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文檔簡介

何佰洲

北京建筑大學

新近頒布的建設(shè)工程

法律法規(guī)梳理與解讀一、新近頒布的建設(shè)工程法律法規(guī)和部門規(guī)章二、建設(shè)工程施工合同系列示范文本修訂三、建設(shè)工程法律規(guī)范立法動態(tài)主要內(nèi)容引言——我國建筑行業(yè)發(fā)展中的一些熱點問題1、我國建筑行業(yè)發(fā)展中的一些熱點問題這些問題的存在是我國建設(shè)法規(guī)標準不斷進行調(diào)整、完善的客觀背景!也是需要建造師重視新頒布的法律法規(guī)、標準規(guī)范,并予以學習、理解的原因。建筑業(yè)是國民經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè),也是與社會公眾利益密切相關(guān)的行業(yè)。

建筑業(yè)是國民經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)所創(chuàng)造的總產(chǎn)值和增加值占有較大份額吸納就業(yè)的重要行業(yè)重要物資生產(chǎn)部門國民經(jīng)濟的“晴雨表”帶動關(guān)聯(lián)產(chǎn)業(yè)發(fā)展國際創(chuàng)收、創(chuàng)匯潛力巨大

建筑業(yè)與社會公眾利益密切相關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量問題安全生產(chǎn)最重要的就業(yè)部門行業(yè)的社會性問題資源能源、生態(tài)環(huán)保等可持續(xù)發(fā)展問題等等我國建筑行業(yè)發(fā)展中的一些熱點問題建筑行業(yè)競爭調(diào)控的問題:競爭激烈or競爭不足?建筑行業(yè)的可持續(xù)協(xié)調(diào)發(fā)展問題:生態(tài)與環(huán)境保護、資源與能源利用、社會與經(jīng)濟的發(fā)展建筑行業(yè)的社會可持續(xù)問題用工問題:“勞動力資源豐富”or“民工荒”行業(yè)規(guī)模上“質(zhì)”的突破和“量”的發(fā)展問題工程質(zhì)量、安全問題:有很大改進,但仍然突出、有挑戰(zhàn)!管理應(yīng)如何加強?建筑業(yè)/建設(shè)項目管理體制改革:任重道遠……隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,建筑業(yè)也面臨著巨大的挑戰(zhàn)建筑能耗過高,可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略的推進給建筑業(yè)提出了新的要求。黨的十六屆三中全會提出了以人為本和全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)的發(fā)展觀,對建筑業(yè)諸多方面提出了改革要求!

如工人健康和安全記錄較差、工人合法權(quán)益常受到侵害、大拆大建、質(zhì)量安全問題、不公平交易等問題,與當前以人為本、關(guān)注民生、構(gòu)建和諧社會不相符,需要建筑業(yè)著力改進。近年來發(fā)生的汶川地震、玉樹地震等自然災(zāi)害使得科學的建筑標準和工程質(zhì)量成為了熱議的話題。建筑業(yè)的發(fā)展和完善離不開建筑業(yè)法律環(huán)境的建設(shè)和完善。住建部2011年發(fā)布的《建筑業(yè)發(fā)展“十二五”規(guī)劃》明確建筑業(yè)在“十二五”時期將以“強化質(zhì)量安全監(jiān)管”以及“規(guī)范建筑市場秩序”作為主要任務(wù)。同時將加快相關(guān)法律法規(guī)的制定和修改,盡快與國際接軌,依法管理建筑市場,明確權(quán)利義務(wù),加大監(jiān)督力度,協(xié)調(diào)監(jiān)督管理,規(guī)范建筑市場逐步走向法制化軌道。這既是我國“依法治國”的要求,也是建筑業(yè)業(yè)特點所決定的。

