第一章公司概述第一節(jié)公司的定義第二節(jié)公司的法律特征第三節(jié)公司的類型第一章公司概述【導(dǎo)學(xué)】

本章從公司的法律定義入手，主要介紹公司的法律特征、公司的種類以及公司的歷史沿革等問題。重點(diǎn)掌握公司的法律特征和公司的種類。難點(diǎn)在于對(duì)公司概念的界定、公司的社團(tuán)性特點(diǎn)等問題。第一節(jié)公司的定義

1、大陸法系的公司定義〔1〕在公司法或商法中對(duì)公司作出概括性的定義。如日本的?商法典?如日本的?商法典?、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的?公司法?〔2〕無一般的公司定義，分別對(duì)各種公司作出界定。如?意大利民法典?、?瑞士債法典?〔3〕對(duì)公司既無統(tǒng)一定義，又無分別定義的。如?德國(guó)商法典?、我國(guó)澳門地區(qū)的?澳門商法典?2、英美法系的公司定義公司一詞沒有嚴(yán)格的法律定義3、我國(guó)公司的定義依據(jù)?公司法?第二條、第三條的規(guī)定，我們認(rèn)為，公司是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。根據(jù)我國(guó)新?公司法?第2條的規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份。〞該法的第3條第1款規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。〞第2款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。〞第二節(jié)公司的法律特征

一、有關(guān)公司特征的不同表述在我國(guó)，由于學(xué)理上對(duì)公司定義的認(rèn)識(shí)不一，在對(duì)公司特征的歸納上也存在著一些不同的觀點(diǎn)。大致存在有三性說、四性說和五性說。二、我國(guó)公司的法律特征〔一〕公司具有法人性質(zhì)我國(guó)?公司法?第3條確認(rèn)公司是企業(yè)法人。對(duì)公司的獨(dú)立法律人格問題我們應(yīng)當(dāng)這樣理解：對(duì)法人的本質(zhì)問題代表性的學(xué)說有以下幾種：①法人擬制說。代表人物是德國(guó)法學(xué)家薩維尼〔savigny〕。擬制說認(rèn)為，只有自然人才能作為權(quán)利義務(wù)的主體，要使自然人以外的東西成為法律主體，只是為了適合法律上的目的而被認(rèn)為具有人格。②法人否認(rèn)說。分為三個(gè)流派。第一，是以布林茲〔Brinz〕為代表的“目的財(cái)產(chǎn)說〞。第二、以耶林〔Jhering〕為代表的“受益人主體說〞。第三、以赫魯達(dá)〔HoIder〕、賓達(dá)〔Binder〕為代表的“管理人主體說〞。③③法人實(shí)在說。法人并非僅是法律擬制的產(chǎn)物，而是客觀存在的社會(huì)實(shí)體。它又分為“有機(jī)體說〞和“組織體說〞兩種。④公司合同理論。

〔二〕公司的營(yíng)利性從法律意義上講，它應(yīng)當(dāng)包括兩層含義：第一、公司在從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)以獲取利潤(rùn)為目的；第二、公司獲取利潤(rùn)的最終目的是將所獲得的利潤(rùn)分配給股東。公益性團(tuán)體與公司在營(yíng)利后的終極目的上是有區(qū)別的。公益性的團(tuán)體所獲取的利潤(rùn)最終并不分配給其成員，而是為了公益事業(yè)。而公司要將所獲取的利潤(rùn)最終分配給所有股東。公司具有營(yíng)利性，但具有營(yíng)利性的組織并不都是公司。公司營(yíng)利性與公司社會(huì)責(zé)任，這里所提到的“責(zé)任〞實(shí)質(zhì)上并非法律意義上的責(zé)任，而只是一種基于公司作為重要社會(huì)主體所應(yīng)當(dāng)主動(dòng)或被動(dòng)承擔(dān)的道義上的“責(zé)任〞。〔三〕公司的社團(tuán)性所謂社團(tuán)，是指由兩個(gè)以上的成員組成的團(tuán)體，屬于人的集合。⒈社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人社團(tuán)是以社員之結(jié)合為其成立的根底，財(cái)團(tuán)那么是以財(cái)產(chǎn)之捐助為其成立的根底。財(cái)團(tuán)法人與社團(tuán)法人所不同的是它沒有成員，表現(xiàn)為獨(dú)立的特別財(cái)產(chǎn)，所以又被稱為“一定目的財(cái)產(chǎn)的集合體〞。⒉公司的社團(tuán)性與合伙的問題。⒊公司的社團(tuán)性與一人公司的問題。第三節(jié)公司的類型

一、法理學(xué)意義上的公司類型

〔一〕人合公司與資合公司⒈這是按照公司信用標(biāo)準(zhǔn)不同，在學(xué)理上對(duì)公司所做的分類。

⒉以股東的信用作為公司信用根底的，是人合公司，又稱為“合名公司〞；而以公司的資產(chǎn)數(shù)額為信用根底的，那么是資合公司。

⒊人合公司具有如下幾個(gè)特點(diǎn)：

第一、股東以其個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。第二、股東相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任。第三、股東之間的結(jié)合、信用，是公司存續(xù)的根底，無限公司就屬于這種典型的人合公司。⒋資合公司具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：

第一、資合公司的債務(wù)不能連帶股東出資以外的財(cái)產(chǎn)第二、股東相互之間不承擔(dān)連帶責(zé)任第三、股東出資是公司存續(xù)的根底，股份是連接公司與股東的紐帶，公司的規(guī)章制度對(duì)公司的存續(xù)、運(yùn)作至關(guān)重要。〔二〕、本國(guó)公司與外國(guó)公司⒈這是根據(jù)公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。⒉本國(guó)公司是指一國(guó)按照其所確定的公司國(guó)籍標(biāo)準(zhǔn)，具有該國(guó)國(guó)籍的公司；外國(guó)公司是與本國(guó)公司相對(duì)應(yīng)的一個(gè)概念，是指經(jīng)過東道國(guó)〔即本國(guó)公司所在國(guó)〕許可在該國(guó)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、但不具有東道國(guó)國(guó)籍而具有他國(guó)國(guó)籍的公司。⒊我國(guó)?公司法?對(duì)公司國(guó)籍確實(shí)定標(biāo)準(zhǔn)采用的是設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法國(guó)籍主義和設(shè)立行為地國(guó)籍主義的雙重標(biāo)準(zhǔn)?！踩?、母公司與子公司

⒈這是按照公司之間的控制與依附關(guān)系劃分的。⒉能夠擁有其他公司一定比例的股份并對(duì)其進(jìn)行控制和支配的公司是母公司，或者稱為控股公司、控股股東。子公司是指一定比例以上的股份被另一家公司擁有，并被該公司實(shí)際控制的公司。⒊盡管母公司與子公司之間表達(dá)著控制和依附的關(guān)系，但就法律地位而言，兩者卻都具有獨(dú)立的法人資格，獨(dú)立承擔(dān)對(duì)外的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。〔四〕、總公司與分公司⒈這是按照公司的管轄關(guān)系進(jìn)行劃分的。⒉總公司，又稱為“本公司〞，是指依法設(shè)立，用以管轄公司全部組織的具有企業(yè)法人資格的總機(jī)構(gòu)；分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管轄，不具有法人資格的公司的分支機(jī)構(gòu)。我國(guó)?公司法?第14條第1款規(guī)定：公司可以設(shè)立分公司。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。成立分公司，須依照?公司登記管理?xiàng)l例?的規(guī)定，在分公司所在地辦理注冊(cè)登記手續(xù)，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，取得經(jīng)營(yíng)資格。它享有起訴和應(yīng)訴的訴訟主體資格，但不能獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

二、外國(guó)公司法中公司的主要類型〔一〕、大陸法系國(guó)家或地區(qū)公司法中的公司類型1、無限公司，這是由二個(gè)以上股東組成，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。2、兩合公司，是由無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成的公司，無限責(zé)任股東對(duì)公司承擔(dān)無限連帶責(zé)任，而有限責(zé)任股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

3、股份兩合公司，它是由兩合公司開展而來的，其實(shí)質(zhì)也是由無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成的。它與兩合公司的主要區(qū)別是：股份兩合公司將公司資本均等分為股份，有限責(zé)任公司股東僅就其認(rèn)購(gòu)的股份與公司發(fā)生責(zé)任關(guān)系。4、股份，是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司資本分為等額股份，股東以其所持股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

