第一編民法總論第一章民法及其基本原則本章學(xué)習(xí)目標(biāo)掌握民法的性質(zhì)和調(diào)整對象了解民法的結(jié)構(gòu)，以及掌握民法體系的要點(diǎn)掌握民法的適用范圍和適用方法掌握民法的基本原則和在實(shí)踐中的適用方法第一節(jié)民法的概念和適用

一、民法的概念、調(diào)整對象和調(diào)整方法

（一）民法的概念民法的語源民法通則國民黨政府之民法典

清末之大清民律草案

日本之民法（譯自荷蘭語“市民法）

古羅馬之市民法（juscivile）

羅馬民法（公元前6世紀(jì)末至公元7世紀(jì)）羅馬私法（市民法）的發(fā)展：羅馬法的代表：《民法大全》（公元前６世紀(jì)）

（1）《查士丁尼法典》

（2）《法學(xué)階梯》：蓋尤斯（3）《學(xué)說匯纂》（４）《新律》

羅馬法的地位：（1）“商品生產(chǎn)者社會(huì)的第一個(gè)世界性法律”（恩格斯）（2）是后世民法法系形成的基礎(chǔ)

近代民法（１９世紀(jì)）

1、1804年法國民法典

（1）地位：第一部資產(chǎn)階級民法典

（2）三大原則：主體平等；所有權(quán)神圣不可侵犯；契約自由。

（3）體例結(jié)構(gòu)：三編；2283條。（4）特點(diǎn)：通俗易懂、影響深遠(yuǎn)2、1８９６年德國民法典（1）地位：壟斷資本主義時(shí)期資產(chǎn)階級國家重要的民事法律。（2）體例結(jié)構(gòu)：五編；2385條（４）特點(diǎn)：體系嚴(yán)謹(jǐn)、概念精確、邏輯清晰、文字艱澀、影響深遠(yuǎn)現(xiàn)代民法（２０世紀(jì)以后）1、瑞士民法典:

2、荷蘭民法典3、意大利民法典：4、蘇俄民法典等體例結(jié)構(gòu)和內(nèi)容上的時(shí)代特色注意：英美法系民法以判例法以及各種單行法為主，無統(tǒng)一民法典。我國的民事立法（1）古代民法：未成氣候（2）清末民法：提上日程

1911年《大清民律草案》（3）國民黨政府時(shí)期民法：體系完整

《中華民國民法》（1929－1930）（4）新中國民法：日漸完善

我國現(xiàn)行民法體系民法民事基本法主要民事法律民事特別法合同法物權(quán)法婚姻法繼承法商法知識(shí)產(chǎn)權(quán)法民法通則公司法、票據(jù)法、證券法、保險(xiǎn)法等著作權(quán)法、商標(biāo)法專利法等侵權(quán)責(zé)任法１、實(shí)質(zhì)意義上的民法是調(diào)整平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（民法通則第２條）２、形式意義上的民法法典化的成立民法：民法典民法的調(diào)整對象：平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系（二）民法調(diào)整的內(nèi)容1、平等主體什么是平等主體？

地位平等：

問題：公權(quán)力主體能夠作為平等主體嗎？

2、民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

是基于財(cái)產(chǎn)的支配和流轉(zhuǎn)形成的經(jīng)濟(jì)關(guān)系（1）以財(cái)產(chǎn)為核心財(cái)產(chǎn)：具有金錢價(jià)值的權(quán)益

有體財(cái)產(chǎn)無體財(cái)產(chǎn)新型財(cái)產(chǎn)

（2）分為財(cái)產(chǎn)支配關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系

物權(quán)法合同法（3）以平等自愿為基礎(chǔ)

3、民法調(diào)整的人身關(guān)系

是以人身利益為內(nèi)容，不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的社會(huì)關(guān)系。分為人格關(guān)系和身份關(guān)系（1）平等性（2）專屬性：與人身不可分離。（3）非財(cái)產(chǎn)性：不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益下列社會(huì)關(guān)系屬于民法的調(diào)整對象有（