建筑業(yè)是國民經(jīng)濟各行業(yè)中最應(yīng)該、也是最必須予以“法制”的行業(yè)!作為一名建造師,必須及時關(guān)注我國建設(shè)法律法規(guī)、規(guī)范標準等的變化,增強法律意識和法治觀念,做到學法、懂法、守法和用法,這也是對建造師從事執(zhí)業(yè)活動的基本要求。2、繼續(xù)教育教材中涉及的有關(guān)法律法規(guī)的內(nèi)容綜合科目的第4章工程建設(shè)相關(guān)的法律法規(guī)和有關(guān)政策(8課時);我國工程建設(shè)相關(guān)的法律法規(guī)和有關(guān)政策國際常用的施工合同文本與我國施工合同文本的簡單比較國際工程承包中常見的法律問題及解決途徑建筑工程專業(yè)的第5章新近頒布的建筑工程法律法規(guī)(8課時)與標準規(guī)范(8課時);在綜合科目和專業(yè)科目中的職業(yè)道德相關(guān)篇章也多有提及相關(guān)的法律法規(guī)。3、建筑工程法規(guī)及法規(guī)體系法是國家制定或認可,并由國家強制力保證實施的行為規(guī)則;是調(diào)整人們行為的一種特殊社會規(guī)范,體現(xiàn)了人民的根本和長遠利益。建設(shè)法規(guī)是國家機關(guān)或其授權(quán)的行政機關(guān)制定的旨在調(diào)整國家及其有關(guān)機構(gòu)、企事業(yè)單位、社會團體、公民在建設(shè)活動及建設(shè)行政管理活動中發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國建筑工程法規(guī)體系建設(shè)工程法律法規(guī)體系是指根據(jù)《中華人民共和國立法法》的規(guī)定,制定和公布施行的有關(guān)建設(shè)工程的各項法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章的總稱。法律行政法規(guī)部門規(guī)章地方性法規(guī)地方規(guī)章我國建筑工程法規(guī)體系行政性法規(guī)調(diào)整工程建設(shè)中行政管理關(guān)系及其它社會關(guān)系(如財產(chǎn)、商務(wù)、信用、契約等經(jīng)濟及法律關(guān)系)的規(guī)范性文件。技術(shù)性“法規(guī)”調(diào)整工程建設(shè)中技術(shù)關(guān)系的規(guī)范性文件——技術(shù)標準(標準、規(guī)范、規(guī)程等)。一、新近頒布的建筑工程法律法規(guī)和部門規(guī)章建筑工程法規(guī)和規(guī)章的分類教材按照內(nèi)容將建筑工程法規(guī)和規(guī)章分成以下幾類:建筑市場及招投標管理類安全生產(chǎn)類防災(zāi)減災(zāi)類資質(zhì)管理類節(jié)能環(huán)保類質(zhì)量管理類勞動保障類其它類2011年11月30日,國務(wù)院第183次常務(wù)會議通過《中華人民共和國招標投標法實施條例》,并以國務(wù)院第613號令發(fā)布,該條例于2012年2月1日起施行。共7章85條。1《招標投標法實施條例》《實施條例》的立法背景1.1《實施條例》的主要內(nèi)容1.2《實施條例》的亮點解讀1.3第一部分新《實施條例》立法背景一.我國招投標制度的發(fā)展歷程二.出臺背景三.出臺的意義首次提出01首次立法02部門規(guī)章03單行條例04一.我國招投標制度的發(fā)展歷程首次提出1980年,國務(wù)院在《關(guān)于開展和保護社會主義競爭的暫行規(guī)定》中首次提出,為改革現(xiàn)行經(jīng)濟管理體制,進一步開展社會主義競爭,“對一些適宜于承包的生產(chǎn)建設(shè)項目和經(jīng)營項目,可以試行招投標方法”。首次立法1999年8月30日,第九屆全國人民代表大會第十一次會議通過了《中華人民共和國招標投標法》,并以主席令第21號發(fā)布,該法于2000年1月1日起施行。部門規(guī)章1.工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定2.工程建設(shè)項目施工招標投標辦法3.評標委員會和評標方法暫行規(guī)定單行條例2011年11月30日,國務(wù)院第183次常務(wù)會議通過《中華人民共和國招標投標法實施條例》,并以國務(wù)院第613號令發(fā)布,該條例于2012年2月1日起施行。二.出臺背景緊急性出臺背景必要性緊急性招標投標實踐中出現(xiàn)了一些亟待解決的問題:1.一些依法必須招標的項目規(guī)避招標或者搞“明招暗定”的虛假招標2.有的領(lǐng)導(dǎo)干部利用權(quán)力插手干預(yù)招標投標活動,搞權(quán)錢交易,使工程建設(shè)和其他公共采購領(lǐng)域成為腐敗現(xiàn)象易發(fā)、多發(fā)的重災(zāi)區(qū)3.一些招標投標活動當事人相互串通,圍標串標,嚴重擾亂招標投標活動正常秩序,破壞公平競爭必要性認真總結(jié)招標投標法實施以來的實踐經(jīng)驗,制定出臺配套行政法規(guī),將法律規(guī)定進一步具體化,增強可操作性并針對新情況、新問題充實完善有關(guān)規(guī)定,進一步筑牢工程建設(shè)和其他公共采購領(lǐng)域預(yù)防和懲治腐敗的制度屏障,維護招標投標活動的正常秩序三.出臺的意義制定出臺《實施條例》,是落實中央部署、推動工程建設(shè)領(lǐng)域反腐敗長效機制建設(shè)的一項重要任務(wù),是解決招標投標領(lǐng)域突出問題、促進公平競爭、預(yù)防和懲治腐敗的一項重要舉措。第二部分.《實施條例》的主要內(nèi)容序號各章名稱內(nèi)容1總則(6條)主要為進一步明確招投標法的適用范圍、對中央和地方招投標工作的指導(dǎo)、協(xié)調(diào)和監(jiān)督部門作出明確規(guī)定。2招標(25條)主要對需審批前置的招標項目、可以邀請招標的情形、可以不招標的情形、招標代理機構(gòu)的資格和招標人的權(quán)利義務(wù)等方面作出細化規(guī)定。3投標(11條)主要對投標人的權(quán)利義務(wù)、投標人相互串通投標情形、招標人與投標人串通投標情形、弄虛作假投標情形等做出細化的規(guī)定。序號各章名稱內(nèi)容4開標評標和中標

