1第六章國際私法關(guān)系的主體自然人和法人是國際私法的重要主體之一。本章從法律沖突和法律適用的角度，闡述了自然人國籍、住所以及權(quán)利能力和行為能力法律適用、法人的國籍、外國法人的認(rèn)許、法人屬人法和內(nèi)國的外國人法的適用等方面的根本理論和根本制度，以及中國的相關(guān)規(guī)定。本章要掌握的重點(diǎn)是：自然人國籍沖突的解決自然人住所沖突的解決自然人的權(quán)利能力和行為能力的法律適用中國解決國籍沖突、住所沖突和自然人民事行為能力法律適用的有關(guān)規(guī)定中國確定法人國籍的實(shí)踐與有關(guān)規(guī)定中國關(guān)于法人行為能力法律適用的規(guī)定法人屬人法確實(shí)定法人屬人法的適用范圍。2第六章國際私法關(guān)系的主體

第一節(jié)自然人

第二節(jié)法人3第一節(jié)自然人一、自然人的國籍二、自然人的住所三、自然人的權(quán)利能力和行為能力4

一、自然人的國籍〔一〕自然人的國籍及其沖突1.國籍在國際私法中的意義國籍是指自然人屬于某一國家的國民或公民的法律資格。在國際私法中，國籍既是屬人法中的一個重要連結(jié)點(diǎn)，又是國家行使涉外民事訴訟管轄權(quán)的一種重要根據(jù)。

2.國籍的積極沖突和消極沖突在國際私法中，一個人同時有兩個以上國籍的情況，叫做國籍的積極沖突；一個人同時沒有一個國籍的情況，叫做國籍的消極沖突。

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〔二〕自然人國籍沖突的解決【思考與討論】同樣是解決自然人的國籍沖突，國際公法和國際私法的目的有何不同？1.國籍積極沖突的解決(1)一個人同時具有外國國籍和內(nèi)國國籍時，大都不問同時取得還是異時取得，國際上通行的做法是主張以內(nèi)國國籍優(yōu)先，以內(nèi)國法為該人的本國法。(2)在當(dāng)事人具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時，如何確定其本國法，各國主要有三種做法：第一，以最后取得的國籍優(yōu)先。第二，以當(dāng)事人住所或慣常居所所在地國國籍優(yōu)先。第三，以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國籍優(yōu)先。

一、自然人的國籍6

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一、自然人的國籍4.有關(guān)國籍的多邊公約目前，國際上解決國籍沖突的多邊公約主要包括：1930年?關(guān)于國籍法沖突的假設(shè)干問題的公約?(簡稱?國籍法公約?)和?關(guān)于雙重國籍某種情況下的兵役義務(wù)的議定書?、1933年?美洲國家間國籍公約?、1963年?關(guān)于減少多重國籍情況并在多重國籍情況下的兵役義務(wù)的(歐洲)公約?、1954年?關(guān)于無國籍人地位的公約?、1957年?已婚婦女國籍公約?以及1961年?關(guān)于減少無國籍的聯(lián)合國公約?等。其中較有影響的當(dāng)推如下兩個：?國籍法公約?，?關(guān)于減少無國籍的聯(lián)合國公約?。8二、自然人的住所(一)住所的概念和種類

