淺析安然事件對我國證監(jiān)制度的啟示

[論文關(guān)鍵詞]證券監(jiān)管制度安然事件監(jiān)督

[論文摘要]證券監(jiān)管是保障證券市場有序進(jìn)行的關(guān)鍵。加強(qiáng)監(jiān)管，建立多層次的監(jiān)管體系早已為我國理論界與政府部門所共識。本文擬從美國去年的安然事件中汲取有益的經(jīng)驗，以探求政府如何運(yùn)用市場規(guī)則來設(shè)計與調(diào)整中國證券監(jiān)管體系。

一、安然事件始末

美國安然(Enron)公司成立于1985年，其前身是休斯敦天然氣公司，在20世紀(jì)八十年代末之前的主業(yè)是維護(hù)和操作橫跨北美的天然氣與石油輸送管網(wǎng)絡(luò)。隨著美國政府在80年代后期解除對能源市場的管制，激發(fā)了能源期貨與期權(quán)交易的蓬勃興起。安然于1992年創(chuàng)立了“安然資本公司”，拓展其能源零售交易業(yè)務(wù)，并涉足高科技賽頻產(chǎn)業(yè)。整個20世紀(jì)90年代的10年間，安然從一家主營天然氣、石油的傳輸公司變成一個類似美林、高盛的華爾街公司，旗下事業(yè)包括電力、天然氣銷售、能源和其他商品配銷運(yùn)送，以及提供全球財務(wù)和風(fēng)險管理服務(wù)，在全球擁有3000多家子公司，控制著全美20％的電能和天然氣交易。2000年安然的銷售額達(dá)到1000億美元，凈利潤9．79億美元，名列(財富雜志“美國500強(qiáng)”的第七名，并從1995年起連續(xù)6年排名于微軟、英特爾這些大公司之前，被評為“最富創(chuàng)新能力”的公司。但正當(dāng)安然如日中升，成為世界上所有公司學(xué)習(xí)和羨慕對象的時候，2001年3月5日，(財富雜志發(fā)表了一篇題為(安然股價是否高估的文章引發(fā)了安然崩潰的導(dǎo)火索，文章首次對安然2000年度的股價及利潤增長速度提出質(zhì)疑，同時指出其提供的財務(wù)數(shù)據(jù)過于繁瑣和}昆亂不清。5月6日，波士頓一家名叫“OffwallStreet”的證券公司發(fā)表了一份安然分析報告，建議投資者賣掉安然股票以及不要輕信安然公布的財務(wù)利潤。其主要依據(jù)是：一方面安然的營運(yùn)率已經(jīng)從1996年的21．15％跌至2000年的6．22％；另一方面他們發(fā)現(xiàn)安然以高價把一批光纖電纜出售給一家關(guān)聯(lián)企業(yè)來提高其預(yù)期利潤。7月12日，安然公布了第二季度財務(wù)狀況后．與分析師、投資者、基金管理員召開了一次電話會議，會上面對眾多分析師及投資者關(guān)于公司不動產(chǎn)投資項目的大幅波動及幾筆關(guān)聯(lián)交易的質(zhì)詢，安然的新任CEO杰夫林．斯格林予以搪塞，語焉不詳。會議之后，媒體和多位買方分析師進(jìn)一步分析跟蹤報道了安然內(nèi)幕，面對壓力，8月中旬，時任安然CEO僅八個月的斯格林突然宣布辭職，這更加重了媒體對安然的質(zhì)疑。隨后，著名投資網(wǎng)站“TheStreet．corn”及“華爾街日報”連續(xù)發(fā)表文章，披露出安然許多關(guān)聯(lián)企業(yè)的細(xì)節(jié)，以確鑿的數(shù)據(jù)指出安然通過關(guān)聯(lián)企業(yè)間的高價交易制造虛假利潤，以及安然的財務(wù)總監(jiān)法斯托是關(guān)聯(lián)企業(yè)LJM、LJM2及其他一些同類實體的主要股東或總經(jīng)理等，致使安然股價由原來的80多美元一路跌至20美元左右。10月22日，安然公司召開特別電話會議，但其空有姿態(tài)，全無誠意，甚至對一位對沖基金經(jīng)理破口大罵，此舉立即召致當(dāng)日安然股價下跌21％。在市場和媒體的壓力下，安然被迫決定對過去數(shù)年的財務(wù)進(jìn)行重審，l1月8日，安然宣布在1997年至2000年間利用關(guān)聯(lián)交易共虛報5．52億美元的盈利。由于急缺現(xiàn)金，安然開始與昔日的競爭對手德能公司進(jìn)行并購談判。但隨著安然“地雷”的接二連三的引爆，最終引起多米諾骨牌式的資金鏈中斷。l1月28日，市場傳出消息，德能公司不會向安然注入20億美元收購資金，同時標(biāo)準(zhǔn)普爾公司與穆迪公司都將安然的債信評級連降六級為“垃圾債”，至當(dāng)日收盤時，安然股票向下重挫85％，股價跌破1美元。安然盈余謊言也無法遮掩下去，根據(jù)安然最新公布其負(fù)債已達(dá)312億美元，2001年12月2日安然正式向法庭申請破產(chǎn)。