(16條)主要對開標環(huán)節(jié)、評標委員會、評標環(huán)節(jié)、中標后簽訂合同等事項作出具體規(guī)定。5投訴與處理

(3條)主要對投標人或其他利害關(guān)系人向行政監(jiān)督部門投訴、行政監(jiān)督部門處理投訴事項作出規(guī)定。6法律責

任(20條)主要對招標人、投標人、評標委員會成員、中標人有違法行為,行政監(jiān)督部門及國家工作人員有瀆職、濫用職權(quán)行為如何處罰作出規(guī)定。7附則(3條)主要對《實施條例》與其他法律法規(guī)沖突時的解決辦法與施行日期做出規(guī)定。開標評標中標招標環(huán)節(jié)投標環(huán)節(jié)法律責任1234第三部分.《實施條例》亮點解讀一.招標環(huán)節(jié)法條《條例》第七條

按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批、核準手續(xù)的依法必須進行招標的項目,其招標范圍、招標方式、招標組織形式應(yīng)當報項目審批、核準部門審批、核準。項目審批、核準部門應(yīng)當及時將審批、核準確定的招標范圍、招標方式、招標組織形式通報有關(guān)行政監(jiān)督部門。《招投標法》第九條招投標項目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的,應(yīng)當先履行審批手續(xù),取得批準。對比《條例》較《招投標法》對需審批前置的招投標項目進行了更為詳細的規(guī)定,明確了審批前置項目的“招標范圍、招標方式、招標組織形式”應(yīng)當報審批部門批準。法條《條例》第八條國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標的項目,應(yīng)當公開招標;但有下列情形之一的,可以邀請招標:(一)技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制,只有少量潛在投標人可供選擇;(二)采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。有前款第二項所列情形,屬于本條例第七條規(guī)定的項目,由項目審批、核準部門在審批、核準項目時作出認定;其他項目由招標人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認定。解讀該條款是針對實踐中,招標人對本應(yīng)當公開招標的項目,卻以法律規(guī)定不明確為借口規(guī)避公開招標的問題,進一步明確了應(yīng)當公開招標的項目范圍。凡屬國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須招標的項目,除因技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者只有少數(shù)潛在投標人可供選擇等特殊情形不適宜公開招標的以外,都應(yīng)當公開招標法條《條例》第九條除招投標法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標的特殊情況,有下列情形之一的,可以不進行招標:(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;(三)已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;(四)需要向原中標人采購工程、貨物或者服務(wù),否則將影響施工或者功能配套要求;(五)國家規(guī)定的其他特殊情形?!墩型稑朔ā返诹鶙l涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或?qū)儆诶梅鲐氋Y金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況,不適宜進行招標的項目,按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進行招標。對比《條例》較《招投標法》補充規(guī)定了可以不進行招標的5種法定情形,除此之外,都應(yīng)當進行招標,進一步明確了應(yīng)當招標的范圍,可有效防止“規(guī)避招標”的行為發(fā)生。法條《條例》第十五條公開招標的項目,應(yīng)當依照招標投標法和本條例的規(guī)定發(fā)布招標公告,編制招標文件。招標人采用資格預(yù)審辦法對潛在投標人進行資格預(yù)審審查的,應(yīng)當發(fā)布資格預(yù)審公告、編制資格預(yù)審文件。依法必須進行招標的項目的資格預(yù)審公告和招標公告,應(yīng)當在國務(wù)院發(fā)展改革部門依法指定的媒介發(fā)布。在不同媒介發(fā)布的同一招標項目的資格預(yù)審公告或者招標公告的內(nèi)容應(yīng)當一致。解讀《條例》規(guī)定資格預(yù)審公告及招標公告必須在指定媒體發(fā)布,有助于杜絕招標人為達到排擠特定投標人的目的,故意在當?shù)孛襟w或者發(fā)行范圍小的媒體發(fā)布信息的行為。有效的將招標信息廣泛公布,使更多的投標人知曉、參與投標活動,開展廣泛競爭,進而有利于行業(yè)良性發(fā)展。法條《條例》第十六條招標人應(yīng)當按照資格預(yù)審公告、招標公告或者投標邀請書規(guī)定的時間、地點發(fā)售資格預(yù)審文件或招標文件。資格預(yù)審文件或招標文件的發(fā)售期不得少于5日?!稐l例》第十七條招標人應(yīng)當合理確定提交資格預(yù)審申請文件的時間。依法必須進行招標的項目提交資格預(yù)審申請文件的時間,自資格預(yù)審文件停止發(fā)售之日起不得少于5日。解讀實踐中招標人為了排擠外地投標人,故意將招標文件的發(fā)售時間縮短,使外地投標者來不及前往購買招標文件。《條例》第十六條、第十七條規(guī)定有效防止上述“明招暗定”行為的發(fā)生,有利于所有投標人有效參與競爭,保證招投標的公開、公平、公正。法條《條例》第二十六條招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金的,投標保證金不得超過招標項目估算價的2%。依法必須進行招標的項目的境內(nèi)投標單位,以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標保證金應(yīng)當從其基本賬戶轉(zhuǎn)出。招標人不得挪用投標保證金。對比《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》第二十七條投標保證金一般不得超過招標項目估算價的百分之二,但最高不得超過八十萬元人民幣。(該《辦法》原國家發(fā)改委、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、中國民航總局聯(lián)合下發(fā))解讀《條例》較“辦法”進行了更改:“不得超過招標項目估算價的2%”,但不限制最高數(shù)額。這可能會使投標保證金的數(shù)額增多,巨額的投標保證金,將使投標人的違約成本顯著增加,繼而會敦促投標人誠信、規(guī)范操作。法條《條例》第三十二條招標人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。招標人有下列行為之一的,屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人:(一)就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息(二)設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)(三)依法必須進行招標的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎勵作為加分條件或者中標條件(四)對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準;(五)限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產(chǎn)地或者供應(yīng)商;(六)依法必須進行招標的項目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式(七)以其他不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人解讀該條款是針對虛假招標的規(guī)定針對實踐中常發(fā)生招標人以不公正、不合理的投標人資格條件和中標條件等辦法限制、排斥其他投標人以使其內(nèi)定的招標人中標情況,《條例》明確列舉了七項“限制、排斥措施的不合理條件”具有很強的可執(zhí)行性,對現(xiàn)實活動中的不規(guī)范行為進行了準確的禁止。二.投標環(huán)節(jié)法條《條例》第三十九條禁止投標人相互串通投標。有下列情形之一的,屬于投標人相互串通投標:(一)投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容(二)投標人之間約定中標人(三)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標(四)屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標(五)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動法條《條例》第四十條有下列情形之一的,視為投標人相互串通投標:(一)不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;(二)不同投標人委托同一單位或者個人辦理招標事宜;(三)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;(四)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異;