住所(domicile)是指一人以久住的意思而居住的某一處所。1.原始住所(domicileoforigin)2.選擇住所(domicileofchoice)3.法定住所(statutorydomicile〕9二、自然人的住所〔二〕住所與國籍、居所和慣常居所在法律上的區(qū)別住所屬于私法上的概念，它是自然人進(jìn)行民事活動的中心地，反映了居民與特定地域的聯(lián)系。在理論上講自然人可自由地更換自己的住所。國籍那么是個公法上的概念，它確定自然人的政治身份，反映了居民與特定國家的聯(lián)系，非經(jīng)法定程序不得隨意變更國籍。至于居所(ordinaryresidence)，也是私法上的概念，它是指居民暫時居住的某一處所，設(shè)定居所的條件沒有住所嚴(yán)格，不要求居民有久住的意思，只要有一定居住時間的事實(shí)即可。居所又分為臨時居所和慣常居所(habitualresidence)或經(jīng)常居所、習(xí)慣居所。而慣常居所(habitualresidence)又稱“習(xí)慣居所〞。?戴西和莫里斯論沖突法?一書指出：慣常居所意味著“必須持續(xù)某段時間的一種經(jīng)常的身體出現(xiàn)〞。10〔三〕自然人住所的法律沖突及其解決1.住所的積極沖突和消極沖突的含義與產(chǎn)生原因〔1〕住所的積極沖突是指一個人同時具有兩個或兩個以上的住所；而一個人同時無任何法律意義上的住所，那么稱住所的消極沖突?！?〕住所沖突的產(chǎn)生原因1〕各國有關(guān)住所的法律規(guī)定的不同;2〕事實(shí)認(rèn)定的不同。2.自然人住所的識別依據(jù)對于國際私法上的住所究竟如何認(rèn)定，曾有各種不同主張，但大多數(shù)學(xué)者的主張及法院的實(shí)踐是采用法院地法說，即主張依照法院的住所概念去認(rèn)定當(dāng)事人的住所究竟在何處。二、自然人的住所113.自然人住所沖突的解決住所的積極沖突的解決原那么大體與解決國籍的積極沖突相似：(1)發(fā)生內(nèi)國住所與外國住所間的沖突時，以內(nèi)國住所優(yōu)先，而不管他們?nèi)〉玫南群螅?2)發(fā)生外國住所之間的沖突時，如果它們是異時取得的，一般以最后取得的住所優(yōu)先；如果是同時取得的，一般以設(shè)有居所或與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的那個國家的住所為住所。對于住所消極沖突的解決，一般以當(dāng)事人的居所代替住所；如果無居所或居所不明時，一般把當(dāng)事人的現(xiàn)在所在地視為住所。二、自然人的住所12〔四〕中國有關(guān)住所沖突的解決原那么中國?民法總那么?第25條規(guī)定，公民以他的戶籍所在地或者其他有效身份登記記載的居住地為住所；經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。2021年最高人民法院?關(guān)于適用<涉外民事關(guān)系法律適用法>假設(shè)干問題的解釋〔一〕?第15條規(guī)定，自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外。二、自然人的住所13二、自然人的住所14【案例分析】劉岳華、劉靖華、劉湘華、劉樹華訴劉復(fù)華遺產(chǎn)繼承案解放前，劉漢源與汪家旺在祖國大陸結(jié)婚，婚后生育5個子女，依次是劉岳華、劉靖華、劉湘華、劉樹華、劉復(fù)華。1949年，劉漢源由祖國大陸去臺灣，去臺后未再婚。1972年，劉漢源之妻汪家旺在長沙去世。1988年起，劉漢源先后5次回祖國大陸探親，最后一次是1994年7月15日，1995年2月8日，劉漢源在長沙去世。劉漢源去世后，留有假設(shè)干遺產(chǎn)。為繼承遺產(chǎn)，劉漢源子女之間發(fā)生爭議，劉岳華、劉靖華、劉湘華、劉樹華以劉復(fù)華為被告訴至長沙市某區(qū)人民法院。【法律問題】本案應(yīng)適用什么地方的法律？被繼承人劉漢源的住所應(yīng)如何確定？二、自然人的住所15【參考結(jié)論】本案涉及到遺產(chǎn)的繼承。根據(jù)我國?民法通那么?和?繼承法?的相關(guān)規(guī)定，遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。本案屬法定繼承，被繼承人遺留的遺產(chǎn)為貨幣，即動產(chǎn)，因此應(yīng)適用被繼承人死亡時住所地法律。劉漢源1949年去臺灣后，定居在臺灣，其住所亦在臺灣。雖然被繼承人于1994年7月15日回祖國大陸探親，并于1995年2月8日在祖國大陸死亡，但其住所地仍在臺灣而不是祖國大陸。所以本案應(yīng)適用的法律是我國臺灣地區(qū)的法律而非祖國大陸法律。二、自然人的住所1617三、自然人的權(quán)利能力和行為能力〔一〕自然人的權(quán)利能力法律沖突的解決1.