二、安然事件給我們證監(jiān)制度帶來的啟示

回顧整個安然事件，在世界各國能源證券交易中占據(jù)著壟斷地位的“安然帝國”一夜之間轟然倒塌，決非偶然，原因自然是多方面的。如：以脆弱的泡沫化經(jīng)營作為公司發(fā)展的基礎(chǔ)，隱瞞債務(wù)、人為操縱利潤等手段難以為繼，公司監(jiān)管機(jī)構(gòu)形同虛設(shè)，美國會計審計制度存在缺陷等等，但這并非本文所關(guān)注的問題。我們所要探討的是在像美國這樣一個成熟有效的資本市場中，它是通過何種監(jiān)督機(jī)制揭開了安然的“神秘的面紗”，而這種機(jī)制又對確立我國證監(jiān)制度改革有哪些借鑒之處?在美國的證券監(jiān)管體系中，對上市公司的監(jiān)管分為五個層次：公司董事會、證券市場參與者、媒體、行政監(jiān)管(證監(jiān)會)、司法訴訟。越是靠前的起的作用越直接，成本越低，越有“”效果，越靠后，“最后補(bǔ)救”的性質(zhì)越強(qiáng)。這五層監(jiān)管緊密相連，缺一不可。如何確立這種多層次的證券監(jiān)管體系，明確各種監(jiān)管分工?這是我國證券體系改革的關(guān)鍵所在。

(一)強(qiáng)化董事的責(zé)任和義務(wù)

對于上市公司的董事會來說，其監(jiān)管的效率與監(jiān)管成本應(yīng)該是最優(yōu)的。但正如安然一案所顯示的那樣，董事會成員本身是依資本多數(shù)決原則選舉產(chǎn)生，其不可置疑地會代表公司大股東和管理層的利益，在許多情況下失去了其應(yīng)有的監(jiān)管作用，使獨(dú)立的董事會變成一個有“深厚人際關(guān)系的俱樂部”。如何讓董事會發(fā)揮其實質(zhì)性的監(jiān)管作用?首先要完善董事的忠實義務(wù)和善管義務(wù)。因為董事與公司之間是建立在依賴關(guān)系的基礎(chǔ)之上的，董事管理公司事務(wù)，應(yīng)以善良管理人的注意以及對公司的忠誠為其行為自律要求，否則董事應(yīng)對公司承擔(dān)法律責(zé)任。實踐中包括禁止董事與公司簽訂商業(yè)合同并從中獲取私利，以及禁止董事從事與公司的競業(yè)行為等。而根據(jù)披露的資料表明，安然共簽訂了七份涉及14名董事的咨詢服務(wù)合同，還有多項與不同董事所在的企業(yè)進(jìn)行產(chǎn)品銷售的合同，或是向一些董事任職的非盈利性機(jī)構(gòu)捐款，正是由于這些內(nèi)部交易，產(chǎn)生了安然財務(wù)會計的虛假盈利報告及公司的巨大虧空。我國(公司法對董事忠實和善管義務(wù)之規(guī)定亦是泛泛，對董事利害關(guān)系交易的披露義務(wù)以及合同和交易的公平性只字未提，這樣不僅難以落實董事的義務(wù)，而且缺乏可操作性，致使董事濫用職權(quán)之事件履見不鮮。其次要加強(qiáng)董事的責(zé)任。眾所周知，違法行為只有在懲罰的威懾下，才能有所收斂，義務(wù)只有在責(zé)任的警醒下，才可能得到履行。在中國的證券市場中，主體是“上市公司”，而上市公司從股權(quán)結(jié)構(gòu)上絕大多數(shù)是國有股一股獨(dú)大，這些市場主體本身具有“產(chǎn)權(quán)缺位”的先天不足，因為是“國有的”，所以即使出了問題，違反了法律，也由國家承擔(dān)，董事會的成員則最多是“工作失誤”。政府雖然一直高舉“保護(hù)中小投資者利益”的旗幟，但是現(xiàn)有的《公司法缺乏保護(hù)個人投資者應(yīng)有的訴訟程序，尤其是賠償問題，沒有董事對第三者民事責(zé)任的規(guī)定。例如《公司法第61條、第62條因未規(guī)定“公司歸入權(quán)”及“職員違法賠償”的具體程序，致使司法實踐難以操作。去年股民狀告“鄭百文”、“銀廣廈”董事會的民事賠償案至今仍沒有一例獲得救濟(jì)。鑒于此，完善董事責(zé)任制度已成為當(dāng)務(wù)之急。