）A.自然人甲與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系B.中國公民丙與中國公民丁之間締結(jié)的婚姻關(guān)系C.甲稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系D.甲稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人乙之間稅款征收關(guān)系這些都是社會(huì)關(guān)系，但是這些社會(huì)關(guān)系中間哪些是民法調(diào)整對象的呢？我們講民法的調(diào)整對象只能是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。所以，自然人乙和自然人甲之間電腦買賣合同關(guān)系，這當(dāng)然是平等主體之間的關(guān)系。中國公民丙與中國公民丁締結(jié)的婚姻關(guān)系這也是平等主體之間的人身關(guān)系。甲稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系，這當(dāng)然也是平等主體之間的關(guān)系，但是甲稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人乙之間稅款征收關(guān)系這就不是平等主體之間的關(guān)系，因此這個(gè)關(guān)系民法不予調(diào)整，它不是民法的調(diào)整對象。ABC是正確選項(xiàng)。二、民法的結(jié)構(gòu)（一）民事權(quán)利的內(nèi)容1.人身權(quán)利2.財(cái)產(chǎn)權(quán)利（二）對民事權(quán)利的保護(hù)侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任參考案例劉某在某影樓拍照藝術(shù)照，該影樓未經(jīng)本人同意，將該照片擅自交給某公司作為廣告宣傳。劉某發(fā)現(xiàn)后，向法院起訴，追究該影樓的侵權(quán)責(zé)任。法院審理認(rèn)為，肖像權(quán)是自然人的人格權(quán)，不屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，不具有財(cái)產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容。但是，肖像權(quán)反映的是平等主體之間與人身不可分離的社會(huì)關(guān)系，侵害肖像權(quán)會(huì)造成權(quán)利人的財(cái)產(chǎn)利益的損失，故判決該影樓承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任。三、民法的性質(zhì)與相鄰法律的關(guān)系（一）民法的性質(zhì)1、民法是私法2、民法是調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基本法3、民法是調(diào)整市民社會(huì)關(guān)系的基本法（人法）4、民法是權(quán)利法（二）民法的本位本位：法律的出發(fā)點(diǎn)及歸宿民法的本位：權(quán)利本位權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系：權(quán)利是目的，義務(wù)是手段四、民法的淵源和解釋（一）制定法1、憲法中的民法規(guī)范2、民事法律3、綜合性單行法中的民法規(guī)范：如《土地管理法》、《鐵路法》等4、國務(wù)院制定發(fā)布的民事法規(guī)5、地方性法規(guī)中的民事規(guī)范6、特別行政區(qū)中的民事規(guī)范7、最高人民法院司法解釋

《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見》等。8、國際條約中的民事規(guī)范

（二）習(xí)慣

1、習(xí)慣作為民法淵源的意義2、習(xí)慣作為民法淵源的條件（1）法律沒有明文規(guī)定（2）習(xí)慣不違反善良風(fēng)俗3、習(xí)慣作為我國民法淵源的體現(xiàn)(1)相關(guān)法律規(guī)定(2)司法判例（三）判例（四）法理注意：二者目前均不屬于我國民法的淵源，但對于法律的適用具有重要意義。五、民法的適用范圍即何時(shí)、何地、針對何人可適用我國現(xiàn)行民法？引例：美國公民Tom在華爾街打傷中國公民王某。王某可否根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定要求Tom賠償？

《民法通則》第８條：在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動(dòng)，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外。本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。（一）民法對人的效力1、中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的中國公民、社會(huì)組織。2、中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人。但法律另有規(guī)定者除外。（二）民法在空間上的效力中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)１、領(lǐng)土、領(lǐng)海和領(lǐng)空２、視為中國領(lǐng)域的駐外使館；領(lǐng)域外的我國船舶、飛行器。（三）民法在時(shí)間上的效力1、生效時(shí)間2、失效時(shí)間3、溯及力問題

有利追溯原則河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)35

思考題1、你對民法有什么樣的初步印象？2、如何理解民法的調(diào)整對象？3、如何理解習(xí)慣作為民法的淵源？

第二節(jié)民法的基本原則

【提要】法律規(guī)定本身具有儲(chǔ)存價(jià)值的功能，這些價(jià)值構(gòu)成法律的原則，是指導(dǎo)法律規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)。民法中最高層次的價(jià)值準(zhǔn)則，稱為民法的原則，它是全部民法的主導(dǎo)型思想所在，體現(xiàn)了民法的精神和精髓。一般情況下，民法的原則在技術(shù)上隱含于法律法規(guī)之中，不直接適用于斷案；但在特定情況下，民法的原則也可以成為斷案的法律淵源。2023年7月26日平等原則自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用原則保護(hù)民事主體合法權(quán)益原則遵守法律和國家政策原則維護(hù)國家和社會(huì)公共利益原則第二節(jié)民法的基本原則參考案例雇工張甲與雇主張乙在招工合同中約定“發(fā)生工傷概不負(fù)責(zé)任”。后來在拆除舊廠房的房梁時(shí)發(fā)生事故，造成張甲死亡的后果。張乙作為工頭，依據(jù)該合同的上述約定，拒不承擔(dān)賠償責(zé)任。張甲的兒子張丙向法院起訴。法院認(rèn)為，雇主和雇工之間約定“工傷概不負(fù)責(zé)任”，是雙方的真實(shí)意思表示，但“民事活動(dòng)必須遵守國家法律和國家政策”，這是民法的基本原則之一，以該免責(zé)條款為由拒絕賠償，違反憲法和法律規(guī)定，也違背了民法的這一基本原則，因此是無效的，不能依據(jù)這樣的約定而免除雇主的賠償責(zé)任。（一）民法基本原則的概念民法的基本原則是表述民法的基本屬性和基本價(jià)值、為民法所固有并對民事立法、民事司法與民事活動(dòng)具有最高指導(dǎo)意義的準(zhǔn)則。民法的基本原則是全部民事規(guī)范的價(jià)值主線和靈魂所在。也就是說，民法的基本原則是民法基本精神與基本價(jià)值的體現(xiàn)。（二）民法基本原則的功能：

