第五章世界法律體系的分類1第一節(jié)

世界法律體系分類的標準

一、法律體系的概念從外延來看，法律體系一詞有狹義和廣義之分。從內(nèi)涵來看，法律體系一詞的含義非常復雜，它不僅包括法，而且包括更多的東西。梅里曼以哈特所謂的主要義務規(guī)則來說明這一問題。構(gòu)成一個國家法律體系的法，只是書本上的東西，有的西方學者稱為“書本上的法”(lawinbooks)，指的是一個國家現(xiàn)行法律規(guī)范的總和，即法的體系。法律實踐，是法在社會中的運動形式，西方學者有時稱之為“行動中的法”(lawinaction)和“活法”(livinglaw)，與“書本上的法”相對。2一、法律體系的概念法律意識同法和法律實踐有著密切聯(lián)系。總之，法、法律實踐以及一個社會占主導地位的法律意識，這些法律體系的不同構(gòu)成因素，是一個有機聯(lián)系的整體。不同法律體系的區(qū)別有時表現(xiàn)在這一因素上，有時表現(xiàn)在那一因素上，有時表現(xiàn)在某幾個因素上。在對不同法律體系進行比較研究時，對法律體系的所有這些因素應該加以綜合考慮。第一節(jié)

世界法律體系分類的標準

3二、分類的標準:從單一性到多樣性、從絕對性到相對性在比較法早期的歷史上，許多學者曾經(jīng)以種族、語言或法律體系出現(xiàn)的時間順序為標準進行劃分。第二次世界大戰(zhàn)以后，歐洲、亞洲和拉丁美洲一系列社會主義國家的出現(xiàn)和第三世界國家的民族解放和獨立運動，對比較法傳統(tǒng)的分類標準提出了挑戰(zhàn)。第一節(jié)

世界法律體系分類的標準

4二、分類的標準:從單一性到多樣性、從絕對性到相對性所謂法律體系的樣式，即法律體系分類的標準，主要由以下五個因素構(gòu)成：(1)法律體系在歷史上的來源與發(fā)展(2)在法律體系中占統(tǒng)治地位的特殊的法學思想方法(3)具有特征性的法律制度(4)法律淵源的性質(zhì)及其解釋(5)意識形態(tài)的各種因素第一節(jié)

世界法律體系分類的標準

5第二節(jié)

世界法律體系的分類

一、世界法律體系分類的歷史發(fā)展在西方學者中，一般把法律體系分類思想的起源追溯到亞里士多德的《政治學》，即他對古代世界不同政體的分類。在近代，孟德斯鳩繼承了這種思想，他把政體分為三種:君主政體、專制政體和共和政體。19世紀末、20世紀初以來，其他社會科學和自然科學的發(fā)展對法律體系分類的理論也產(chǎn)生了重要影響。自1900年巴黎國際比較法學大會以來，西方學者對于法律體系的分類及其標準問題進行了專門的研究，并使這一問題逐步成為比較法學研究的一個重心。在早期對法律體系進行分類的學者中，值得一提的還有日本東京帝國大學教授穗積陳重6二、當代西方學者對法律體系的分類第二次世界大戰(zhàn)以后，法國比較法學家達維德對當代比較法學的法律體系分類的理論產(chǎn)生了重大影響。德國比較法學家茨威格特和克茨在《比較法總論》一書中按照所謂法律體系的樣式構(gòu)成要素將法律體系分為八類，即羅馬法系、日耳曼法系、北歐法系、普通法系、社會主義法系、遠東法系、伊斯蘭法系和印度法系。7第二節(jié)

世界法律體系的分類

二、當代西方學者對法律體系的分類達維德和茨威格特與克茨的法律體系分類的理論，是當代比較法學家的觀點中影響較大的觀點。同時，這三位美國學者還指出，不論如何劃分，都必須看到存在著一些所謂的混合法系，比如美國的路易斯安那州、加拿大的魁北克省，以及蘇格蘭、南非、以色列、中華人民共和國，這些地方的法律體系就是兩個或更多的法律傳統(tǒng)相互混合的產(chǎn)物。8第二節(jié)

世界法律體系的分類

二、當代西方學者對法律體系的分類還應該看到，無論是達維德的四分法，還是茨威格特和克茨的八分法，都有一個共同的缺陷，即他們雖然都承認法律體系的分類標準是多元的，但對于組成這些標準或樣式的各因素中，究竟哪個因素占主導地位或起主導作用，他們都沒有作出明確的回答，這反映到分類的結(jié)果上就必然出現(xiàn)“不對稱”的問題。9第二節(jié)

世界法律體系的分類

二、當代西方學者對法律體系的分類瑞典學者博丹在《不同經(jīng)濟制度與比較法》一文中特別重視經(jīng)濟制度對于比較法研究的重要意義。相比較而言，另一位瑞典學者馬爾姆斯特雷姆更重視分類結(jié)構(gòu)的對稱問題。10第二節(jié)