(二)全面履行信息披露義務(wù)

現(xiàn)代證券市場是建立在信息披露制度之上的，但由于信息不對稱與市場的透明度不高，使得信用風(fēng)險加大，因此，增加信息的對稱性，強(qiáng)化信息的弱勢方面，同時制約和規(guī)范信息的強(qiáng)勢方十分必要。通過實施強(qiáng)制性信息披露制度，改善公司治理結(jié)構(gòu)，以最大限度地提高市場透明度，提高資本市場的有效性，防止造假、欺詐和內(nèi)幕交易等不法行為，促進(jìn)市場的發(fā)育和成熟，應(yīng)該成為我國證監(jiān)制度的發(fā)展方向。這主要應(yīng)從以下幾個方面加以完善：第一要通過真實、準(zhǔn)確、完整、及時地披露信息，充分賦予投資者知情權(quán)、質(zhì)詢權(quán)。由于眾多投資者不可能直接介入公司的Et常經(jīng)營管理活動，獲取信息的渠道較少，如果公司沒有一套強(qiáng)行性的信息披露制度，投資者就不可能全面了解公司的財務(wù)狀況與經(jīng)營成果，也無法對企業(yè)經(jīng)營進(jìn)行有效的監(jiān)督。為克服這種信息獲得的不對稱性，應(yīng)當(dāng)賦予投資者享有請求董事會、監(jiān)事會就會議目的事項中的有關(guān)問題進(jìn)行說明的權(quán)利，而不是讓投資者成為只關(guān)心股利的消極、被動的看客，而放縱公司的管理者。第二要發(fā)展和完善注冊會計師審計制度，加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督作用。信息披露的核心是財務(wù)數(shù)據(jù)的真實性，出具完整、真實、準(zhǔn)確的財務(wù)會計報告是中介機(jī)構(gòu)的法定職責(zé)，也是充分發(fā)揮其監(jiān)督作用的最好的方式。但在我國上市公司中，某些中介機(jī)構(gòu)為牟取經(jīng)濟(jì)利益，人為編造原始憑證，出具極具欺騙性的財務(wù)會計報告，嚴(yán)重?fù)p害了廣大投資者的利益，影響了證券市場的健康發(fā)展。對此必須依法嚴(yán)懲，以做效尤。第三，對欺詐、誤導(dǎo)和虛假陳述等不法行為要予以法律制裁，使受損者得到必要的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。上市公司造假由來已久，就安然公司而言，其利用企業(yè)間的關(guān)聯(lián)交易，提高經(jīng)營業(yè)績，粉飾財務(wù)報表，通過對預(yù)計負(fù)債方面揭示不明確或回避揭示等手段欺騙投資者，是導(dǎo)致其走向滅亡的直接原因。但最終利益受損的依然是廣大投資者。因此進(jìn)一步嚴(yán)格上市公司信息披露的民事責(zé)任和刑事責(zé)任是保護(hù)投資者利益的一項艱巨、緊迫的任務(wù)。