(五)不同投標人的投標文件相互混裝;(六)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。解讀《招投標法》只是對“投標人不得相互串通投標報價”做出原則性的規(guī)定;《條例》較《招投標法》列舉出十一條屬于和視為串通投標的行為,在禁止投標人相互串通投標方面作出了更為明確和詳細的規(guī)定。法條《條例》第四十一條禁止招標人與投標人串通投標。有下列情形之一的,屬于招標人與投標人串通投標:(一)招標人在開標前開啟投標文件并將有關(guān)信息泄漏給其他投標人;(二)招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息;(三)招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價(四)招標人授意投標人撤換、修改投標文件;(五)招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便;(六)招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。解讀針對招投標活動實踐中,經(jīng)常出現(xiàn)招標人以各種方式與其內(nèi)定的投標人串通,幫助其中標的情形《條例》列舉六項屬于招標人與投標人串通投標的禁止情形,為依法認定和嚴厲懲治這類違法行為提供更明確的執(zhí)法依據(jù)。三.開標、評標、中標法條《條例》第四十九條評標委員會成員應(yīng)當依照招標投標法和本條例的規(guī)定,按照招標文件規(guī)定的評標標準和方法,客觀、公正地對投標文件提出評審意見。招標文件沒有規(guī)定的評標標準和方法不得作為評標的依據(jù)。評標委員會成員不得私下接觸投標人,不得收受投標人給予的財物或者其他好處,不得向招標人征詢確定中標人的意向或者接受任何單位或者個人提出的傾向或者排斥特定投標人的要求,不得有其他不客觀、不公正履行職務(wù)的行為。解讀實踐中常遇到評標委員會成員不依法客觀公平公正地履行職務(wù),甚至徇私舞弊的情況,該條款為規(guī)范評標行為,作出了相應(yīng)規(guī)定。同時對評標委員會成員不依法客觀公正履行職務(wù)的法律責任作了明確規(guī)定。針對實踐中有的領(lǐng)導(dǎo)干部、招標單位負責人濫用權(quán)力干預(yù)評標委員會成員的選取,指定或變相指定評標委員會專家成員,嚴重妨礙公正評標的問題。法條《條例》第四十五條、第四十六條規(guī)定:省級人民政府和國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當組建綜合評標專家?guī)斐袠送稑朔ㄒ?guī)定的特殊招標項目外,評標委員會的專家成員應(yīng)當從評標專家?guī)靸?nèi)相關(guān)專業(yè)的專家名單中以隨機抽取的方式確定任何單位和個人不得指定或者變相指定參加評標委員會的專家成員。招標人非因法定事由,不得更換依法確定的評標委員會成員有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當按照規(guī)定的職責分對評標委員會成員的確定方式、評標專家的抽取和評標活動進行監(jiān)督法條《條例》第五十一條有下列情形之一的,評標委員會應(yīng)當否決其投標:(一)投標文件未經(jīng)投標單位蓋章和單位負責人簽字;(二)投標聯(lián)合體沒有提交共同投標協(xié)議;(三)投標人不符合國家或者投標文件規(guī)定的資格條件;(四)同一投標人提交兩個以上不同的投標文件或者投標報價,但招標文件要求提交備選投標的除外;(五)投標報價低于成本或者高于投標文件設(shè)定的最高投標限價;(六)投標文件沒有對招標文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng);(七)投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違法行為。解讀本條款對評標委員會應(yīng)當否決投標的情況進行了列舉。但是,在招投標活動實踐中,由于對一個企業(yè)來說,其企業(yè)成本很難為外界所查知,在法律上也很難舉證證明該企業(yè)的成本價。因此,當投標人以投“虧損標”為手段進行惡意競爭時,受害人往往很難通過法律途徑維護其權(quán)益。