第二章公司的開展與歷史沿革第一節(jié)西方國(guó)家公司的產(chǎn)生和開展第二節(jié)中國(guó)公司的產(chǎn)生和開展第二章公司的開展與歷史沿革【導(dǎo)學(xué)】本章按照公司產(chǎn)生與開展的歷史順序介紹了公司的起源,無限公司、兩合公司、股份以及有限責(zé)任公司的產(chǎn)生、開展及其立法,并在次根底上簡(jiǎn)要的介紹了近現(xiàn)代中國(guó)公司的產(chǎn)生和開展以及新中國(guó)成立至今的公司的開展。重點(diǎn)掌握股份以及有限責(zé)任公司的產(chǎn)生、開展及其立法。難點(diǎn)在于兩合公司的產(chǎn)生、開展及其立法。第一節(jié)西方國(guó)家公司的產(chǎn)生和開展一、公司的起源與萌芽時(shí)期公司并不是自古以來就有之，在公司出現(xiàn)以前，從事商業(yè)活動(dòng)的除單個(gè)的個(gè)體自然人以外，主要是獨(dú)資企業(yè)和各種合伙組織。獨(dú)資企業(yè)是歷史上最原始的企業(yè)形態(tài)，是古代簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)條件下的主要企業(yè)形式。與這種企業(yè)形式并存的是各種合伙組織。合伙在法律上不具有獨(dú)立的法人資格，不是獨(dú)立的民事主體。

在中世紀(jì)歐洲大陸的地中海沿岸出現(xiàn)的合伙組織中，居多數(shù)的是家族合伙組織。在公司產(chǎn)生以前，也存在具有法人地位的團(tuán)體。如牧師會(huì)、寺院和自治團(tuán)體等。

二、無限公司的產(chǎn)生、開展及其立法無限公司是賦予合伙經(jīng)營(yíng)團(tuán)體以法人地位而成立的公司。無限公司的開展，在經(jīng)濟(jì)史上具有劃時(shí)代意義的是南德意志。在15、16世紀(jì)之交，南德意志呈現(xiàn)出被稱為“胡格家族時(shí)代〞的空前經(jīng)濟(jì)繁榮。

無限公司的立法：1673年法國(guó)?陸上商事條例?，有關(guān)無限公司的第一個(gè)立法，“普通公司〞1807年法國(guó)?法國(guó)商法典?，“合名公司〞德國(guó)，“開名公司〞1904年中國(guó)?大清公司律?，“合資公司〞1914年中國(guó)公司條例，“無限公司〞三、兩合公司的產(chǎn)生、開展及其立法康曼達(dá)契約：由資本家出資，由航海家到海外進(jìn)行貿(mào)易活動(dòng)，其盈利由雙方按照約定的比例分配。虧損時(shí)，航海家承擔(dān)無限責(zé)任，而資本家只以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任?？德_(dá)組織，尤其是陸上的這種組織的開展最終導(dǎo)致了兩合公司的產(chǎn)生?？德_(dá)組織有兩種企業(yè)形式：一種是隱名合伙，另一種是兩合公司。兩合公司的產(chǎn)生使無限公司持續(xù)開展的障礙得以消除，但兩合公司也有其缺乏之處，即其有限責(zé)任股東雖然責(zé)任較輕，但卻無權(quán)參加公司管理，其出資轉(zhuǎn)讓亦受到較大的限制。

英國(guó)東印度公司成立于1600年，是根據(jù)國(guó)王的特許狀成立的。但股份在英國(guó)的開展，沒有采取幾乎完全排斥早期公司制度的極端的實(shí)現(xiàn)方式，而是更多地固守了其封建性和行會(huì)性公司制度的外廓，采用了JointStockCompany〔“貿(mào)易共有公司〞，出資人共同集資、購(gòu)進(jìn)一批貨物，然后，或是由各自出資人單獨(dú)分銷、或是由公司統(tǒng)銷?！尺@樣一種復(fù)雜的形式。英國(guó)東印度公司雖然較荷蘭東印度公司成立較早一些，但不被認(rèn)為是股份的起源的一個(gè)主要理由是，股份的決定性因素----“全部成員的有限責(zé)任制〞，并不是一開始就確立的，而是于1662年才得以確立的。但JointStockCompany與股份不是毫無關(guān)系，早期的JointStockCompany大多數(shù)屬于早期公司，只有1662年以后產(chǎn)生的股份才是近代意義上的股份。

荷蘭東印度公司于1602年由一些早期公司統(tǒng)一合并而作為對(duì)東印度貿(mào)易的壟斷企業(yè)成立的。其壟斷性質(zhì)被認(rèn)為具有明顯的公有性質(zhì)，它是被授予特許狀而作為特許公司設(shè)立的。這種以特許狀形式設(shè)立公司的方式被認(rèn)為是股份設(shè)立的原型，后來這種設(shè)立方式成為荷蘭甚至歐洲大陸股份的樣板，并呈放射狀的開始傳播。但這還不能算作是一種完全的股份，其只是一種尚未完成之處的“形成過程中的股份〞。這種由前期性商業(yè)資本法那么所決定的“專制型〞被稱為“股份的商業(yè)資本形態(tài)〞。

股份的立法17世紀(jì)，沒有統(tǒng)一的股份立法，其設(shè)立都要經(jīng)過國(guó)王或政府的特許。1807年法國(guó)?商法典?首次對(duì)股份做出了完備、系統(tǒng)的規(guī)定。1966年，法國(guó)制定了全面規(guī)定各種形式公司、包括股份的?公司法?。在德國(guó)，最初也是在?商法典?中對(duì)股份做出規(guī)定，但后來根據(jù)需要，將股份單獨(dú)進(jìn)行立法，于1937年公布了?股份及股份兩合公司法?，簡(jiǎn)稱為?股份法?。1965年，德國(guó)又對(duì)該?股份法?做了修改，制定了新的?股份法?。日本自始都將股份放在?商法典?中加以標(biāo)準(zhǔn)，1950年那么對(duì)以股份法為中心的商法典有關(guān)內(nèi)容做了徹底的修改在英國(guó)，其?公司法?只調(diào)整開放式公司〔類似股份〕和封閉式公司〔類似有限責(zé)任公司〕。美國(guó)的?公司法?的調(diào)整對(duì)象與英國(guó)根本相同，但其特點(diǎn)是立法立法權(quán)在各州。五、有限責(zé)任公司的產(chǎn)生、開展及其立法有限責(zé)任公司是最晚出現(xiàn)的一種公司形式。一般認(rèn)為有限責(zé)任公司最早產(chǎn)生于19世紀(jì)末的德國(guó)，也有的認(rèn)為英國(guó)的封閉式公司是有限責(zé)任公司的最初形式。有限責(zé)任公司實(shí)際上并不是經(jīng)濟(jì)生活實(shí)踐的產(chǎn)物，而是由法學(xué)家和經(jīng)濟(jì)學(xué)家以及立法者共同設(shè)計(jì)出來的，是公司制度創(chuàng)新的產(chǎn)物。有限責(zé)任公司的立法1892年4月20日德國(guó)公布了?德國(guó)有限責(zé)任公司法?，使得有限責(zé)任公司以立法的形式正式確立起來。英國(guó)在1909年公布的?公司法?中也規(guī)定了類似有限責(zé)任公司的“封閉式公司〞。法國(guó)效仿德國(guó)于1919年也制定了?有限責(zé)任法?。后將其并入1996年的統(tǒng)一公司法之中。日本于1938年也制定了?有限責(zé)任公司法?。二、新中國(guó)成立后至改革開放前公司的開展1950年政務(wù)院公布了?私營(yíng)企業(yè)暫行條例?。1951年又公布了?私營(yíng)企業(yè)暫行條例實(shí)施方法?。政務(wù)院于1954年9月通過了?公私合營(yíng)工業(yè)企業(yè)暫行條例?。在方案經(jīng)濟(jì)體制下，當(dāng)時(shí)除工廠、總廠、經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體外，企業(yè)組織形式還包括一些專業(yè)公司與聯(lián)合公司兩種名為公司的企業(yè)組織?！景咐治觥堪盖楹?jiǎn)介：Y有限責(zé)任公司有三名董事，一名監(jiān)事。該公司共有五名股東，其中二名為董事，由于公司經(jīng)營(yíng)管理不善等原因，股東紛紛轉(zhuǎn)讓持有的股份，最后僅剩A股東一人，此外，除了X董事外〔非股東〕，其他董事、監(jiān)事也相繼辭去職務(wù)。鑒于董事人數(shù)已缺乏公司法規(guī)定的人數(shù)，A股東一人單獨(dú)召開了臨時(shí)股東會(huì)議，選任了公司董事和監(jiān)事。在此之后，A又召開了定期股東會(huì)對(duì)上述董事、監(jiān)事進(jìn)行了改選，改選后的董事會(huì)中X董事被更換。對(duì)此，X以A一人股東召開股東會(huì)為由，向法院提起訴訟，提出股東會(huì)選任決議違反法律，主張決議無效。X的主張是否能夠成立？【解析】在本案中，Y有限責(zé)任公司的股東相繼轉(zhuǎn)讓持有的股份，最后僅剩下A股東一人，從人數(shù)上雖然不符合我國(guó)?公司法?有關(guān)有限責(zé)任公司由2個(gè)以上50個(gè)以下發(fā)起人出資設(shè)立的規(guī)定，但是?公司法?的這一規(guī)定只是對(duì)公司設(shè)立的規(guī)定，在公司設(shè)立后的經(jīng)營(yíng)過程中，僅剩一名股東并不是導(dǎo)致公司解散的法定事由，也就是說，我國(guó)?公司法?并沒有對(duì)設(shè)立后的一人有限責(zé)任公司做出禁止性的規(guī)定。根據(jù)民法法理，無禁止即為允許，故Y有限責(zé)任公司在只有A股東一人的情況下，是完全可以合法存在的。由此，當(dāng)公司僅剩一人股東時(shí)，該股東依法召開股東會(huì)并形成會(huì)議決議是可以的，沒有理由否認(rèn)其股東會(huì)的效力。第三章公司法概述第一節(jié)公司法的定義及特征第二節(jié)公司法與相關(guān)法律部門的關(guān)系第三節(jié)中國(guó)公司法的制定與修訂第四節(jié)公司法的原那么第五節(jié)公司法的地位與作用第二章公司法概述【導(dǎo)學(xué)】本章介紹了公司法的一般理論知識(shí)，包括公司法的特征、地位與作用、公司法與相關(guān)部門法的關(guān)系、中國(guó)公司法的制定與修改、公司法的原那么等內(nèi)容。重點(diǎn)掌握公司法的原那么等根本內(nèi)容。難點(diǎn)在于公司法與相關(guān)部門法的關(guān)系。第一節(jié)公司法的定義及特征一、公司法的定義

