力的調(diào)解書、裁決書,應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定的期限履行。一方當(dāng)
事人逾期不履行的,另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。
受理申請的人民法院應(yīng)當(dāng)依法執(zhí)行。
【例題?多項選擇題】根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定,以下關(guān)于勞動仲裁的
表述中,正確的有()。
A.勞動爭議仲裁不公開進(jìn)行
B.當(dāng)事人申請勞動爭議仲裁后,可以自行和解,達(dá)成和解協(xié)議的,可以撤回仲裁申
請
C.裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出,仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應(yīng)當(dāng)按
照首席仲裁員的意見作出
D.當(dāng)事人對發(fā)生法律效力的調(diào)解書、裁決書,一方當(dāng)事人逾期不履行的,另一方當(dāng)
事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行
【答案】BCD
【解析】勞動爭議仲裁公開進(jìn)行,但當(dāng)事人協(xié)議不公開進(jìn)行或者涉及
國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的除外。
第二節(jié)社會保險法律制度(2013年新增)
一、社會保險的種類與根本原則
(一)社會保險的種類
1.根本養(yǎng)老保險。
2.根本醫(yī)療保險。
3.工傷保險。
4.失業(yè)保險。
5.生育保險。
(二)社會保險制度的根本原則
1.社會保險范圍廣覆蓋。
2.國家根本保險“保根本〃和“可持續(xù)〃。
3.社會保險體系“多層次〃。
二、根本養(yǎng)老保險
(一)根本養(yǎng)老保險的覆蓋范圍
1.職工根本養(yǎng)老保險。
2.新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險。實行個人繳費、集體補助和政府補貼相結(jié)合的籌資模式。
3.城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險。
(二)職工根本養(yǎng)老保險費的繳納
1.目前企業(yè)繳費的比例一般不得超過企業(yè)工資總額的20%,具體比例由省、自治區(qū)、
直轄市政府確定。
2.從2006年1月1日起,個人賬戶的規(guī)模統(tǒng)一由本人繳費工資的調(diào)整為8幅全部由
個人繳費形成,單位繳費不再劃入個人賬戶。
(三)職工根本養(yǎng)老保險享受條件與待遇
1.職工根本養(yǎng)老保險享受的年齡條件:到達(dá)法定退休年齡。
(1)目前國家實行的法定的企業(yè)職工退休年齡是,男年滿60周歲,女工人年滿50
周歲,女干部年滿55周歲;
(2)從事井下、高溫、高空、特別繁重體力勞動或其他有害身體健康工作的,退休
年齡男年滿55周歲,女年滿45周歲;
(3)因病或非因工致殘,由醫(yī)院證明并經(jīng)勞動鑒定委員會確認(rèn)完全喪失勞動能力的,
退休年齡為男年滿50周歲,女年滿45周歲。
2.繳費條件:累計繳費滿15年。
【例題?單項選擇題】根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定,女職工的退休年齡為(
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