但《條例》同樣未規(guī)定如何界定“低于成本限價”。這是《條例》的一大缺點。法條《條例》第五十七條招標人和中標人應(yīng)當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同,合同的標的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當與招標文件和中標人的投標文件的內(nèi)容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。《招投標法》第四十條“招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)內(nèi)容的其他協(xié)議”解答招投標活動中,招投標雙方往往為了各自的利益,在中標之后另行協(xié)商,違背招投標文件簽訂協(xié)議。尤其在建筑工程領(lǐng)域,“黑白合同”大量存在。這嚴重擾亂了招投標活動的公平有序進行,損害了相關(guān)當事人的合法權(quán)益。為防止在招標結(jié)束后,招標人與中標人串通,另行訂立背離招標文件和投標承諾實質(zhì)性內(nèi)容的合同,搞權(quán)錢交易。司法實踐中,法院經(jīng)常引用《招投標法》第四十六條規(guī)定,確定“黑合同”中的相關(guān)條款無效,進而按照經(jīng)備案的“白合同”作為爭議雙方的結(jié)算依據(jù)。但《招投標法》第四十六條規(guī)定較為原則,對何為“實質(zhì)性內(nèi)容”并未明確。而《條例》第五十七條明確了“標的、價款、質(zhì)量、履行期限等”均為合同主要內(nèi)容。有助于統(tǒng)一執(zhí)法部門與司法部門對“違反合同實質(zhì)性內(nèi)容”的界定。法條《條例》第五十八條招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應(yīng)當按照招標文件提交。履約保證金不得超過中標合同金額的10%?!墩型稑朔ā穼β募s保證金的數(shù)額沒有限制性規(guī)定,司法實踐中大多比照定金原則處理,即不超過合同標的額的20%。解讀考慮到招投標活動所涉及的標的往往數(shù)額巨大,如果履約保證金額太大,將造成不必要的資金閑置,給施工企業(yè)帶來很大壓力。因此《條例》對履約保證金進行了適當限制。四.法律責任法條《條例》第六條禁止國家工作人員以任何方式非法干涉招標投標活動?!稐l例》第八十一條國家工作人員利用職務(wù)便利,以直接或者間接、明示或者暗示等任何方式非法干涉招投標活動,有下列情形之一的,依法給予記過或者記大過處分;情節(jié)嚴重的,依法給予降級或者撤職處分;情節(jié)特別嚴重的,依法給予開除處分,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任:(一)要求對依法必須進行招標的項目不招標,或者要求對依法應(yīng)當公開招標的項目不公開招標。(二)要求評標委員會成員或者招標人以其指定的投標人作為中標候選人或者中標人,或者其他方式非法干涉評標活動,影響中標結(jié)果。(三)以其他方式非法干涉招標投標活動。對比《招投標法》大部分是針對參與招標的人員(招標人、投標人、評標委員會)的行為進行的約束規(guī)范,但對國家工作人員的約束性條款規(guī)定較少。僅在第六十三條針對“對招標投標活動依法負有行政監(jiān)督職責的國家機關(guān)工作人員”做出了原則行的規(guī)定?!稐l例》第六條再次強調(diào)規(guī)定:“禁止國家工作人員以任何方式非法干涉招標投標活動”;同時,《條例》第八十一條對“非法干涉”的行為方式及懲罰措施(包括記過、記大過、降級、撤職、開除直至追究刑責)做出了較為完善的規(guī)定。在監(jiān)督范圍方面,由“對招標投標活動依法負有行政監(jiān)督職責的國家機關(guān)工作人員”擴大到了所有“國家工作人員”;在“非法干涉”的行為方面,使用了“以其他方式非法干涉招標活動”的兜底條款表述會對某些官員利用職權(quán)干涉招投標、謀取不正當利益的行為或想法起到威懾作用。解讀——在法律責任和處罰措施方面《條例》第六章用長達20條的篇幅進行了詳細的規(guī)定。其中很多規(guī)定填補了《招投標法》的空白,使“有規(guī)定無處罰”局面得到了較大改觀。設(shè)立:招標投標交易場所