公司法是企業(yè)法的重要組成局部。公司法是調(diào)整國(guó)家干預(yù)、調(diào)節(jié)、協(xié)調(diào)、管理本國(guó)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中發(fā)生的關(guān)于公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)、解散及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。

二、公司法的特征〔一〕、公司法具有組織法與行為法相結(jié)合的特征

〔二〕、公司法具有強(qiáng)制性與任意性相結(jié)合的特征

〔三〕、公司法具有實(shí)體法與程序法相結(jié)合的特征

〔四〕、公司法具有國(guó)內(nèi)性與國(guó)際性相結(jié)合的特征三、公司法與破產(chǎn)法的關(guān)系公司法與破產(chǎn)法是一種相輔相成、互為街接的關(guān)系。

公司法的根本制度是破產(chǎn)法制定和適用的根底，破產(chǎn)法的制定和開展又完善了公司法的制度。四、公司法與行政法的關(guān)系在公司法、企業(yè)法中，基于國(guó)有公司法、國(guó)有企業(yè)法的“國(guó)有〞性質(zhì)，它與國(guó)家行政之間存在著天然的聯(lián)系，非國(guó)有公司、企業(yè)也有接受政府工商行政管理等問題。實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，國(guó)家令國(guó)有企業(yè)擺脫行政機(jī)關(guān)附屬物的地位，淡化其“命令—服從〞的性質(zhì)以保證其成為真正的市場(chǎng)主體，有效地參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，這也要求我們從理論和觀念上將國(guó)有公司法、國(guó)有企業(yè)法等獨(dú)立于行政法。五、公司法與刑法的關(guān)系

違反公司法、企業(yè)法的責(zé)任包括刑事責(zé)任。

凡依公司法企業(yè)法規(guī)定應(yīng)該承擔(dān)刑事責(zé)任的行為，就需要由刑法作具體調(diào)整。有關(guān)系企業(yè)和公司的法律法規(guī)中規(guī)定的刑事責(zé)任條款，尤其是具體地規(guī)定了罪名與刑罰的條款本身，就是公司法、企業(yè)法或經(jīng)濟(jì)法的組成局部。六、公司法與勞動(dòng)法的關(guān)系勞動(dòng)法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系甚為密切，二者被稱之“姐妹法〞，“社會(huì)法〞。

它們以社會(huì)為本位，綜合運(yùn)用公法和私法的各種調(diào)整手段，分別調(diào)整勞動(dòng)力再生產(chǎn)領(lǐng)域和國(guó)家直接參與的物質(zhì)再生產(chǎn)領(lǐng)域中的一定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系。

二者在宗旨和法律標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容上是不盡相同。

七、公司法與涉外經(jīng)濟(jì)法和國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系公司法、企業(yè)法與涉外經(jīng)濟(jì)法互有交叉，涉外經(jīng)濟(jì)法也會(huì)涉及公司、企業(yè)的內(nèi)容。中外合資、合作和外資等“三資〞企業(yè)法就是我國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)法的重要組成局部。國(guó)家制定了許多專門調(diào)整涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律法規(guī)，從而形成了對(duì)涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系在一般法律之外另訂法律進(jìn)行調(diào)整的某種傳統(tǒng)。涉外經(jīng)濟(jì)法就會(huì)被包括企業(yè)法在內(nèi)的經(jīng)濟(jì)法以及民商法等吸收，而國(guó)際經(jīng)濟(jì)法那么仍會(huì)繼續(xù)存在。第三節(jié)中國(guó)公司法的制定與修訂

我國(guó)第一部公司法是由沈家本、伍廷芳制定，并于光緒二十九年十二月〔1904年1月〕正式頒行的?大清公司律?，共131條。它是英美法與大陸法混合的產(chǎn)物。

1929年12月國(guó)民政府公布了新的公司法，共6章233條，這是一部比較完整的現(xiàn)代中國(guó)公司法。目前我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的公司立法就是在這部公司法根底上經(jīng)過屢次修改而成的。第四節(jié)公司法的原那么一、公司人格獨(dú)立原那么(“別離原那么〞，“所羅門原那么〞)在法律上之所以成認(rèn)公司人格與其成員人格的別離，主要有以下三個(gè)目的：首先，透過公司與其成員之間主體資格的區(qū)分，使公司的成員不得隨便動(dòng)用公司資產(chǎn)，他們也無須對(duì)公司債務(wù)與義務(wù)負(fù)責(zé)。其次，公司獨(dú)立人格確實(shí)立也使得圍繞公司所形成的法律關(guān)系單純化，從而約束股東的個(gè)人行為。最后，通過公司獨(dú)立人格的設(shè)定，也使得公司的利害相關(guān)人，尤其是債權(quán)人與股東之間的利益可以得到平衡。公司人格獨(dú)立原那么主要有以下三個(gè)方面的具體表現(xiàn):首先，公司人格確實(shí)立使得公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、權(quán)利義務(wù)能力、行為能力、責(zé)任能力、訴訟能力。其次，彰顯公司自由主義，實(shí)現(xiàn)公司自治。最后，公司獨(dú)立人格一旦確立，就應(yīng)該得以維持，不得隨意否認(rèn)或剝奪。二、股東平等原那么股東平等原那么是指股東在基于股東資格而發(fā)生的法律關(guān)系中，原那么上應(yīng)按照其持有的股份的性質(zhì)或數(shù)量享受平等待遇，同種性質(zhì)的應(yīng)該享有同樣的權(quán)利，承擔(dān)同樣的義務(wù)，不能有所歧視和實(shí)行差異待遇。新公司法特別強(qiáng)調(diào)了這一點(diǎn)，第43條規(guī)定，有限責(zé)任公司“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。〞這就使得公司股東可以通過公司章程對(duì)表決權(quán)的行使方式作出規(guī)定，以平衡股東間的利益。另外，新公司法還引入了累積投票制。揭開公司法人的面紗

有限責(zé)任制度隱含著“道德風(fēng)險(xiǎn)〞因素，股東可能會(huì)濫用有限責(zé)任，侵害債權(quán)人的利益。正是因?yàn)橛邢挢?zé)任原那么建立在公司法人性的根底之上，當(dāng)股東人格與公司人格混淆，公司實(shí)質(zhì)上已不具備獨(dú)立的法人人格而成為股東的工具時(shí)，有限責(zé)任原那么就不再適用。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)否認(rèn)公司法人人格，以揭穿公司法人的面紗，而令公司背后的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。公司法人人格否認(rèn)是有限責(zé)任原那么的例外，但并非對(duì)有限責(zé)任原那么的動(dòng)搖與否認(rèn)，而是對(duì)該原那么的補(bǔ)充與完善，是為了更好地發(fā)揮該原那么的功能。四、權(quán)力制衡原那么指公司的內(nèi)部治理應(yīng)當(dāng)注重權(quán)力之間的相互制衡與協(xié)調(diào)。這一原那么是西方國(guó)家政治上的“三權(quán)分立〞原那么在公司中的運(yùn)用。我國(guó)新公司法明確規(guī)定公司一般應(yīng)設(shè)置股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)三種主要的公司機(jī)構(gòu)，并詳細(xì)界定了三種機(jī)構(gòu)的權(quán)力配置及職責(zé)分工。同時(shí)，我國(guó)新公司法還規(guī)定上市公司應(yīng)設(shè)置獨(dú)立董事制度，以此確保公司不同權(quán)力的正確行使和有效監(jiān)督制約。五、公司社會(huì)責(zé)任原那么公司社會(huì)責(zé)任是指在法律和道德上給營(yíng)利性的公司課加的對(duì)其各種利害關(guān)系人所應(yīng)擔(dān)負(fù)的責(zé)任。2005年修訂后的?公司法?第5條規(guī)定：“公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，老實(shí)守信，接受政府和社會(huì)的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。〞中國(guó)在世界上第一次將公司社會(huì)責(zé)任引入公司法典，這也是中國(guó)公司法在理念上邁入世界先進(jìn)行列的一個(gè)表達(dá)，引起了廣泛的社會(huì)關(guān)注。000000000000000000000000000000000000000000000【解析】有以下違法之處：