自然人權(quán)利能力的概念自然人權(quán)利能力是指自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。權(quán)利能力和權(quán)利是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個概念。182.自然人權(quán)利能力的沖突〔1〕權(quán)利能力的開始【案例】一個住所在法國的法國婦女與一個住所在英國的英國男子非法同居，生下一個沒有生命力的嬰兒并很快死去，但他的父親卻死于他死之前，并在死前留下一個遺囑把他的財產(chǎn)遺贈這個即將出生的嬰兒。如果依?法國民法典?第906條第3款，可以否認(rèn)這個嬰兒取得這筆財產(chǎn)的權(quán)利，但是如果依英國法，由于英國法無此種限制，他那么可以取得這筆財產(chǎn)?！?〕權(quán)利能力的終止。三、自然人的權(quán)利能力和行為能力193.自然人權(quán)利能力的法律適用〔1〕適用各該法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法所屬國法律?！?〕適用法院地法?！?〕適用當(dāng)事人的屬人法。4.中國的有關(guān)規(guī)定2021年我國?涉外民事關(guān)系法律適用法?第11條規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。三、自然人的權(quán)利能力和行為能力20〔二〕涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)與法律適用1.死亡或失蹤宣告的管轄權(quán)〔1〕由國籍國管轄?！?〕由住所地國宣告?！?〕原那么上應(yīng)屬于失蹤者本國法院管轄。2.宣告死亡或失蹤的法律適用適用屬人法(尤其是本國法)；法院地法。2021年?涉外民事關(guān)系法律適用法?第13條規(guī)定，宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律?！締栴}】你認(rèn)為中國應(yīng)該如何規(guī)定死亡和失蹤宣告的管轄權(quán)問題？為什么？三、自然人的權(quán)利能力和行為能力21〔三〕自然人的行為能力法律沖突的解決1.自然人行為能力沖突的原因〔1〕各國對成年年齡的規(guī)定不同：18、20、24、25?！?〕各國對完全無行為能力和限制行為能力年齡界線的規(guī)定的差異。一般認(rèn)為，未滿7歲的小孩為完全無行為能力，而滿7歲至成年這一階段為限制行為能力。但中國?民法通那么?卻以10周歲作為區(qū)分界線，2021年?民法總那么?,以8周歲作為區(qū)分界線。2021年?民法總那么?第19條規(guī)定，八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。第20條規(guī)定，不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人，由其法定代理人代理實(shí)施民事法律行為?！?〕各國關(guān)于成年人因某種原因而宣告其為無行為能力人或限制行為能力人的制度各不相同三、自然人的權(quán)利能力和行為能力22三、自然人的權(quán)利能力和行為能力23三、自然人的權(quán)利能力和行為能力24〔四〕涉外禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán)與法律適用1.禁治產(chǎn)的概念指禁止為財產(chǎn)方面的法律行為。2.禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán)多數(shù)國家立法除成認(rèn)本國法院管轄權(quán)外，把居住地國法院管轄作為補(bǔ)充。3.禁治產(chǎn)宣告的準(zhǔn)據(jù)法〔1〕禁治產(chǎn)宣告原因的準(zhǔn)據(jù)法：一是禁治產(chǎn)人的本國法；二是宣告地國家的法律?！?〕禁治產(chǎn)宣告效力的準(zhǔn)據(jù)法：同樣有兩種做法。三、自然人的權(quán)利能力和行為能力25〔五〕連結(jié)點(diǎn)的改變對自然人行為能力的影響屬于時際法律沖突中的“動態(tài)沖突〞，大致有兩種情況。一種情況是，一個依其原屬人法為未成年的人，后來在一個成年年齡較其原屬人法規(guī)定為低的國家取得了住所或國籍，依后一屬人法他已達(dá)成年。在這種情況下，一般都主張應(yīng)成認(rèn)他已取得成年人資格而且有完全行為能力。另一種情況是，一個在成年年齡較低的國家已達(dá)成年的人，因?qū)嶋H連結(jié)點(diǎn)的改變，依他的新屬人法規(guī)定還未成年，依原屬人法他已取得的完全行為能力能否得到保存。對于這種情況，又有三種不同主張。三、自然人的權(quán)利能力和行為能力26第二節(jié)法人