目前,一些地方設(shè)立了開展招標投標活動的場所,有工程交易中心、公共資源交易中心等;《條例》將其稱為“招標投標交易場所”,并規(guī)定招標投標交易場所不得以營利為目的。

《條例》第五條

設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府可以根據(jù)實際需要,建立統(tǒng)一規(guī)范的招標投標交易場所,為招標投標活動提供服務(wù)。招標投標交易場所不得與行政監(jiān)督部門存在隸屬關(guān)系,不得以營利為目的。

解讀功能定位上與行政監(jiān)督部門關(guān)系設(shè)立層級上《條例》規(guī)定招標投標交易場所應(yīng)立足于為招投標活動提供服務(wù)?!稐l例》規(guī)定招標投標交易場所不得與行政監(jiān)督部門存在隸屬關(guān)系?!稐l例》規(guī)定設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府可以根據(jù)實際需要建立統(tǒng)一規(guī)范的招標投標交易場所。解讀為使“誠信者受益,失信者懲戒”的機制在招標投標活動中得以體現(xiàn)《條例》第七十九條

規(guī)定:國家建立招標投標信用制度。有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當依法公告對招標人、招標代理機構(gòu)、投標人、評標委員會成員等當事人違法行為的行政處理決定。評價《招投標法實施條例》總結(jié)吸收招投標實踐中的成熟做法,對一些重要概念和原則性規(guī)定進行了明確、細化和補充,增強了可操作性;將對整頓和規(guī)范建設(shè)工程招投標市場秩序、預(yù)防和懲治腐敗、維護社會公平正義具有重大意義。

中華人民共和國招標投標法實施條例實施條例第一章總則第三章投標第四章開標、評標、投標第五章投訴與處理第六章法律責任第七章附則第二章招標第一章總則第一條為了規(guī)范招標投標活動,根據(jù)《中華人民共和國招標投標法》(以下簡稱招標投標法),制定本條例。

第二條

招標投標法第三條所稱工程建設(shè)項目,是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。前款所稱工程,是指建設(shè)工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物,是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分,且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù),是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。

第三條依法必須進行招標的工程建設(shè)項目的具體范圍和規(guī)模標準,由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂,報國務(wù)院批準后公布施行。第四條

國務(wù)院發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)全國招標投標工作,對國家重大建設(shè)項目的工程招標投標活動實施監(jiān)督檢查。國務(wù)院工業(yè)和信息化、住房城鄉(xiāng)建設(shè)、交通運輸、鐵道、水利、商務(wù)等部門,按照規(guī)定的職責分工對有關(guān)招標投標活動實施監(jiān)督。

縣級以上地方人民政府發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)本行政區(qū)域的招標投標工作??h級以上地方人民政府有關(guān)部門按照規(guī)定的職責分工,對招標投標活動實施監(jiān)督,依法查處招標投標活動中的違法行為??h級以上地方人民政府對其所屬部門有關(guān)招標投標活動的監(jiān)督職責分工另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

財政部門依法對實行招標投標的政府采購工程建設(shè)項目的預(yù)算執(zhí)行情況和政府采購政策執(zhí)行情況實施監(jiān)督。

監(jiān)察機關(guān)依法對與招標投標活動有關(guān)的監(jiān)察對象實施監(jiān)察。第五條設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府可以根據(jù)實際需要,建立統(tǒng)一規(guī)范的招標投標交易場所,為招標投標活動提供服務(wù)。招標投標交易場所不得與行政監(jiān)督部門存在隸屬關(guān)系,不得以營利為目的。