〔1〕通知發(fā)出時(shí)間違反公司法。根據(jù)公司法規(guī)定，召開股東大會(huì)，應(yīng)于會(huì)議召開30日以前通知各股東。

〔2〕通知中未將審議的四個(gè)事項(xiàng)列出。根據(jù)公司法規(guī)定，召開股東大會(huì)，應(yīng)將審議事項(xiàng)通知各股東。

〔3〕通知中一、二項(xiàng)均違反公司法，剝奪了局部股東表決權(quán)。根據(jù)是，違反股東平等原那么，即公司法關(guān)于“股東出席大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)〞的規(guī)定。

〔4〕通知的第三項(xiàng)，強(qiáng)行股東選擇通訊表決形式，剝奪了股東的質(zhì)詢權(quán)。根據(jù)是，違反了公司法關(guān)于股東“對(duì)公司經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢〞的規(guī)定。

〔5〕通知由董事長(zhǎng)署名，而不是署公司董事會(huì)。違反了股東大會(huì)應(yīng)由有召集權(quán)的人召集的規(guī)定。根據(jù)是，公司法規(guī)定，股東大會(huì)由董事會(huì)依公司法規(guī)定負(fù)責(zé)召集。

第四章公司設(shè)立制度第一節(jié)公司設(shè)立概述第二節(jié)公司設(shè)立的條件和程序第三節(jié)公司設(shè)立的效力第四節(jié)公司的名稱與住所第五節(jié)公司設(shè)立登記

第四章公司設(shè)立制度【導(dǎo)學(xué)】本章主要介紹公司設(shè)立的概念和法律特征，公司設(shè)立的原那么、條件和程序、以及公司的名稱和住所等根本內(nèi)容。重點(diǎn)掌握公司設(shè)立的原那么、條件和程序。難點(diǎn)在于公司設(shè)立的法律效力。

第一節(jié)公司設(shè)立制度一、公司設(shè)立和成立的概念

公司設(shè)立需要擬設(shè)立公司的出資者或發(fā)起人依照法律規(guī)定的條件和程序，進(jìn)行一定的準(zhǔn)備工作。公司設(shè)立是公司設(shè)立行為的總稱。公司成立那么是指公司依法獲準(zhǔn)設(shè)立，實(shí)際取得法律上的主體資格，以自己名義從事活動(dòng)的事實(shí)。二、公司設(shè)立的原那么〔一〕公司設(shè)立自由原那么是指國(guó)家對(duì)公司設(shè)立不加干預(yù)，完全由發(fā)起人的意志自由創(chuàng)設(shè)公司?！捕彻驹O(shè)立特許原那么是指公司設(shè)立必須經(jīng)過國(guó)家元首或國(guó)會(huì)特別法令的許可?！踩彻驹O(shè)立核準(zhǔn)原那么是指公司設(shè)立除了必須具備法律規(guī)定的條件外，還必須經(jīng)過國(guó)家授權(quán)的行政主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！菜摹彻驹O(shè)立準(zhǔn)那么原那么是指按照國(guó)家法律預(yù)告制定的公司設(shè)立的各種條件來設(shè)立公司。我國(guó)公司設(shè)立原那么實(shí)行嚴(yán)格準(zhǔn)那么原那么和核準(zhǔn)原那么我國(guó)?公司法?第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由登記機(jī)關(guān)分別為或者股份；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份。法律、行政法規(guī)對(duì)設(shè)立公司規(guī)定必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢效勞。〞三、公司設(shè)立的方式發(fā)起設(shè)立是指由擬設(shè)立公司的人或發(fā)起人認(rèn)繳公司的全部股份或出資額，不向他人招募資本的一種公司設(shè)立方式。設(shè)立〔以及大陸法系國(guó)家或地區(qū)的無限公司和兩和公司〕，只能采取發(fā)起設(shè)立的方式；設(shè)立股份公司，那么即可采取發(fā)起設(shè)立的方式，也可采取募集設(shè)立的方式。募集設(shè)立是指由擬設(shè)立公司的人或發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行或籌集的局部股份或資本，其余局部可向社會(huì)公開募集的公司設(shè)立方式。募集設(shè)立是股份〔以及德、法等國(guó)的股份兩合公司〕可以選擇的一種設(shè)立方式。第二節(jié)公司設(shè)立的條件和程序一、設(shè)立公司必須符合以下一般條件：第一，組織條件。第二，股東條件。

第三，財(cái)產(chǎn)條件。

第四，設(shè)立行為及程序要件。

二、公司設(shè)立的程序

公司設(shè)立要完成以下幾個(gè)步驟：第一，訂立發(fā)起人協(xié)議；第二，申請(qǐng)公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)；第三，制定公司章程；第四，認(rèn)購(gòu)股份、繳納出資并驗(yàn)資；第五，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；第六，公司設(shè)立登記簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

第三節(jié)公司設(shè)立的效力一、公司成立的效力公司完成設(shè)立程序，符合法定條件，核準(zhǔn)登記，依法成立，即取得法人產(chǎn)生的效力、排他的效力以及對(duì)抗第三人的效力等法律效果。

二、公司成立失敗的效力公司設(shè)立失敗是指公司在形式上和實(shí)質(zhì)上均不符合法律規(guī)定的設(shè)立條件和程序，公司登記機(jī)關(guān)未向其頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以及未取得企業(yè)法人資格的情形。

公司設(shè)立無效的法律后果有三點(diǎn)：第一，如果公司已經(jīng)獲得工商登記，應(yīng)當(dāng)按照公司解散的清算程序清理公司法律關(guān)系，清算完成，公司即告消滅。第二，為保護(hù)交易平安和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，公司設(shè)立無效與撤銷，不影響撤銷前股東與第三人之間產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，以公司名義與第三人所為之法律行為，其效力不因?yàn)楣緹o效而受影響。第三，如果公司設(shè)立無效是由于某一發(fā)起人股東的主觀原因所導(dǎo)致的，可以采用事后補(bǔ)救的方法，保存公司。第四節(jié)公司的名稱與住所一、公司的名稱是公司具有法律主體資格的必要條件。因此，公司的名稱必須在公司章程和營(yíng)業(yè)執(zhí)照中予以確定，并依法進(jìn)行登記。公司的名稱還必須符合?企業(yè)名稱管理規(guī)定?、?企業(yè)名稱登記管理實(shí)施方法?和?公司登記管理?xiàng)l例?中的有關(guān)要求。

我國(guó)?公司法?第8條規(guī)定，依照該法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中說明有限責(zé)任公司或者字樣；依照該法設(shè)立的股份，必須在公司名稱中標(biāo)明股份或者股份公司字樣。二、公司的住所

?公司法?第10條規(guī)定：“公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。〞我國(guó)?民法通那么?規(guī)定，所謂辦事機(jī)構(gòu)所在地，是指執(zhí)行法人的業(yè)務(wù)活動(dòng)、決定和處理法人事務(wù)的法人機(jī)構(gòu)所在地。公司設(shè)立分公司的，分公司也有營(yíng)業(yè)場(chǎng)所，并需在營(yíng)業(yè)場(chǎng)所所在地的公司登記機(jī)關(guān)辦理登記。第五節(jié)公司設(shè)立登記

一、公司設(shè)立登記的含義

公司設(shè)立登記是指公司設(shè)立行為完成后，發(fā)起人依法向公司注冊(cè)登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法定條件側(cè)于以注冊(cè)登記，并頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行為。

二、公司設(shè)立登記的程序

申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。審查核準(zhǔn)。三、公司設(shè)立登記的效力公司一經(jīng)設(shè)立登記便取得名稱專用權(quán)、具有法人資格并進(jìn)行營(yíng)業(yè)活動(dòng)的法律效力。發(fā)起人違規(guī)認(rèn)股人退股公司胎死腹中----發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)的責(zé)任青花股份發(fā)起人在招股說明書中承諾自2006年2月1日至2006年5月1日止，三個(gè)月內(nèi)首批向社會(huì)公開募集資金五千萬元后，召開公司創(chuàng)立大會(huì)，但是，青花股份發(fā)起人在按期募足資金后，拖延至2006年6月5日仍未發(fā)出召開公司創(chuàng)立大會(huì)通知，股東要求股份發(fā)起人按所認(rèn)購(gòu)的股金加算銀行利息予以返還。青花股份發(fā)起人認(rèn)為公司按期募足了股份，目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會(huì)，股東的要求不僅有違股金不可抽回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導(dǎo)致公司因未按期募足資金而不能成立，致發(fā)起人遭受較大的經(jīng)濟(jì)損失，不同意股東的要求。雙方幾經(jīng)協(xié)商未達(dá)成一致，訴至人民法院。請(qǐng)問：如果你是法官，你是否經(jīng)過審理，拿出“判決青花股份的發(fā)起人按股東所繳股款加算銀行利息在判決生效后十日內(nèi)予以一次性退還并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。〞之審理意見？評(píng)議：該案是發(fā)起人違反以募集方式設(shè)立股份程序而導(dǎo)致公司不能設(shè)立的典型案例，股東因發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)申請(qǐng)公司設(shè)立登記而要求退股，合理合法，發(fā)起人拒絕股東要求無法無據(jù)，人民法院判決完全正確。發(fā)起人在不同意股東要求退還股東的要求時(shí)提到法律規(guī)定“股東不得抽回股本〞，是?公司法?的明文規(guī)定。?公司法?第92條規(guī)定除下述三種情形外，股東不可抽回股本：