1、集中體現(xiàn)了民法的基本價(jià)值

2、民法基本原則是效力貫穿整個(gè)民事法律制度的根本規(guī)則

3、是克服法律局限性的立法技術(shù)

4、是指導(dǎo)民事立法、民事司法和民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則一、民法基本原則的概念二、我國民事立法上確認(rèn)的基本原則及其關(guān)系民法的基本原則平等原則（前提）私法自治原則（核心）個(gè)人本位公平原則誠實(shí)信用原則公序良俗原則社會(huì)本位限制補(bǔ)充

民法的基本原則，是民法的精神和靈魂，是民法基本價(jià)值的根本體現(xiàn)，民法的具體規(guī)定都必須以其基本原則為基礎(chǔ)，因此，確立民法有哪些原則具有重要意義。關(guān)于民法基本原則的表述，存在個(gè)人本位與社會(huì)本位兩種價(jià)值取向。民法的制定和實(shí)施往往是對兩種不同價(jià)值取向加以權(quán)衡或調(diào)和的結(jié)果。個(gè)人本位的民法原則包括平等原則和私法自治原則，而社會(huì)本位的民法原則包括公平（正義）原則、公序良俗原則和誠實(shí)信用原則等三大道德支柱。三、平等原則（一）平等原則的概念平等原則指在民事活動(dòng)中一切當(dāng)事人法律地位平等，任何一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。在民法上，平等原則主要是指民事主體的法律地位平等，用民法專門的術(shù)語表達(dá)就是“權(quán)利能力一律平等”。（二）平等原則的具體內(nèi)容1.民事主體資格平等2.民事主體地位平等3.民事主體平等享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)4.民事主體的民事權(quán)益平等受法律保護(hù)（三）平等原則在國內(nèi)法中的表現(xiàn)《民法通則》第3條：當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等。《民法通則》第10條：公民的民事權(quán)利能力一律平等?！逗贤ā返?條：合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。民事主體產(chǎn)生、變更或消滅民事法律關(guān)系時(shí)必須平等協(xié)商，任何一方當(dāng)事人都不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方當(dāng)事人。民事權(quán)利平等地受法律保護(hù)。（四）平等的實(shí)質(zhì)1、是實(shí)現(xiàn)自由的前提和手段（并非目的）2、是社會(huì)公平的表現(xiàn)形式（法的基本觀念——公平、正義）3、是參與競爭機(jī)會(huì)的平等，非競爭結(jié)果的平等【理解】

1、平等原則最集中的反映了民法所調(diào)整的“社會(huì)關(guān)系”的本質(zhì)特征，是民法區(qū)別于其他部門法的主要標(biāo)志。《民法通則》第二條：中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

※聯(lián)系“公法”和“私法”的劃分。2023年7月26日

2.平等原則是“市場經(jīng)濟(jì)”的要求，是人類由“身份社會(huì)”進(jìn)入現(xiàn)代社會(huì)的重要標(biāo)志。

英國著名法學(xué)家亨利·梅因在其名著《古代法》中所明確提出的“所有進(jìn)步社會(huì)的運(yùn)動(dòng)，到今天為止，是一場‘從身份到契約’的運(yùn)動(dòng)。”

（1）古代社會(huì)（前資本主義時(shí)期：奴隸社會(huì)——封建社會(huì)）是一個(gè)“身份社會(huì)”。“身份社會(huì)”是一種封閉固定的社會(huì)狀態(tài)，其主要特點(diǎn)在于：社會(huì)將“人”分入不同等級，不同等級待遇不同；劃分的唯一依據(jù)是“出身”；個(gè)人不能通過自己的努力來改變自己的命運(yùn)；2023年7月26日

①“身份社會(huì)”是等級社會(huì)，等級不同，待遇不同——“禮不下庶人，刑不上大夫”2023年7月26日

②個(gè)人在社會(huì)中所處的地位和所享受的待遇是由其“出身”決定的；

“身份社會(huì)”劃分人在社會(huì)中等級的唯一標(biāo)準(zhǔn)是個(gè)人出身。從“秦始皇”到“浦儀”，皇帝的出生決定了他的職業(yè)，無論他的天賦和能力是否適于“治國”。

“身份社會(huì)”推重名分，尤重倫常:《清律例》規(guī)定：“父母控子，即照所控辦理，不必審訊”。父母的身份即是最權(quán)威的證據(jù)，法律只看名分，不問是非;2、容隱制度。孔子云：“父為子隱，子為父隱，直在其中矣。”《論語·子路》.