國家鼓勵利用信息網(wǎng)絡(luò)進行電子招標投標。

第六條禁止國家工作人員以任何方式非法干涉招標投標活動。

第二章招標第七條按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批、核準手續(xù)的依法必須進行招標的項目,其招標范圍、招標方式、招標組織形式應(yīng)當報項目審批、核準部門審批、核準。項目審批、核準部門應(yīng)當及時將審批、核準確定的招標范圍、招標方式、招標組織形式通報有關(guān)行政監(jiān)督部門。

第八條國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標的項目,應(yīng)當公開招標;但有下列情形之一的,可以邀請招標:

(一)技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制,只有少量潛在投標人可供選擇;

(二)采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大

有前款第二項所列情形,屬于本條例第七條規(guī)定的項目,由項目審批、核準部門在審批、核準項目時作出認定;其他項目由招標人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認定。

第九條除招標投標法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標的特殊情況外,有下列情形之一的,可以不進行招標:

(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);

(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;

(三)已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;

(四)需要向原中標人采購工程、貨物或者服務(wù),否則將影響施工或者功能配套要求;

(五)國家規(guī)定的其他特殊情形。

招標人為適用前款規(guī)定弄虛作假的,屬于招標投標法第四條規(guī)定的規(guī)避招標。

第十條招標投標法第十二條第二款規(guī)定的招標人具有編制招標文件和組織評標能力,是指招標人具有與招標項目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專業(yè)人員。

第十一條招標代理機構(gòu)的資格依照法律和國務(wù)院的規(guī)定由有關(guān)部門認定。

國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)、商務(wù)、發(fā)展改革、工業(yè)和信息化等部門,按照規(guī)定的職責分工對招標代理機構(gòu)依法實施監(jiān)督管理

第十二條招標代理機構(gòu)應(yīng)當擁有一定數(shù)量的取得招標職業(yè)資格的專業(yè)人員。取得招標職業(yè)資格的具體辦法由國務(wù)院人力資源社會保障部門會同國務(wù)院發(fā)展改革部門制定。

第十三條

招標代理機構(gòu)在其資格許可和招標人委托的范圍內(nèi)開展招標代理業(yè)務(wù),任何單位和個人不得非法干涉。

招標代理機構(gòu)代理招標業(yè)務(wù),應(yīng)當遵守招標投標法和本條例關(guān)于招標人的規(guī)定。招標代理機構(gòu)不得在所代理的招標項目中投標或者代理投標,也不得為所代理的招標項目的投標人提供咨詢。

招標代理機構(gòu)不得涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓資格證書。

第十四條招標人應(yīng)當與被委托的招標代理機構(gòu)簽訂書面委托合同,合同約定的收費標準應(yīng)當符合國家有關(guān)規(guī)定。

第十五條公開招標的項目,應(yīng)當依照招標投標法和本條例的規(guī)定發(fā)布招標公告、編制招標文件。

招標人采用資格預(yù)審辦法對潛在投標人進行資格審查的,應(yīng)當發(fā)布資格預(yù)審公告、編制資格預(yù)審文件。

依法必須進行招標的項目的資格預(yù)審公告和招標公告,應(yīng)當在國務(wù)院發(fā)展改革部門依法指定的媒介發(fā)布。在不同媒介發(fā)布的同一招標項目的資格預(yù)審公告或者招標公告的內(nèi)容應(yīng)當一致。指定媒介發(fā)布依法必須進行招標的項目的境內(nèi)資格預(yù)審公告、招標公告,不得收取費用。

編制依法必須進行招標的項目的資格預(yù)審文件和招標文件,應(yīng)當使用國務(wù)院發(fā)展改革部門會同有關(guān)行政監(jiān)督部門制定的標準文本。第十六條招標人應(yīng)當按照資格預(yù)審公告、招標公告或者投標邀請書規(guī)定的時間、地點發(fā)售資格預(yù)審文件或者招標文件。資格預(yù)審文件或者招標文件的發(fā)售期不得少于5日。

招標人發(fā)售資格預(yù)審文件、招標文件收取的費用應(yīng)當限于補償印刷、郵寄的成本支出,不得以營利為目的。

第十七條招標人應(yīng)當合理確定提交資格預(yù)審申請文件的時間。依法必須進行招標的項目提交資格預(yù)審申請文件的時間,自資格預(yù)審文件停止發(fā)售之日起不得少于5日。

第十八條資格預(yù)審應(yīng)當按照資格預(yù)審文件載明的標準和方法進行。

國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標的項目,招標人應(yīng)當組建資格審查委員會審查資格預(yù)審申請文件。資格審查委員會及其成員應(yīng)當遵守招標投標法和本條例有關(guān)評標委員會及其成員的規(guī)定。

第十九條資格預(yù)審結(jié)束后,招標人應(yīng)當及時向資格預(yù)審申請人發(fā)出資格預(yù)審結(jié)果通知書。未通過資格預(yù)審的申請人不具有投標資格。