1.未按期募足股份；

2.發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)；

3.創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司。

發(fā)起人如果滿足了上述三種情形，認(rèn)股人不得抽回所認(rèn)繳的股份；認(rèn)股人只有在發(fā)起人未滿足上述三個(gè)條件之一時(shí)，才有權(quán)要求發(fā)起人返還所認(rèn)購(gòu)的股份。

關(guān)于召開創(chuàng)立大會(huì)，是發(fā)起人的重要義務(wù)之一，創(chuàng)立大會(huì)的成功召開，是公司設(shè)立的十分重要的程序，發(fā)起人不召開創(chuàng)立大會(huì)，意味著公司不能申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，即：公司不能成立。創(chuàng)立大會(huì)，由發(fā)起人召集并主持，創(chuàng)立大會(huì)的召開，按照?公司法?第91條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，否那么創(chuàng)立大會(huì)不可舉行。召開創(chuàng)立大會(huì)，發(fā)起人應(yīng)準(zhǔn)備以下內(nèi)容由全體參會(huì)人員討論通過：1〕發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；2〕公司章程；3〕選舉董事會(huì)成員；4〕選舉監(jiān)事會(huì)成員；5〕對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；6〕對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；7〕發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司的設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。發(fā)起人沒有在法定的時(shí)間內(nèi)履行召集和主持創(chuàng)立大會(huì)的義務(wù)，公司設(shè)立的重大事項(xiàng)未經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)討論通過，沒有得到全體股東半數(shù)以上的認(rèn)可，這是公司設(shè)立的實(shí)質(zhì)性工作，發(fā)起人的“積極籌備〞應(yīng)當(dāng)在這些方面有所表現(xiàn)，發(fā)起人因未準(zhǔn)備好上述會(huì)議內(nèi)容而延遲召開或者不召開創(chuàng)立大會(huì)，公司不能設(shè)立的后果應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。

發(fā)起人認(rèn)為返還股東股本，直接后果是公司因資金未按期募足而導(dǎo)致公司不能設(shè)立，發(fā)起人因此而承擔(dān)因公司不能設(shè)立的費(fèi)用損失。

?公司法?關(guān)于發(fā)起人在發(fā)起設(shè)立公司時(shí)所支付的費(fèi)用，因公司不能設(shè)立，應(yīng)按發(fā)起人之間的協(xié)議規(guī)定，由各發(fā)起人承擔(dān)，不能為減少或者不承擔(dān)因發(fā)起設(shè)立青花公司的費(fèi)用而拒絕股東因公司不能設(shè)立要求返還股本的要求。

本案中，發(fā)起人違反?公司法?的規(guī)定，不開或超過規(guī)定的時(shí)間沒有召開創(chuàng)立大會(huì)而致公司不能成立的直接后果，應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人了承擔(dān)；發(fā)起人拒絕股東的合理要求，并幾經(jīng)協(xié)商未果引起的訴訟，其訴訟費(fèi)用亦應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。

第五章公司章程

第一節(jié)公司章程概念與性質(zhì)第二節(jié)公司章程的內(nèi)容第三節(jié)公司章程的制定與修改第四節(jié)公司章程的效力第五章公司章程概念與性質(zhì)【導(dǎo)學(xué)】

本章介紹了公司章程的一般理論知識(shí)，包括公司章程的性質(zhì)、效力、內(nèi)容、制定與修改等內(nèi)容。重點(diǎn)掌握公司章程的內(nèi)容與效力等根本內(nèi)容。難點(diǎn)在于公司章程的性質(zhì)。

第一節(jié)公司章程的概念與性質(zhì)一、公司章程的概念我國(guó)?公司法?第11條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。〞這一規(guī)那么說明，首先，公司章程是標(biāo)準(zhǔn)股東之間及公司內(nèi)部關(guān)系的準(zhǔn)繩。其次，公司章程是標(biāo)準(zhǔn)公司與第三人的關(guān)系和政府對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)督管理的依據(jù)。二、公司章程的性質(zhì)從公司章程內(nèi)容上看，一方面，公司章程具有明顯的契約性質(zhì)。另一方面，公司章程又具有自治規(guī)那么的特點(diǎn)。從公司章程的效力上來看，公司章程和傳統(tǒng)契約有明顯的區(qū)別。一方面，相對(duì)于典型契約而言，公司章程突破了契約相對(duì)性原那么，可以就同一內(nèi)容由多個(gè)主體意思表示，為共同利益而形成一致；另一方面，公司章程的效力范圍不限于制定者內(nèi)部。公司章程所表達(dá)的股東整體意思自治并非是一種純粹的、完全的意思自治。公司章程除了上述性質(zhì)，還具有法定性、真實(shí)性、公開性等特征。第二節(jié)公司章程的內(nèi)容一、必要記載事項(xiàng)〔一〕、絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是指依法必須在章程中記載的條款，缺少其中任何一項(xiàng)，章程即為無效，公司登記機(jī)關(guān)不予登記。我國(guó)?公司法?第25條和第28條，分別列舉了和股份公司的章程應(yīng)記載的事項(xiàng)。根據(jù)這兩條的規(guī)定,公司的名稱和住所,經(jīng)營(yíng)范圍,注冊(cè)資本,股東的姓名或者名稱,股東的出資額、出資方式和出資時(shí)間，法定代表人等是章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。股份公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)還應(yīng)當(dāng)包括公司設(shè)立方式，公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本，發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)，公司的通知和公告方法等?！捕场⑾鄬?duì)必要記載事項(xiàng)是指在章程中未記載時(shí)不影響章程效力的條款。如果缺乏這種條款，僅該未記載的事項(xiàng)不發(fā)生效力，或者可以適用法律的具體規(guī)定；章程中對(duì)此加以記載時(shí)，所記載的條款那么發(fā)生法律效力。

我國(guó)?公司法?雖然沒有列舉相對(duì)必要記載事項(xiàng)，但是如股東的權(quán)利與義務(wù)、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、股東〔大〕會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)、股份公司董事會(huì)的召集和決議方式、公司的解散事由和清算方法等事項(xiàng)，應(yīng)屬相對(duì)必要記載事項(xiàng)。二、任意記載事項(xiàng)是指法律上沒有規(guī)定或要求，完全由當(dāng)事人根據(jù)需要，在不違反法律和社會(huì)公共道德的前提下，在章程中記載某些事項(xiàng)的條款。

如我國(guó)?公司法?第25條和第82條明確規(guī)定，股東〔大〕會(huì)可以決定在章程中記載其認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)，那么為任意記載事項(xiàng)。第三節(jié)公司章程的制定與修改一、公司章程的制定〔一〕、公司章程制定的含義是指股東或發(fā)起人按法律規(guī)定或公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的需要，就公司及其成員的有關(guān)權(quán)利義務(wù)作出安排的行為〔二〕、公司章程制定的性質(zhì)公司章程的制定主要基于當(dāng)事人的意思表示，該行為性質(zhì)上屬于民事行為，應(yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、老實(shí)信用等民法根本原那么。除一人公司之外，制定公司章程的行為屬于共同行為，公司章程表達(dá)了全體股東或出資人的合意?！踩场⒐菊鲁讨贫ǖ姆绞焦餐喠⑹怯扇w股東或發(fā)起入共同起草，共同協(xié)商來制定公司章程；局部訂立是首先由局部股東或發(fā)起人共同起草、制定公司章程，形成初始文本后，再經(jīng)過其他股東、發(fā)起人簽字確認(rèn)才形成正式文本的制定方式。?公司法?第23條規(guī)定了有限責(zé)任公司的章程制定方式。在我國(guó)，有限責(zé)任公司章程是由股東共同制定。?公司法?第77條對(duì)于股份章程的制定作出了一般要求，即由發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。二、公司章程的修改

公司章程的修改也稱公司章程的變更，是指在公司章程登記生效后，增加、刪減或改變公章程內(nèi)容的行為。公司章程修改的原那么包括不違反法律和公序良俗原那么、不損害股東利益原那么、不得損害公司債權(quán)人利益原那么等。公司章程修改應(yīng)該嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行。?公司法?第44條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。?公司法?第104條規(guī)定：股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。第四節(jié)公司章程的效力