2023年7月26日（3)“身份社會(huì)”和“契約社會(huì)”之間的最大區(qū)別：個(gè)人能否通過后天的努力改變自己的命運(yùn)！2023年7月26日

中國科舉制度的產(chǎn)生是歷史的必然和一大進(jìn)步，它所一直堅(jiān)持的是“自由報(bào)名、公開考試、平等競爭、擇優(yōu)取仕”的原則，給廣大中小地主和平民百姓通過科舉的階梯而入仕以登上歷史的政治舞臺(tái)，提供了一個(gè)公平競爭的平臺(tái)、機(jī)會(huì)和條件。金榜題名

科舉為“身份社會(huì)”中有才知而出身低下的人提供了一條成本較低的命運(yùn)改變之路。

扯旗造反是一條成本極高的命運(yùn)改變之路，但在身份社會(huì)中總有人說：“王侯將相寧有種乎？”2023年7月26日

3、市場經(jīng)濟(jì)要求打破“身份社會(huì)”的僵化秩序，使得個(gè)人成為平等的交易主體。

①交換主體的獨(dú)立性，市場經(jīng)濟(jì)就是一種交換經(jīng)濟(jì)，社會(huì)生產(chǎn)的目的在于交換；“交換”的前提是雙方必須處于乎等地位，都承認(rèn)對方是其商品的單獨(dú)全權(quán)主人，只有這樣才能實(shí)行等量勞動(dòng)之間的交換。②市場經(jīng)濟(jì)奉行競爭論哲學(xué)，“身份社會(huì)”奉行的是一種宿命論哲學(xué)；③市場經(jīng)濟(jì)講究資源的優(yōu)化配置，“人才的流動(dòng)”要求打破“身份”的束縛。2023年7月26日

中國民事法律地位平等第一案，溥儀和文秀兩人離婚，一個(gè)皇帝和第一次以平等民事主體的身份站到法庭，與一個(gè)女子解決婚姻問題，這是平等原則在中國法制史上里程碑式的案件，盡管他是一個(gè)下臺(tái)的皇帝。2023年7月26日中國歷史上第一個(gè)離婚案——文秀“休夫”案離婚協(xié)議流程表文秀個(gè)人簡介離婚原因歷史意義1234你知道中國歷史上第一個(gè)“休夫”的女豪杰是誰嗎？？？RealityIdentity我要和你離婚?。”仨毜陌?！要離就離吧！文秀個(gè)人簡介

1909年12月20日生于滿洲鑲黃旗的貴族官僚人家。1922年11月30日，未滿13周歲的文秀進(jìn)宮，成了16歲的溥儀的淑妃。

1931年8月25日從津住所靜園出走，住進(jìn)賓館，通過律師向溥儀提出離婚。

1953年9月17日晚10時(shí)，文秀因心梗死于家中。文秀終年43歲，一生未有子女。溥儀對文秀的冷淡皇后婉容對她無禮文秀向往、追求自由離婚原因壹貳叁離婚協(xié)議一、自立約起雙方完全脫離關(guān)系

二、溥儀付給文繡五萬五千元終身生活費(fèi)

三、允許文繡帶走常用衣物和用品

四、文繡返回母家居住永不再嫁五、雙方互不損害名譽(yù)歷史意義從文秀”休夫“案看社會(huì)和歷史2、文秀的“休夫”案不僅標(biāo)志著舊的封建婚姻制度的解體；同時(shí)，也標(biāo)志著封建統(tǒng)治結(jié)構(gòu)的大解體。中國的婚姻史從此掀開了新的一頁。1、從文秀“休夫”案之后，追求婚姻自由、男女平等成為那個(gè)時(shí)代年輕人最時(shí)髦的口號。民國時(shí)期的“烈女”，可以為自由而高調(diào)刊登離婚啟事。文秀一生悲涼，幸福的日子有限得可數(shù)。這個(gè)落魄的貴族女，這個(gè)遭冷落的末代皇妃，就是做一個(gè)平民也如此不易。她一生向往自由的生活，又何時(shí)擁有過自由？自由對她而言，也許在進(jìn)宮那日起，就永不再來。one由此看來文繡離婚案打破了中國歷史上女人必須遵從“三從四德”，以及沒有追求自由的權(quán)力的禁錮。它代表女人的地位從此有了不一樣的改變，讓人們開始擁有追求婚姻自由的思想，打破了封建的腐敗思想。two文秀對自由的向往和追求的精神是值得我們現(xiàn)代女性崇拜和學(xué)習(xí)的，我們要像文秀一樣敢于對禁錮和不公說“不”！勇敢地追求屬于我們自己的幸福。要始終相信：沒有什么比我們的快樂和自由更重要。three我們的看法