一、法人的國籍及確定標(biāo)準(zhǔn)

二、法人的住所

三、外國法人的認(rèn)許

四、法人的權(quán)利能力與行為能力27〔一〕法人的國籍及確定標(biāo)準(zhǔn)1.法人國籍的重要意義〔1〕法人國籍是法人享有相應(yīng)法律地位的依據(jù)；〔2〕法人國籍是國家在確定國際民事管轄權(quán)時的重要根據(jù)；〔3〕法人國籍是法人在外國遭到損害而根據(jù)該外國的國內(nèi)司法程序得不到救濟(jì)時，請求本國通過外交手段向該國尋求保護(hù)的唯一法律紐帶；〔4〕法人國籍是決定法人屬人法的根本標(biāo)準(zhǔn)。一、法人的國籍及確定標(biāo)準(zhǔn)28〔二〕確定法人國籍的不同學(xué)說〔１〕法人住所地說；〔２〕組成地說以及與之直接相關(guān)的登記國說或準(zhǔn)據(jù)法說；〔３〕法人成員國籍說；〔４〕實(shí)際控制說；〔５〕復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說。一、法人的國籍及確定標(biāo)準(zhǔn)29〔三〕跨國公司的國籍確定在確定跨國公司的國籍時，應(yīng)該將母公司與子公司區(qū)別開來，將分布在不同國家的子公司逐個區(qū)別開來，而后，按照內(nèi)國確實(shí)定法人國籍的標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合個案的具體情況分別確定跨國公司及其子公司的國籍。一、法人的國籍及確定標(biāo)準(zhǔn)30

一、法人的國籍及確定標(biāo)準(zhǔn)31二、法人的住所許多大陸法系國家不成認(rèn)法人具有自然人意義上的住所(domicile)或居所(residence)，而只是關(guān)注法人的所在地〔seat〕。通常，法人的所在地就是法人的管理中心或主事務(wù)所所在地。而英美國家認(rèn)為，法人有其住所。〔一〕管理中心所在地說管理中心所在地說又稱主事務(wù)所所在地說。這種主張認(rèn)為，法人的管理中心是法人的首腦機(jī)構(gòu)，故法人的住所應(yīng)該是它的管理中心或主事務(wù)所所在地。西方興旺國家多采這種主張。中國2021年?民法總那么?第63條規(guī)定，法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為其住所。中國?公司法?第10條也作了相似規(guī)定。32二、法人的住所〔二〕營業(yè)中心所在地說此說認(rèn)為，法人運(yùn)用自己的資本從事經(jīng)營活動的地方便是該法人以實(shí)現(xiàn)其經(jīng)營目的之所在，故法人的住所應(yīng)是法人實(shí)際上從事經(jīng)營活動的所在地。例如，埃及、敘利亞等國便認(rèn)為法人住所應(yīng)在其營業(yè)中心地。