公司章程要發(fā)生效力，必須滿足以下要件：全體股東或發(fā)起人同意；適法性要求，即不違反法律的強(qiáng)行性規(guī)定；必要記載事項(xiàng)的滿足；簽名蓋章。公司法理論認(rèn)為，對(duì)于章程而言，工商登記或公證是對(duì)抗要件，而不是生效要件。

一、公司章程的主體效力公司章程的主體效力即對(duì)人效力，是指公司章程適用對(duì)象的范圍，也就是公司章程對(duì)哪些人具有法律約束力〔一〕、公司章程的對(duì)內(nèi)效力是指公司章程對(duì)公司和其內(nèi)部成員依法所具有的約束力。見我國(guó)?公司法?第11條1、公司章程對(duì)公司的效力公司章程對(duì)公司的約束主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是對(duì)公司內(nèi)部組織和活動(dòng)的約束，另一是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)范圍的約束。2、公司章程對(duì)股東的效力公司章程對(duì)股東效力的主要表現(xiàn)在：股東依章程規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。3、公司章程對(duì)公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的效力我國(guó)?公司法?第148規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。〞在符合法律規(guī)定的條件下，公司股東可以提起代表訴訟以追究公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的責(zé)任。如果司董事、監(jiān)事、商級(jí)管理人員違反公司章程規(guī)定的義務(wù)，損害股東利益的，股東還可以向人民法院提起訴訟。〔二〕、公司章程的對(duì)外效力是指公司章程依法對(duì)公司及公司成員以外的第三人所產(chǎn)生的影響和約束力。公共文件推定知悉制度：當(dāng)公司章程注冊(cè)或公布后，社會(huì)公眾要同公司進(jìn)行交易，完全可以通過到公司登記機(jī)關(guān)查閱的方法了解公司的經(jīng)營(yíng)情況。如果公司交易相對(duì)人不去查閱，那么，交易相對(duì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的后果。該制度受到越來越多的質(zhì)疑，因?yàn)椋苌儆腥嗽谶M(jìn)行交易前先去公司登記機(jī)關(guān)查詢交易對(duì)方的公司章程。公司法理論的開展傾向于降低公司章程對(duì)第三人的影響，并使公司章程的效力范圍主要集中在其對(duì)內(nèi)效力上。我國(guó)?公司法?就沒有明確規(guī)定公司章程具有對(duì)外效力。二、公司章程的時(shí)間效力是指公司章程的生效和失效的時(shí)間公司章程經(jīng)出資人或發(fā)起人簽字、蓋章后，即局部地發(fā)生效力，即公司章程在經(jīng)出資人或發(fā)起人簽字后，在公司登記前，就會(huì)在參與制定的發(fā)起人和公司出資人之間產(chǎn)生相應(yīng)的約束力。如果經(jīng)登記公司成立，那么公司章程具有完全法律效力；如果因其中某一出資人或發(fā)起人違背公司章程規(guī)定，致使公司不能成立，那么該股東或發(fā)起人需基于公司章程的規(guī)定，對(duì)其他出資人或發(fā)起人承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。公司章程于公司終止時(shí)失效?！景咐治龆堪盖楹?jiǎn)介：某公司章程中規(guī)定：董事會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，設(shè)立分公司、向銀行貸款以及對(duì)外提供擔(dān)保等均需經(jīng)過董事會(huì)討論決定，并由董事會(huì)簽字才能生效。2006年5月，恒星房地產(chǎn)公司向農(nóng)行申請(qǐng)貸款200萬元，并由某公司提供連帶責(zé)任擔(dān)保，貸款期限為一年。貸款到期后，恒星房地產(chǎn)公司未能按時(shí)歸還貸款，在屢次催收未果的情況下，農(nóng)行起訴，要求恒星公司歸還貸款，某公司承擔(dān)連帶責(zé)任。某公司辯論到，其為該筆貸款提供擔(dān)保未經(jīng)董事會(huì)同意，是公司經(jīng)理擅自作出的決定，該行為違反了公司章程中的規(guī)定，故該擔(dān)保行為無效，其不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

【解析】雖然某公司提供擔(dān)保時(shí)，未經(jīng)董事會(huì)研究決定，違反了該公司的章程，但這是該公司的內(nèi)部事務(wù)，對(duì)外不發(fā)生效力，不能以此對(duì)抗善意第三人。本案所涉擔(dān)保合同上蓋有某公司的公章，也有該公司經(jīng)理的簽名，故該擔(dān)保行為為真實(shí)意思表示，不違反有關(guān)法律，應(yīng)屬合法有效。某公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)約定承擔(dān)200萬元貸款以及相應(yīng)利息的連帶還款責(zé)任

第六章公司人格制度【導(dǎo)學(xué)】本章主要內(nèi)容包括公司人格的含義、根本特征和公司人格否認(rèn)制度。其中重點(diǎn)掌握公司人格的根本特征。難點(diǎn)在于公司人格否認(rèn)制度的理論根底，熱點(diǎn)問題主要集中在人格制度在司法實(shí)踐上的應(yīng)用上。第一節(jié)公司人格概述第二節(jié)公司人格的根本特征第三節(jié)公司人格否認(rèn)制度第一節(jié)公司人格概述一、公司人格的法律含義1.人格的語源〔personnality〕在羅馬法上的人格由自由權(quán)、市民權(quán)和家族權(quán)組成。在現(xiàn)代法上，人格又稱為民事地位，法律地位等，通常認(rèn)為，是指民事主體在法律上的地位，或者指民事主體資格之稱謂。2.人格理論的變遷〔1〕西方國(guó)家人格理論的變遷與確立羅馬法學(xué)家所倡導(dǎo)的團(tuán)體人格理論和抽象人格理論直接推動(dòng)了注釋法學(xué)派提出法人擬制說，這一學(xué)說對(duì)法人人格本質(zhì)之解釋統(tǒng)治了假設(shè)干世紀(jì)。但真正對(duì)公司人格理論形成發(fā)揮重大作用的是19世紀(jì)德國(guó)法學(xué)家基爾克的團(tuán)體人格理論。在英國(guó)私法學(xué)中，并沒有與大陸私法學(xué)理論中的“法人〞相對(duì)應(yīng)的詞，它是用Corporation來表示的。對(duì)美國(guó)企業(yè)公司人格確立具有重要意義的是美國(guó)法院的判例和憲法?！?〕我國(guó)現(xiàn)行立法有關(guān)公司人格的規(guī)定公司的人格主要由?公司法?和?民法通那么?調(diào)整，按?公司法?之規(guī)定，公司是企業(yè)法人，因此公司具有法人人格。而?民法通那么?第36條指出：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織〞這些規(guī)定進(jìn)一步闡釋了公司法人人格之內(nèi)涵，顯然，我國(guó)上述立法是肯定公司之人格的。第二節(jié)公司人格的根本特征一、公司人格的獨(dú)立性公司人格的獨(dú)立性是公司人格的最為本質(zhì)的特征，是指公司人格獨(dú)立于組成公司法人的成員之人格，公司是區(qū)別于其成員的另一法律實(shí)體。例：英國(guó)19世紀(jì)末“薩洛蒙訴薩洛蒙〞一案。在立法上，由人格獨(dú)立性這一資格特征所決定，公司作為民商事主體往往表現(xiàn)出一些異于其他商事組織的具體特征?；蛘哒f，為確保公司人格之獨(dú)立性，法律對(duì)公司組織往往設(shè)定了一些特別規(guī)定，如公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立、責(zé)任獨(dú)立、存續(xù)獨(dú)立、訴訟主體資格獨(dú)立等等。1.公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立是指公司擁有與其成員財(cái)產(chǎn)清晰可辨的公司財(cái)產(chǎn)，公司財(cái)產(chǎn)由公司所有或由其獨(dú)立支配，它不是其成員的財(cái)產(chǎn)，也不屬于其成員所有。公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立是公司人格賴以獨(dú)立存在的物質(zhì)根底，也是后者的必然要求。這一規(guī)定使公司與非法人社團(tuán)劃清了界限。2.公司責(zé)任獨(dú)立〔公司的有限責(zé)任〕公司責(zé)任獨(dú)立是指公司以其財(cái)產(chǎn)獨(dú)立地對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司股東僅以其股份(或出資額)對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)，除此以外，他對(duì)公司再無責(zé)任?？梢?，公司責(zé)任獨(dú)立的后果，必然是其成員責(zé)任的有限化。3.公司存續(xù)獨(dú)立〔“公司的永久存續(xù)〞〕公司存續(xù)獨(dú)立，即公司人格的生命周期不受其成員構(gòu)成和成員人格期限的影響，可以獨(dú)立于其成員而存在。4.訴訟主體資格獨(dú)立訴訟主體資格獨(dú)立是指公司作為法人，當(dāng)其權(quán)利受到侵害或者違背法律義務(wù)時(shí)，可以以自己的名義起訴、應(yīng)訴。這是公司人格獨(dú)立的程序保障，也是公司人格獨(dú)立在訴訟法上表現(xiàn)出來的法律后果。二、公司人格的平等性公司人格的平等性是指公司作為法律主體在其主體資格上與其他主體是平等的，或者說公司人格與其他法律主體之人格具有共同的性質(zhì)。公司的人格平等是公司法人地位平等的依據(jù)，在法律上，公司人格平等的必然推論是，不管公司的行業(yè)性質(zhì)、財(cái)產(chǎn)多寡，其民事主體資格一律平等，不成認(rèn)任何特權(quán)，不存在任何特殊。值得注意的是，公司人格平等并不是指每個(gè)公司在實(shí)際法律關(guān)系中所享受的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)具有完全相同。第三節(jié)公司人格否認(rèn)制度一、公司人格否認(rèn)的語源及語意公司人格否認(rèn)制度始創(chuàng)于英國(guó)衡平法院于1668年就Edmunds訴Brown&Tmard一案所作的判決。在英國(guó)公司法中，公司人格否認(rèn)多被稱為，“揭開公司面罩〞或“撩去公司面紗〞或“刺破公司面紗〞；在美國(guó)公司法上，公司人格否認(rèn)常被稱為“公司實(shí)體之否認(rèn)〞、“公司性之否認(rèn)〞、“公司虛構(gòu)物之否認(rèn)〞或“刺破公司面紗〞；德國(guó)法將否認(rèn)公司人格稱為“直索〞；在法國(guó)公司法上，公司人格否認(rèn)的情形通常被稱為“獨(dú)立財(cái)產(chǎn)性的濫用或法人格的濫用〞；日本公司法習(xí)慣上稱之為“法人格剝奪〞；我國(guó)學(xué)者認(rèn)為：公司人格否認(rèn)，又稱公司法人人格否認(rèn)，是指當(dāng)公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任來逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益時(shí)，債權(quán)人可以越過公司的法人資格，直接請(qǐng)求濫用公司人格的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的法律制度。二、公司人格否認(rèn)的理論根底1.與公平正義原那么相契合