我國尚處于“身份向契約”的過渡時(shí)期,不利于構(gòu)建一個(gè)和諧社會(huì)：

①隱形世襲，起點(diǎn)不公平：04年７月30日中國社會(huì)科學(xué)院研究報(bào)告《當(dāng)代中國社會(huì)流動(dòng)》指出，父親的干部身份都是影響子女獲得干部地位的最主要因素。干部子女成為干部的機(jī)會(huì)，是非干部子女的2.1倍。②貧富差距拉大：居民收入基尼系數(shù)從1980年的0.33迅速增大，1994年突破警戒臨界點(diǎn)0.4，目前已超過0.45。公眾對依靠行業(yè)壟斷的不合理高收入，以及貪污腐敗收入表現(xiàn)出強(qiáng)烈不滿。③立法和平等：新華社９月28日，全國人大常委會(huì)內(nèi)務(wù)司法委員會(huì)主任何椿霖說，由于各方面意見不統(tǒng)一，目前不會(huì)建議全國人大常委會(huì)就統(tǒng)一男女退休年齡的問題進(jìn)行立法。④大學(xué)生的就業(yè)是“身份向契約社會(huì)”過渡的一個(gè)縮影:1996年以前;1996——2000；2000年之后

2023年7月26日

4.平等原則僅僅指“法律地位”的平等，不是“最終利益分配”的平等，換言之，平等原則是一種“程序平等”，而非“結(jié)果”平等——與“公平原則”的區(qū)別

（1）微觀而言，社會(huì)個(gè)體之間有能力、經(jīng)濟(jì)地位、信息的差異，不可能達(dá)到結(jié)果的平等；（2）宏觀而言，市場經(jīng)濟(jì)不僅指個(gè)人主體在市場中牟利，根據(jù)“零和原則”，有人牟利就有人虧本，所以市場經(jīng)濟(jì)不可能照顧到“結(jié)果平等”。

市場經(jīng)濟(jì)的魅力在于：沒有永遠(yuǎn)的贏家！2023年7月26日

某市A區(qū)交警隊(duì)交警張某下班后駕駛單位汽車回家，在途中發(fā)生交通事故，與某公司王某駕駛的汽車相撞。經(jīng)現(xiàn)場勘察，張某應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。雙方對責(zé)任性質(zhì)并無異議，但在協(xié)商賠償事宜過程中，雙方未達(dá)成一致意見。王某遂向法院起訴。要求交警隊(duì)賠償。交警隊(duì)辯稱：自己本身就是交通事故的處理執(zhí)法機(jī)關(guān)，與原告是管理與被管理關(guān)系，此事應(yīng)由交警隊(duì)自己解決，法院不應(yīng)當(dāng)受理。交警隊(duì)遂拒絕出庭。案例：上述案例中，交警隊(duì)是交通事故處理的執(zhí)法機(jī)關(guān)固然無異議，但由于其車輛與他人車輛發(fā)生相撞的交通事故，交警隊(duì)與受害人之間就因交通事故的發(fā)生而發(fā)生賠償關(guān)系，交警隊(duì)也因此成為賠償關(guān)系的當(dāng)事人之一方。在這種損害賠償關(guān)系中，交警隊(duì)的“身份”就不是執(zhí)法機(jī)關(guān)，它與對方當(dāng)事人處于平等地位，雙方不是管理與被管理、隸屬與管轄的關(guān)系。因?yàn)殡p方是處于民事法律關(guān)系中而不是行政法律關(guān)系中，因此，交警隊(duì)與原告平等地享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)，法院受理此民事爭議理所應(yīng)當(dāng)，交警隊(duì)的答辯理由違反民法的平等原則，不能成立。它應(yīng)當(dāng)出庭。案例分析：

某區(qū)政府計(jì)劃新建政府樓，遂與其轄區(qū)內(nèi)的某建筑公司訂立合同，約定先付定金。其余費(fèi)用等新政府樓建成后支付。新樓建成后，區(qū)政府因種種原因未能按照約定付款，建筑公司因急需資金周轉(zhuǎn)，遂向人民法院起訴。

問：本案中雙方處于什么地位?

法院可否受理本案?自測案例：四、意思自治原則（自愿原則）（一）意思自治原則的基本含義意思自治原則又稱自愿原則，是指民事主體可以按照自己的判斷設(shè)定自己的權(quán)利義務(wù)，法律尊重這種選擇。（二）意思自治原則的適用領(lǐng)域意思自治原則在整個(gè)以意思為核心的法律行為支配的私法領(lǐng)域內(nèi)均普遍適用。（三）自愿原則在國內(nèi)現(xiàn)行法中的體現(xiàn)《民法通則》第4條：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則?！逗贤ā返?條：當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)?！逗贤ā返?4條：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷?！痘橐龇ā返?條：實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度?！痘橐龇ā返?條：結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強(qiáng)迫或任何第三者加以干涉。《收養(yǎng)法》第2條：收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)有利于被收養(yǎng)的未成年人的撫養(yǎng)、成長，保障被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人的合法權(quán)益，遵循平等自愿的原則，并不得違背社會(huì)公德?！妒震B(yǎng)法》第11條：收養(yǎng)人收養(yǎng)與送養(yǎng)人送養(yǎng)，須雙方自愿。收養(yǎng)年滿十周歲以上未成年人的，應(yīng)當(dāng)征得被收養(yǎng)人的同意。（四）意思自治原則的具體內(nèi)容1.民法規(guī)范民事主體的行為方面，體現(xiàn)當(dāng)事人意思自治2.民事主體根據(jù)自身意愿設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系，他人不得非法干涉3.雙方及多方民事行為的內(nèi)容及形式由當(dāng)事人自愿協(xié)商