33二、法人的住所〔三〕法人住所依其章程之規(guī)定說由于法人之登記，一般應(yīng)于其章程中明確指明其住所，故如1907年?瑞士民法典?第56條便規(guī)定，法人的住所，依法人章程的規(guī)定(而在章程無規(guī)定時，那么以執(zhí)行其事務(wù)之處所為法人住所)。34二、法人的住所〔四〕成立地說法人的住所類推于自然人的原始住所，即法人的住所，在其成立地。英國、美國和印度等國即采此說。此外，法人居所也是影響法人屬人法的一個重要聯(lián)結(jié)因素，在英國甚至被認(rèn)為是“最重要的連結(jié)因素〞。35【案例分析】蘇伊士運(yùn)河公司國有化案——法人國籍確實(shí)定36【案例分析】蘇伊士運(yùn)河公司國有化案——法人國籍確實(shí)定【參考結(jié)論】在確定蘇伊士運(yùn)河公司的國籍時，埃及和英法都采用了法人住所地說，但在如何認(rèn)定法人住所地時，兩者產(chǎn)生了分歧：埃及根據(jù)法人的營業(yè)中心所在地來確定法人的住所，而英法以法人管理中心地為法人的住所。37三、外國法人的認(rèn)許〔一〕外國法人認(rèn)許的概念所謂外國法人的認(rèn)許，即對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民商事活動的認(rèn)可，它是外國法人進(jìn)入內(nèi)國從事民商事活動的前提。對外國法人是否許可其在內(nèi)國活動，應(yīng)分別從兩個方面加以解決：一是該組織是否已依外國法成立為法人，二是依外國法已有效成立的外國法人，內(nèi)國法律是否也成認(rèn)它作為法人而在內(nèi)國存在與活動。38〔二〕外國法人認(rèn)許的程序(１)特別認(rèn)許程序；(２)概括認(rèn)許程序(又稱相互認(rèn)許程序)；(３)一般認(rèn)許程序；(４)分別認(rèn)許程序。三、外國法人的認(rèn)許39【案例分析】中國銀監(jiān)會強(qiáng)化監(jiān)管，美聯(lián)銀行遭受重罰——外國法人的認(rèn)許案【案情介紹】美聯(lián)銀行是美國第五大銀行，1995年進(jìn)入中國內(nèi)地，建立上海代表處，1997年設(shè)立北京代表處，2003年在廣州設(shè)立代表處。2003年5月，美聯(lián)銀行向中國金融監(jiān)管部門遞交了擬將上海代表處升格為上海分行的申請。2003年11月，素有金融監(jiān)管“三駕馬車〞之一的中國銀監(jiān)會開出第一張罰單，而受到處分的人正是美聯(lián)銀行在北京、上海開辦的代表處，這是中國銀監(jiān)會自成立以來處分的第一家外資銀行，也是第一次跨兩地(北京、上海)對同一外資銀行兩家代表處同時進(jìn)行處分。這一處分是中國銀監(jiān)會為提升對外資銀行的監(jiān)管水平、接軌國際金融業(yè)務(wù)監(jiān)管的強(qiáng)烈信號。美聯(lián)銀行被罰的主要原因是該行在華代表處越權(quán)開展業(yè)務(wù)。2002年，中國人民銀行公布了?外資金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)管理方法?，規(guī)定外資金融機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)及其工作人員，三、外國法人的認(rèn)許40不得與任何單位或自然人簽訂可能給代表機(jī)構(gòu)或其代表的外資金融機(jī)構(gòu)帶來收入的協(xié)議或契約，不得從事任何形式的經(jīng)營性活動。這意味著外資金融機(jī)構(gòu)希望在中國進(jìn)行經(jīng)營性業(yè)務(wù)，必須在符合一定條件后“升級〞為分行，而且在符合我國參加世界貿(mào)易組織所承諾的金融業(yè)開放時間表的前提下，將新的業(yè)務(wù)向中國金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)申請報批。