2.屬于公司有限責(zé)任的衡平性標(biāo)準(zhǔn)

3.是公司人格理念的內(nèi)在邏輯要求三、我國(guó)公司人格否認(rèn)理論的法律適用條件我國(guó)?公司法?第20條規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第64條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。據(jù)此可以認(rèn)為，我國(guó)公司立法已經(jīng)正式確立了公司人格否認(rèn)制度。

1.主體要件公司人格否認(rèn)的責(zé)任承擔(dān)者即公司人格的濫用者。按照?公司法?的規(guī)定，濫用公司人格的行為人是公司股東，其責(zé)任承擔(dān)者也只能是公司股東。2.行為要件?公司法?第20條將一般有限責(zé)任公司的股東濫用公司人格的行為表述為：濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任來逃避債務(wù)的行為。?公司法?第64條將一人有限責(zé)任公司股東濫用公司人格的行為表述為：將公司財(cái)產(chǎn)與股東自己財(cái)產(chǎn)相混淆。3.主觀要件從我國(guó)的情況看，既然?公司法?沒有將行為人的主觀意圖作為要件來規(guī)定，在操作層面上，只要證明股東有濫用公司人格的行為，就無須以證明股東具有濫用意圖為承擔(dān)責(zé)任的前提。4.結(jié)果要件一般有限責(zé)任公司適用公司人格否認(rèn)須有結(jié)果要件，即股東濫用公司人格的行為必須到達(dá)?公司法?第20條規(guī)定的“嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益〞的程度，否那么就不產(chǎn)生適用該條來否認(rèn)公司人格的法律后果。一人有限責(zé)任公司適用公司人格否認(rèn)無須結(jié)果要件，只要具有?公司法?第64條規(guī)定的股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)混淆的行為，就可能產(chǎn)生適用該條來否認(rèn)公司人格的法律后果。第七章公司資本制度

【導(dǎo)學(xué)】本章主要介紹公司資本的內(nèi)涵和意義、公司資本三原那么、公司資本形成制度的主要模式、我國(guó)的公司資本形成制度、最低資本額制度、公司增資和減資的條件和程序。重點(diǎn)掌握公司資本三原那么和公司資本形成制度的主要模式等。難點(diǎn)是公司資本與公司資金、公司資產(chǎn)、公司凈資產(chǎn)等概念之間的區(qū)別以及公司資本與注冊(cè)資本、授權(quán)資本、發(fā)行資本、實(shí)繳資本、待繳資本及保存資本等概念之間的區(qū)別等。第一節(jié)公司資本制度概述第二節(jié)公司資本三原那么第三節(jié)公司資本形成制度第四節(jié)最低資本額制度第五節(jié)公司資本的變更制度第一節(jié)公司資本制度概述一、公司資本的內(nèi)涵1.資本的含義“資本〞為一種對(duì)公司的生存和開展至關(guān)重要的生產(chǎn)要素，一旦與物質(zhì)生產(chǎn)過程相結(jié)合，就能為公司帶來經(jīng)濟(jì)價(jià)值。2.公司資本的含義：公司資本是指在某個(gè)特定時(shí)間，公司所有股份財(cái)產(chǎn)的總額。〔1〕公司資金〔2〕公司資產(chǎn)〔3〕公司凈資產(chǎn)二、公司資本與類似概念的比較1.注冊(cè)資本：又稱核定資本，是指公司成立時(shí)由公司章程所規(guī)定的，經(jīng)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的資本總額。2.授權(quán)資本：是指公司根據(jù)公司章程的授權(quán)可發(fā)行的全部資本。3.發(fā)行資本：是指公司已經(jīng)發(fā)行的資本總額，又稱已發(fā)行資本。由股東的實(shí)繳資本和待繳資本兩局部構(gòu)成。4.實(shí)繳資本：又稱已繳資本、實(shí)收資本，是指公司股東已經(jīng)實(shí)際繳納的資本。5.待繳資本：又稱催繳資本，是指公司股東已經(jīng)認(rèn)購(gòu)、但尚未實(shí)際繳納出資的資本。6.保存資本：又稱儲(chǔ)藏資本，是指在公司正常運(yùn)作的情況下，發(fā)行資本和待繳資本中不得向股東催繳的局部。三、公司資本的特點(diǎn)和意義1.公司資本的特點(diǎn)〔1〕公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)〔2〕來源于股東的出資〔3〕一旦確定，非經(jīng)法定程序不得變更2.公司資本的法律意義〔1〕公司成立的必要條件之一〔2〕公司獨(dú)立人格的根底和表達(dá)〔3〕股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的界限〔4〕公司對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任的根底

第二節(jié)公司資本三原那么一、資本三原那么的含義1.資本確定原那么〔法定資本制度〕是指公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明公司資本總額，并由發(fā)起人認(rèn)足或募足，公司才能成立。2.資本維持原那么〔資本充實(shí)原那么〕是指在公司存續(xù)期間，公司必須保持與其資本總額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。3.資本不變?cè)敲词侵腹镜馁Y本一旦確定，就不能隨意改變，除非通過嚴(yán)格的法定程序?qū)举Y本予以增加或減少。在公司資本三原那么中，資本確定原那么是前提和根底，資本維持原那么處于核心地位，資本不變?cè)敲葱谟谫Y本維持原那么，是資本維持原那么的表達(dá)。7.對(duì)盈余分配的限制。?公司法?第167條規(guī)定，股東所分股利應(yīng)當(dāng)是公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)。8.對(duì)公積金提取的規(guī)定。?公司法?第167條規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。9.對(duì)公司回購(gòu)股份的限制。10.對(duì)公司資本的變更，尤其是減資進(jìn)行嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)。

第三節(jié)公司資本形成制度一、公司資本形成制度的幾種主要模式1.法定資本制又稱確定資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中明確規(guī)定公司資本總額，并且必須一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足，否那么公司不得成立的資本制度。根本要求：〔1〕公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中載明公司資本總額；〔2〕公司設(shè)立時(shí)，必須將資本或股份一次性全部發(fā)行并募足，由發(fā)起人或股東全部認(rèn)足；〔3〕資本或股份經(jīng)認(rèn)足或募足后，各認(rèn)股人應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)行的規(guī)定繳納股款，可依法采用一次性繳納和分期繳納兩種方式。如果是分期繳納的，每次繳納的股款數(shù)額不得少于應(yīng)繳納股款的一定比例?！?〕公司成立后，需要增加或減少資本時(shí)，必須經(jīng)過股東會(huì)決議、對(duì)公司章程予以變更等法定程序，否那么不得變更資本。