意思自治原則表現(xiàn)為物權(quán)法中的財(cái)產(chǎn)自由原則，親屬法中的婚姻自由原則，合同法中的契約自由原則，繼承法中的遺囑自由原則。民法總則皆屬于強(qiáng)行性規(guī)定，該部分所涉的社會(huì)生活不在意思自治的范圍之內(nèi)；物權(quán)法為了公共利益的考慮實(shí)行物權(quán)法定主義，在多數(shù)方面不適用意思自治原則，親屬法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法類似于物權(quán)法。在債法中，只有合同法適用這一原則，而侵權(quán)行為法、無因管理法和不當(dāng)?shù)美ú贿m用之，在繼承法中，法定繼承不適用之，遺囑繼承則適用之。

私法自治原則的有限適用意味著私法自治不是絕對的，而是和國家的保護(hù)性干預(yù)相結(jié)合而適用的。（五）意思自治原則的有限適用

（1）所有權(quán)自由：當(dāng)事人對自己財(cái)產(chǎn)占有、使用、處分和收益的自由；（2）契約自由；當(dāng)事人締結(jié)合同時(shí)對“是否訂約”、“契約內(nèi)容”、“訂約對象”以及“定約方式都有自己決定的自由；（3）婚姻自由：結(jié)婚必須男女雙方完全自愿；（4）遺囑自由：對自己的身后財(cái)產(chǎn)提前處分的自由。

2023年7月26日五、公平原則（一）公平原則含義公平原則包含兩層含義：一是民事立法和司法的過程中應(yīng)維持民事主體之間的利益均衡。二是根據(jù)社會(huì)公認(rèn)的公平觀念從事民事活動(dòng)，以維持當(dāng)事人之間的利益均衡。在民法上給付之間是否符合公平原則的要求，其判斷依據(jù)一般采主觀等值原則，至于客觀上是否等值，在所不問。等價(jià)有償原則是公平原則的重要組成部分，主要體現(xiàn)在商事交易中。

1、民事主體有同等機(jī)會(huì)參與民事活動(dòng)

2、民事主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)具有對應(yīng)性，不得顯失公平

3、民事主體合理承擔(dān)民事責(zé)任，通常情況下適用過錯(cuò)責(zé)任原則，責(zé)任與過錯(cuò)的程度相適應(yīng)

4、在情勢變更的情況下，民事法律關(guān)系的內(nèi)容應(yīng)得到相應(yīng)的變更（二）公平原則的體現(xiàn):權(quán)利與義務(wù)的平衡（等價(jià)有償）行為與責(zé)任的平衡（過錯(cuò)責(zé)任為原則）收益與風(fēng)險(xiǎn)的平衡（造成危險(xiǎn)的承擔(dān)損害）利益與貢獻(xiàn)的平衡（遺產(chǎn)分割、著作署名等）（三）公平原則在國內(nèi)現(xiàn)行法中的體現(xiàn)《民法通則》第4條：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公平原則?！逗贤ā返?條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利與義務(wù)。在物權(quán)法上：在添附制度中，取得添附物的人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償失去該物的人的損失；若損失不能確定，根據(jù)公平原則補(bǔ)償。在相鄰關(guān)系中，一方必須容忍另一方不動(dòng)產(chǎn)所有人或使用人的權(quán)利的必要延伸或輕微損害。在侵權(quán)法中：公平責(zé)任原則：當(dāng)事人對損害發(fā)生都沒有過錯(cuò)的，可由當(dāng)事人分擔(dān)責(zé)任；完全損害賠償原則：侵害人的賠償數(shù)額應(yīng)與受害人的損失相符；損益相抵原則：受害人基于損失發(fā)生的同一原因而獲得利益的，應(yīng)在其應(yīng)得的損害賠償額中扣除其所獲得的利益部分。（四）公平原則與平等、自愿原則之關(guān)系1.公平原則與平等原則之關(guān)系二者均強(qiáng)調(diào)公平、正義的價(jià)值觀念，甚至可言平等是公平的一種體現(xiàn)。但平等原則注重的是地位平等與形式平等，而公平原則注重的是結(jié)果公平與實(shí)質(zhì)公平。2.公平原則與自愿原則之關(guān)系二者相輔相成。自愿原則需要公平原則來修正，公平原則又以自愿原則為前提。