(三)積極發(fā)揮證券市場參與者與媒體的監(jiān)督作用

從安然事件演變發(fā)展的過程來看，爆出安然內(nèi)幕，使安然最終走上斷頭臺的真正力量應(yīng)該是市場的參與者與媒體。首先是新聞媒體的質(zhì)疑，讓人們感到了安然可能存在的問題，以此為起點，對沖基金的分析師、研究員們不斷地分析、質(zhì)疑安然公司，迫使安然公司面對現(xiàn)實，調(diào)整不當(dāng)行為。如果沒有他們的積極監(jiān)管，則不可能揭發(fā)出安然許多鮮為人知的內(nèi)幕，安然也不可能最終宣布破產(chǎn)，安然可能到現(xiàn)在還在繼續(xù)用金融手法、會計手法和多重關(guān)聯(lián)企業(yè)欺騙投資者。就我國證券市場的參與者而言，其呈現(xiàn)出典型的散戶主導(dǎo)型特征，這與國外成熟的證券市場上機(jī)構(gòu)投資者占主導(dǎo)地位有所不同，單個的投資者在時間、資金、專業(yè)知識等等方面均處于弱勢，他們在獲得信息的途徑以及對信息的消化、吸收、判斷的能力等極為有限，他們唯一可以依賴的就是新聞媒體，這就對我國新聞媒體報道的客觀性提出了更高的要求。新聞媒體誠實公正地向民眾傳播信息正是對金融市場有效監(jiān)管的另外一種重要方式。如果媒體不能誠實公正地發(fā)布一些信息，造假、內(nèi)幕交易等不法行為得不到徹底曝光，則根本無法起到有效的監(jiān)督作用，最終會使中小投資者利益受損。因此，國家采用宏觀調(diào)控措施充分發(fā)揮媒體的積極作用，使傳媒真正做到對所發(fā)布的信息“去偽存真”，則成為刻不容緩的一項任務(wù)。

(四)健全行政監(jiān)管和訴訟機(jī)制

確立明晰和透明的行政監(jiān)管制度是投資者在準(zhǔn)備投資前在市場樹立信用的基礎(chǔ)，我國證監(jiān)會去年開展對證券市場的大力整頓行動，其本質(zhì)上也是對市場信用的重建。行政監(jiān)管和訴訟的威懾效果也是其他層次的監(jiān)管所無法比擬的，但無論是從國內(nèi)揭發(fā)的銀廣廈、億安科技黑幕，還是美國的安然事件，都可以看到政府行政監(jiān)管與訴訟都是在事件的尾聲或事態(tài)極端嚴(yán)重時才介入。美國證監(jiān)會正式對安然立案調(diào)查是在2001年10月底，此時，距離安然事件的媒體報道已半年有余。所以，行政監(jiān)管很難具有直接性和針對性，這不僅是因為這些行政機(jī)構(gòu)與公司沒有直接利益關(guān)系，而且因為政府行政部門也不可能有足夠多的人力物力去事無巨細(xì)地實現(xiàn)事前核查。而作為市場的參與者和媒體對公司的監(jiān)管卻更為直接．甚至在事態(tài)剛剛發(fā)生時就可產(chǎn)生效果，因此政府行政監(jiān)管的直接責(zé)任應(yīng)在于設(shè)立并維護(hù)合理的市場自律機(jī)制的存在，給予市場參與者相應(yīng)的激勵，通過市場機(jī)制讓市場與媒體自己去“”。這就要求中國證券監(jiān)管部門應(yīng)以市場法則為依據(jù)來設(shè)計和調(diào)整現(xiàn)行的證券監(jiān)管體系，而不是一提到監(jiān)管就首先想到如何制定多重繁瑣的法律法規(guī)和如何用更