世界法律體系的分類

三、蘇聯(lián)、東歐學者的分類蘇聯(lián)和東歐的學者對于法律體系的分類問題持有與西方學者很不相同的觀點，在這一問題上他們的最大特點就是把法賴以存在的生產(chǎn)關(guān)系的類型、把法的階級本質(zhì)的不同作為法律體系分類的標準，從而提出法的歷史類型的概念，這樣就把世界法律體系劃分為奴隸制法、封建制法、社會主義法和資本主義法這四種歷史類型。11第二節(jié)

世界法律體系的分類

三、蘇聯(lián)、東歐學者的分類保加利亞學者斯坦列夫認為，馬克思主義社會學的基本概念、社會形態(tài)的概念是“經(jīng)過科學檢驗的法分類學的可靠基礎(chǔ)，分類是按照統(tǒng)一標準(社會經(jīng)濟基礎(chǔ)不同)建立的，它有力地表明，法類型的主要區(qū)別不在于立法技術(shù)，而在于對不同類型法系中社會問題所作的解決辦法的內(nèi)容”。12第二節(jié)

世界法律體系的分類

三、蘇聯(lián)、東歐學者的分類在20世紀四五十年代，社會主義法學界，特別是蘇聯(lián)法學界，對法律體系的分類問題還采取“很審慎”的態(tài)度，所謂比較也主要是在社會主義國家內(nèi)部進行。20世紀60年代以來，隨著國際局勢的緩和，資本主義與社會主義國家和平共處，蘇聯(lián)學者開始重視比較法，但其重點是放在社會主義法和資本主義法的對立上。13第二節(jié)

世界法律體系的分類

三、蘇聯(lián)、東歐學者的分類蘇聯(lián)學者阿列克謝耶夫在1981年出版的《法的一般理論》一書中提出了社會主義比較法學的概念、范疇、分類等一系列問題。阿列克謝耶夫認為，當代世界有下列主要法系(結(jié)構(gòu)上的共同體):羅馬日耳曼法系、盎格魯撒克遜法系、亞洲和非洲的宗教性和社團性(不可再細分)的法律體系和社會主義法系。14第二節(jié)

世界法律體系的分類

四、世界法律地圖2003年加拿大渥太華大學在網(wǎng)上公布了它們對世界法律體系劃分的最新研究成果資料來源，并第一次繪制了世界法律地圖。在該項研究中它們將世界法律體系劃分為五種類型，即民法、普通法、習慣法、伊斯蘭法和混合法。其中民法法系國家包括三類普通法系國家（地區(qū)）包括兩種類型在當今世界很難說有哪一個國家或政治實體典型地或全部是在習慣法之下運作的伊斯蘭法系是一個自治的法律體系，在性質(zhì)上實際是宗教，主要依據(jù)是《古蘭經(jīng)》。15第二節(jié)

世界法律體系的分類

第三節(jié)

關(guān)于世界法律體系劃分的幾點思考

一、關(guān)于世界法律體系劃分的標準1、法律體系的劃分由于劃分的標準不同，劃分的種類也不同2、法律體系的劃分由于進行劃分的部門不同，其結(jié)果也不同3、由于法律體系的時代不同，不同法律體系歸屬的類別也不同16二、關(guān)于世界法律體系的分類在整個法律體系的層次上，法律體系分類的標準應是綜合的，既要看到社會政治制度的影響，又要看到法律傳統(tǒng)、法律技術(shù)方面的影響。法律和政治從來都是聯(lián)系在一起的，世界法律體系的劃分與世界政治的結(jié)構(gòu)緊密相關(guān)。在整個法律體系的層次上，對世界法律體系也可以作出兩種劃分:

一種是按照法律體系所依賴的社會形態(tài)，東、西方之間的矛盾，分為資本主義法律體系和社會主義法律體系。另一種是按照南北之間的矛盾來劃分，分為發(fā)達國家或西方的法律體系和發(fā)展中國家或第三世界國家的法律體系。17第二節(jié)

世界法律體系的分類

第四節(jié)

比較法研究中的中國法一、中國法地位的歷史回顧在比較法研究中，中國法一直占有重要地位。但是，在占主流的西方比較法文獻中，西方法是正統(tǒng)，中國法只處于邊緣地位。中國法的被邊緣化也與世界對中國的了解以及中國學者研究的國際化程度有著直接的關(guān)系。其次，中國法的邊緣地位也與中國學者自身的國際化程度密切相關(guān)。最后，中國法的邊緣化還決定于國外研究中國法的學者的地位。18二、中國法的特點:法律在社會中的地位1、傳統(tǒng)的觀點:法律不占主導地位2、歷史:中國法的范圍與厭訴文化3、現(xiàn)實:赤腳律師路線與關(guān)系資本主義19第四節(jié)