特點(diǎn)：強(qiáng)調(diào)公司資本或股份的一次發(fā)行優(yōu)點(diǎn)：對(duì)公司資本確定性和穩(wěn)定性的嚴(yán)格要求，有利于維護(hù)公司資本的真實(shí)性和公司較強(qiáng)的責(zé)任能力，有利于防止公司設(shè)立過程中的欺詐行為，防止股東的出資不到位、抽逃出資等惡意行為，有利于保護(hù)公司債權(quán)人的利益。缺點(diǎn)：如法定資本制的嚴(yán)格要求可能成為某些公司設(shè)立過程中的障礙，資本變更程序比較繁瑣，等等。2.授權(quán)資本制是指在公司設(shè)立時(shí)，雖然應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確規(guī)定公司的資本總額，但無須發(fā)行全部資本，只須認(rèn)足或募足資本總額的一局部，公司即可成立的資本制度。根本要求：〔1〕公司設(shè)立時(shí)必須在公司章程中載明公司資本總額以及首次發(fā)行資本額?！?〕公司章程中載明的公司資本無須在設(shè)立時(shí)全部發(fā)行，只須認(rèn)足或募足一局部?！?〕公司資本的變更程序比較簡(jiǎn)單，公司成立后如需增加資本，只須經(jīng)董事會(huì)決議發(fā)行新股即可，不需要經(jīng)股東會(huì)決議對(duì)公司章程予以變更。特點(diǎn)：對(duì)公司設(shè)立的要求比法定資本制低，更為靈活。

優(yōu)點(diǎn)：不僅適應(yīng)了公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的靈活性，而且有利于充分發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的利用價(jià)值，能防止大量資金在公司中的閑置。缺點(diǎn)：容易產(chǎn)生公司實(shí)繳資本與公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)規(guī)模不一致的情況，公司資信狀況得不到保障，容易發(fā)生欺詐行為，不利于對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)。3.折中資本制〔1〕折中授權(quán)資本制：是指在公司設(shè)立時(shí)，要在公司章程中明確規(guī)定公司資本總額，并且只需發(fā)行和認(rèn)足局部資本或股份，公司即可成立?！?〕認(rèn)可資本制：又稱認(rèn)許資本制或許可資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中明確規(guī)定公司資本總額，并且必須一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足，公司才能成立。第四節(jié)最低資本額制度一、最低資本額制度的意義和作用最低資本額制度是指公司法對(duì)公司設(shè)立時(shí)的資本額度的最低要求。最低資本額的作用主要是確保公司生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)開展的物質(zhì)條件，確保公司具有一定的承擔(dān)責(zé)任的能力。最低資本額是公司取得法人身份，獲得獨(dú)立法律人格的前提和根底，是公司成立的必要條件之一。二、我國(guó)的最低資本額制度新?公司法?第26條第2款規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元，法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定；新?公司法?第81條第3款規(guī)定，股份注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬元，法律、行政法規(guī)對(duì)股份注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?？梢?，新?公司法?還改變了以前針對(duì)不同經(jīng)營(yíng)范圍規(guī)定最低注冊(cè)資本額的做法，進(jìn)行了統(tǒng)一規(guī)定。第五節(jié)公司資本的變更制度一、公司資本的增加1.公司資本增加的概念和目的公司資本的增加又稱公司增資，是指公司成立后對(duì)公司的注冊(cè)資本予以增加。增資的目的可能是為擴(kuò)大公司的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)規(guī)?；I集資金，可能是為了減少股東收益的分配，或者調(diào)整現(xiàn)有股東的結(jié)構(gòu)和持股比例，改變公司管理機(jī)構(gòu)的組成，也可能是為了擴(kuò)大資本規(guī)模，提高公司信用。2.公司的增資方式〔1〕發(fā)行新股。是一種增加股份總數(shù)的增資方式。發(fā)行的新股既可以向原有股東出售，也可以向社會(huì)公開出售。其中，向原有股東出售股份是上市公司廣泛采用的增資方式，包括配股增資和送股增資兩種。

二、公司資本的減少1.公司資本減少的概念和目的公司資本的減少又稱公司減資，是指公司成立后，基于某種需要對(duì)公司的注冊(cè)資本予以減少。公司減資可能是因?yàn)楣镜慕?jīng)營(yíng)范圍發(fā)生變化，需要縮小經(jīng)營(yíng)規(guī)模，或者減少過剩的資本，或者縮小注冊(cè)資本與實(shí)際資產(chǎn)的差距，等等。2.公司的減資方式大體上說，公司減資可以通過返還股東出資、免除股東出資義務(wù)、減少股份總數(shù)和減少股份金額等方式來實(shí)現(xiàn)。3.公司的減資條件和程序〔1〕制定減資方案。〔2〕作出減資決議并修改公司章程?！?〕編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，通知債權(quán)人并對(duì)外公告?！?〕實(shí)施減資，辦理變更登記?！景咐治觥俊窘馕觥恳罁?jù)?公司法?第44條的規(guī)定，“股東會(huì)對(duì)增資作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過〞。本案中，根據(jù)三方的出資情況，乙、丙對(duì)增資方案表示同意，已到達(dá)2/3以上表決權(quán)的法定要求，因此該決議有效，法院應(yīng)駁回甲的訴訟請(qǐng)求。第八章有限責(zé)任公司的

設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)【導(dǎo)學(xué)】本章主要介紹了有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)。理解有限責(zé)任公司的概念和特征，重點(diǎn)掌握有限責(zé)任公司的設(shè)立條件和程序以及股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理的法律地位、法定職責(zé)等。難點(diǎn)是有限責(zé)任公司的設(shè)立條件、程序及組織機(jī)構(gòu)設(shè)置與股份的異同及其產(chǎn)生的原因等。熱點(diǎn)問題主要集中在國(guó)有獨(dú)資公司與一人的特殊問題上。第一節(jié)有限責(zé)任公司概述第二節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立第三節(jié)有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)第四節(jié)一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司第一節(jié)有限責(zé)任公司概述一、有限責(zé)任公司的概念有限責(zé)任公司是指依公司法設(shè)立的，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。我國(guó)?公司法?規(guī)定的有限責(zé)任公司包括一般有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司和一人有限責(zé)任公司。二、有限責(zé)任公司的特征

1.有限責(zé)任公司股東人數(shù)的有限性。2.有限責(zé)任公司具有封閉性。3.有限責(zé)任公司人合兼資合性特點(diǎn)。4.有限責(zé)任公司設(shè)立程序簡(jiǎn)單。第二節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立一、有限責(zé)任公司的設(shè)立條件1.股東符合法定人數(shù)。我國(guó)有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。2.股東出資到達(dá)法定資本最低限額。?公司法?第26條第2款規(guī)定：“有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬元。3.股東共同制定公司章程。4.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。?公司法?規(guī)定有限責(zé)任公司的名稱必須標(biāo)明“有限責(zé)任公司〞或的字樣。有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理，作為決策機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對(duì)內(nèi)管理公司事務(wù)，對(duì)外代表公司進(jìn)行法律行為。5.有公司住所。我國(guó)?公司法?及相關(guān)法律以公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為公司的住所。6.設(shè)立責(zé)任?！?〕違約責(zé)任?！?〕資本充實(shí)責(zé)任?！?〕資本維持責(zé)任。〔4〕有限責(zé)任公司不能設(shè)立時(shí)所產(chǎn)生的債務(wù)、費(fèi)用，由設(shè)立人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，在內(nèi)部可以依照協(xié)議進(jìn)行分擔(dān)。第三節(jié)有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)2.股東會(huì)會(huì)議的種類。股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。臨時(shí)會(huì)議那么是根據(jù)公司需要在股東會(huì)定期會(huì)議間隔期內(nèi)因法定原因召開。根據(jù)?公司法?的規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。3.股東會(huì)會(huì)議的召集。首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。此外，股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。4.股東會(huì)會(huì)議的議事方式、表決。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。除?公司法?有規(guī)定外，由公司章程規(guī)定股東會(huì)會(huì)議的議事方式和表決程序。股東會(huì)會(huì)議的表決分為一般事項(xiàng)的表決和特別事項(xiàng)的表決。5.股東會(huì)決議瑕疵的處理。根據(jù)?公司法?第22條的規(guī)定：“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會(huì)或者董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。二、董事會(huì)1.董事會(huì)的法律地位。董事會(huì)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，向股東會(huì)負(fù)責(zé)，是公司股東會(huì)之下的執(zhí)行機(jī)關(guān)，是公司經(jīng)營(yíng)決策和領(lǐng)導(dǎo)的核心。董事會(huì)是有限責(zé)任公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)和常設(shè)機(jī)構(gòu)。

2.董事會(huì)的組成。董事會(huì)是由董事組成的領(lǐng)導(dǎo)集體。有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為3—13人。但股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。

三、監(jiān)事會(huì)1.監(jiān)事會(huì)的組成。有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。2.監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。〔1〕檢查公司財(cái)務(wù)；〔2〕對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；〔3〕當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損壞公司利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；〔4〕提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行?公司法?規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；〔5〕向股東會(huì)會(huì)議提出議案；〔6〕根據(jù)?公司法?第152條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；〔7