車損險(xiǎn)中的投保人“無過錯(cuò)不賠,有過錯(cuò)賠償”

,違反了公平原則,保險(xiǎn)公司以格式條款的形式,單方面免除自己的責(zé)任,加重對方的責(zé)任,該條款是無效的。實(shí)務(wù)中，投保人以此為由起訴，幾乎都勝訴。案例1：機(jī)動(dòng)車保險(xiǎn)合同中的霸王條款

2016年6月15日原告某外貿(mào)公司與被告某房地產(chǎn)公司簽訂房屋預(yù)購合同。雙方對房屋地點(diǎn)、面積、價(jià)款等都作了相應(yīng)規(guī)定。2016年11月2日工程完工。同年12月6日經(jīng)該市質(zhì)檢站驗(yàn)收合格。在施工期間，由于市場建材價(jià)格大幅度上漲，市建委與中國建設(shè)銀行該市分行聯(lián)合下文，規(guī)定從2016年1月1日起建筑工程結(jié)算以原合同所定直接費(fèi)用的50％一70％計(jì)取上漲價(jià)差。房地產(chǎn)公司按此規(guī)定結(jié)算后，通知外貿(mào)公司追加價(jià)款99萬元，否則，不交付房屋。外貿(mào)公司不同意，遂向人民法院起訴，要求房地產(chǎn)公司按約定交付房屋。案例2：關(guān)于“情勢變更”

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）

第二十六條

合同成立后發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的客觀情況巨大變化，致使訂立合同的基礎(chǔ)喪失，如繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平，或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以協(xié)商變更或者解除合同，協(xié)商不成的，可以請求人民法院變更或者解除合同。是否變更或解除，由人民法院根據(jù)實(shí)際情況，依誠實(shí)信用與公平原則確定。

六、誠實(shí)信用原則（一）誠實(shí)信用原則的含義誠實(shí)信用原則指民事主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)恪守承諾和信用，意思表示真實(shí)，不規(guī)避法律，在行使權(quán)利和履行義務(wù)時(shí)持有善意的基本原則。我們大致可以歸納出(而不是定義)關(guān)于誠實(shí)信用的含義：①要求當(dāng)事人言而有信，遵守已經(jīng)達(dá)成的協(xié)議，保護(hù)對方的合理期待；②善意并盡合理的告知義務(wù)與披露義務(wù)；③任何一方不得以不合理的方式導(dǎo)致另一方的不利益；④誠實(shí)信用可以以公平合理的方式調(diào)整當(dāng)事人之間的不合理與不公平的權(quán)利義務(wù)。

1、確立行為準(zhǔn)則的作用

2、衡平的作用，誠信原則是對法官平衡權(quán)的授予誠信原則不能對抗自愿原則，法官自由裁量權(quán)不能否定當(dāng)事人真實(shí)意思的效力。

3、填補(bǔ)法律和合同漏洞的作用

4、解釋的作用（二）誠實(shí)信用原則的功能：（三）誠實(shí)信用原則在國內(nèi)現(xiàn)行法中的體現(xiàn)《民法通則》第4條：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則?！逗贤ā返?條：當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。

（四）誠信原則在民事生活中的體現(xiàn)1、民事主體在民事活動(dòng)中應(yīng)以誠信原則為行為準(zhǔn)則2、法官及仲裁員處理民事案件時(shí)應(yīng)貫徹誠信原則，特別是在法律沒有明確規(guī)定時(shí)，更應(yīng)以誠信為判斷標(biāo)準(zhǔn)（單選）甲知其房屋南邊鄰地將建一高層樓房，但佯裝不知，將房屋售與乙。半年后，南邊高樓建成，乙之房屋受不到陽光照射。此例中甲違反了民法的哪一項(xiàng)原則？（）A．權(quán)利不受侵害原則B．平等互利原則C．情勢變更原則D．誠實(shí)信用原則七、公序良俗原則（一）公序良俗原則的含義公序良俗原則是指民事主體的行為應(yīng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不得違反國家的公共秩序與社會(huì)的一般道德。公序即公共秩序，包括社會(huì)的經(jīng)濟(jì)秩序、生活秩序以及政治秩序等。公序?yàn)樯鐣?huì)公共利益，為社會(huì)公眾和國家的一般利益。良俗，即善良風(fēng)俗，學(xué)界一般認(rèn)為系指為社會(huì)、國家的存在和發(fā)展所必要的一般道德，是特定社會(huì)所尊重的起碼的倫理要求。（二）公序良俗原則在國內(nèi)現(xiàn)行法中的體現(xiàn)《民法通則》第7條：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序?！睹穹ㄍ▌t》第55條：民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（二）意思表示真實(shí)；（三）不違反法律或者社會(huì)公共利益?！睹穹ㄍ▌t》第58條：違反法律或者社會(huì)公共利益的民事行為無效。《民法通則》第150條：依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益?！逗贤ā返?條：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。（三）公序良俗原則的功能1、提倡倫理道德（違反親屬間的人情道義行為，贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)）2、堅(jiān)持正義觀念（委托違法行為、銷臟、販黃、走私）3、尊重人身自由（限制人身自由，非法買賣人口）4、禁止射幸行為（賭博、公款炒股）5、維護(hù)公共利益（公共設(shè)施、公共資源、公共環(huán)境）6、遵守公共秩序（環(huán)境、治安、買賣、工商、金融）（四）違反公序良俗的具體表現(xiàn)1、危害國家；2、危害家庭關(guān)系；3、違反性道德的行為；4、射幸行為；5、違反人權(quán)和人格尊嚴(yán)的行為；6、限制經(jīng)濟(jì)自由的行為；7、違反公平競爭的行為；8、違反消費(fèi)者保護(hù)的行為；9、違反勞動(dòng)者保護(hù)的行為；10、暴利行為。案例1：法院依據(jù)“公序良俗”審結(jié)一起祭奠權(quán)糾紛案