美聯(lián)銀行的兩家代表處從事經(jīng)營的非法所得22萬美元被沒收，并被課以等同于非法所得收入的罰款22萬美元，共計44萬美元；同時中國銀監(jiān)會還取消了美聯(lián)銀行上海代表處首席代表1年的任職資格。美聯(lián)銀行北京代表處、上海代表處在中國金融管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍以外擅自開展了兩項(xiàng)經(jīng)營性業(yè)務(wù)，這兩項(xiàng)業(yè)務(wù)是“支票托付〞和“信用證項(xiàng)下的索匯業(yè)務(wù)〞?！痉蓡栴}】本案涉及國際私法上的什么問題？對此我國有何規(guī)定？三、外國法人的認(rèn)許41【參考結(jié)論】本案涉及國際私法上外國法人的認(rèn)許問題。由于中國對外國法人在中國設(shè)立常駐代表機(jī)構(gòu)，采取的是特別認(rèn)許程序，美聯(lián)銀行代表處未經(jīng)批準(zhǔn)就從事經(jīng)營性活動，違反了我國的法律。三、外國法人的認(rèn)許42四、法人的權(quán)利能力與行為能力〔一〕法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突產(chǎn)生原因：各國民法關(guān)于法人權(quán)利能力和行為能力的規(guī)定是不盡相同的。法人的權(quán)利能力和行為能力同時開始，并且二者的范圍也是一致的。因此，對于法人的權(quán)利能力和行為能力的法律沖突，國際私法上是采用同一沖突規(guī)那么來解決的，即適用法人的屬人法。但外國法人在內(nèi)國活動，首先必須遵守內(nèi)國的法律，所以，在具體的權(quán)利能力和行為能力等問題上，也還得同時受內(nèi)國的外國人法的控制和制約。43四、法人的權(quán)利能力與行為能力44〔三〕法人屬人法的適用范圍(１)法人的成立和法人的性質(zhì)；(２)法人的權(quán)利能力；(３)法人的內(nèi)部體制和對外關(guān)系；(４)法人的解散；(５)法人的合并或分立對前法人債務(wù)的繼承問題等。四、法人的權(quán)利能力與行為能力45荷蘭籍男青年馬克，21歲，2021年8月來中國旅游，在某風(fēng)景區(qū)一戶少數(shù)民族農(nóng)家，看中一套當(dāng)?shù)厝说拿褡宸b。經(jīng)協(xié)商，以隨身攜帶的照相機(jī)與之互易。馬克打給好友，告知此事。其朋友稱這筆交易不合算，勸馬克把照相機(jī)換回來，馬克回到農(nóng)家商談返還之事，農(nóng)家不同意。馬克遂以自己時年不滿23歲，按其本國法(荷蘭法律規(guī)定23歲為成年年齡)尚未成年，不具有完全民事行為能力，所為民事行為無效為由，訴至我國法院?！惨弧硢栴}1.馬克依其本國法未成年為由主張合同無效是否有理？為什么？2.假設(shè)馬克25歲，是在乙國登記注冊的一家公司的總經(jīng)理。在中國旅游期間，馬克看中一種玉器飾物，遂以公司名義與當(dāng)?shù)赝赓Q(mào)進(jìn)出口公司簽訂購置1000套玉器飾物的合同。后因資金問題，馬克反悔。馬克以其本國法規(guī)定玉器是國家專營商品，本公司不具有經(jīng)營玉器商品的行為能力為由，主張合同無效。問：應(yīng)適用何國法律認(rèn)定該法人的行為能力？【案例分析】荷蘭公民馬克行為能力確認(rèn)和法人行為能力案46(二)參考答案1.本案中，馬克的行為能力依據(jù)我國?涉外民事關(guān)系法律適用法?第12條的規(guī)定，應(yīng)適用行為地法，即中國的法律來認(rèn)定。馬克現(xiàn)年21歲，按中國法律年滿18周歲的正常人為完全民事行為能力人，馬克具有完全民事行為能力，不得主張合同無效。2.依據(jù)我國?涉外民事關(guān)系法律適用法?第14條的規(guī)定，法人的民事行為能力適用登記地法律