2007年6月23日，市民老陳因病不幸去世，遺體于6月25日火化。8月10日，老陳的母親鄭女士到殯儀館領(lǐng)取老陳的骨灰盒，不料骨灰盒已經(jīng)被人領(lǐng)走了。工作人員告訴她，老陳的骨灰盒和火化證明都已經(jīng)被殷女士取走，當(dāng)時(shí)殷女士自稱是死者的妻子。鄭女士當(dāng)即聯(lián)系了殷女士，要求歸還老陳的骨灰盒，被殷女士一口拒絕。

案情

雖然我國法律并未明確規(guī)定“祭奠權(quán)”，但是依據(jù)“公序良俗”原則，只有近親屬才對死者的骨灰享有相應(yīng)權(quán)利。

法院認(rèn)為，鄭女士和小陳分別是死者老陳的母親和兒子，均對老陳的骨灰享有權(quán)利。殷女士雖自稱與老陳同居，但雙方并未辦理過合法的婚姻登記手續(xù)，所以，殷女士自稱“妻子”，有權(quán)保管死者骨灰的訴訟主張，法院難以采信。

此外，殷女士作為琳琳的母親，是否可代為保管孩子父親的骨灰？法院認(rèn)為，死者的骨灰是蘊(yùn)含著親屬巨大精神利益的一種“特殊物”，琳琳尚年幼，屬于限制民事行為能力人，尚不足以承擔(dān)保管死者骨灰的責(zé)任；另一方面，鄭女士和小陳與死者之間具有“最近的直系血緣關(guān)系”，基于公序良俗，由鄭女士和小陳保管死者骨灰較為妥善。

所以，殷女士的訴訟主張不符合現(xiàn)實(shí)的倫理以及生活基礎(chǔ)，法院難以采信，殷女士應(yīng)將死者老陳的骨灰交付給鄭女士。法院判決:案例2：張學(xué)英訴蔣倫芳繼承遺產(chǎn)案張學(xué)英蔣倫芳

四川瀘洲的黃永彬與妻子蔣倫芳結(jié)婚三十多年，有一養(yǎng)子。1994年起黃開始與張學(xué)英來往，1996年起二人公開同居，依靠黃的工資（退休金）及獎(jiǎng)金生活，并曾經(jīng)共同經(jīng)營。但黃永彬與蔣倫芳并未離婚。2001年2月起，黃病重住院，張學(xué)英一直在醫(yī)院照顧。4月18日黃永彬立下遺囑：“我決定，將依法所得的住房補(bǔ)貼、公積金、撫恤金和賣瀘州市江陽區(qū)一套住房售價(jià)的一半(即4萬元)，以及手機(jī)一部遺留給我的朋友張學(xué)英一人所有。我去世后骨灰盒由張學(xué)英負(fù)責(zé)安葬?！?月20日，該遺囑在納溪區(qū)公證處得到公證。黃去世后，張根據(jù)遺囑向黃永彬妻子蔣倫芳索要財(cái)產(chǎn)和骨灰盒，遭到蔣拒絕。張遂向納溪區(qū)人民法院起訴，請求依據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，判令被告蔣倫芳按遺囑履行，同時(shí)對遺產(chǎn)申請?jiān)V前保全。從5月17日起，法院經(jīng)過4次開庭之后(其間曾一度中止，2001年7月13日，納溪區(qū)司法局對該公證遺囑的“遺贈(zèng)撫恤金”部分予以撤銷，依然維持了住房補(bǔ)貼和公積金中屬于黃永彬部分的公證。此后審理恢復(fù))，于10月11日判決駁回原告張學(xué)英的訴訟請求。案情：法院依據(jù)《民法通則》第7條“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益”的基本原則，認(rèn)為黃永彬的遺囑雖然是其真實(shí)意思的表示，形式上也合法，但遺囑內(nèi)容存