通過資格預(yù)審的申請人少于3個的,應(yīng)當重新招標。

第二十條招標人采用資格后審辦法對投標人進行資格審查的,應(yīng)當在開標后由評標委員會按照招標文件規(guī)定的標準和方法對投標人的資格進行審查。

第二十一條招標人可以對已發(fā)出的資格預(yù)審文件或者招標文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請文件或者投標文件編制的,招標人應(yīng)當在提交資格預(yù)審申請文件截止時間至少3日前,或者投標截止時間至少15日前,以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件或者招標文件的潛在投標人;不足3日或者15日的,招標人應(yīng)當順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標文件的截止時間。

第二十二條潛在投標人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的,應(yīng)當在提交資格預(yù)審申請文件截止時間2日前提出;對招標文件有異議的,應(yīng)當在投標截止時間10日前提出。招標人應(yīng)當自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前,應(yīng)當暫停招標投標活動。

第二十三條

招標人編制的資格預(yù)審文件、招標文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,違反公開、公平、公正和誠實信用原則,影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標人投標的,依法必須進行招標的項目的招標人應(yīng)當在修改資格預(yù)審文件或者招標文件后重新招標。

第二十四條招標人對招標項目劃分標段的,應(yīng)當遵守招標投標法的有關(guān)規(guī)定,不得利用劃分標段限制或者排斥潛在投標人。依法必須進行招標的項目的招標人不得利用劃分標段規(guī)避招標第二十五條招標人應(yīng)當在招標文件中載明投標有效期。投標有效期從提交投標文件的截止之日起算。

第二十六條招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金的,投標保證金不得超過招標項目估算價的2%。投標保證金有效期應(yīng)當與投標有效期一致。

依法必須進行招標的項目的境內(nèi)投標單位,以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標保證金應(yīng)當從其基本賬戶轉(zhuǎn)出。招標人不得挪用投標保證金。

第二十七條招標人可以自行決定是否編制標底。一個招標項目只能有一個標底。標底必須保密。

接受委托編制標底的中介機構(gòu)不得參加受托編制標底項目的投標,也不得為該項目的投標人編制投標文件或者提供咨詢

招標人設(shè)有最高投標限價的,應(yīng)當在招標文件中明確最高投標限價或者最高投標限價的計算方法。招標人不得規(guī)定最低投標限價。

第二十八條招標人不得組織單個或者部分潛在投標人踏勘項目現(xiàn)場。

第二十九條招標人可以依法對工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實行總承包招標。以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模標準的,應(yīng)當依法進行招標。

前款所稱暫估價,是指總承包招標時不能確定價格而由招標人在招標文件中暫時估定的工程、貨物、服務(wù)的金額。第三十條對技術(shù)復(fù)雜或者無法精確擬定技術(shù)規(guī)格的項目,招標人可以分兩階段進行招標。

第一階段,投標人按照招標公告或者投標邀請書的要求提交不帶報價的技術(shù)建議,招標人根據(jù)投標人提交的技術(shù)建議確定技術(shù)標準和要求,編制招標文件。

第二階段,招標人向在第一階段提交技術(shù)建議的投標人提供招標文件,投標人按照招標文件的要求提交包括最終技術(shù)方案和投標報價的投標文件。

招標人要求投標人提交投標保證金的,應(yīng)當在第二階段提出

第三十一條招標人終止招標的,應(yīng)當及時發(fā)布公告,或者以書面形式通知被邀請的或者已經(jīng)獲取資格預(yù)審文件、招標文件的潛在投標人。已經(jīng)發(fā)售資格預(yù)審文件、招標文件或者已經(jīng)收取投標保證金的,招標人應(yīng)當及時退還所收取的資格預(yù)審文件、招標文件的費用,以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息。

第三十二條招標人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。

招標人有下列行為之一的,屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人:(一)就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息;

(二)設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān);

(三)依法必須進行招標的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標條件;

(四)對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準;

(五)限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產(chǎn)地或者供應(yīng)商;

(六)依法必須進行招標的項目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式;

(七)以其他不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人第三章投標第三十三條投標人參加依法必須進行招標的項目的投標,不受地區(qū)或者部門的限制,任何單位和個人不得非法干涉。

第三十四條與招標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標。

單位負責人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位,不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標

違反前兩款規(guī)定的,相關(guān)投標均無效。

第三十五條投標人撤回已提交的投標文件,應(yīng)當在投標截止時間前書面通知招標人。招標人已收取投標保證金的,應(yīng)當自收到投標人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。

投標截止后投標人撤銷投標文件的,招標人可以不退還投標保證金。第三十六條未通過資格預(yù)審的申請人提交的投標文件,以及逾期送達或者不按照招標文件要求密封的投標文件,招標人應(yīng)當拒收。

招標人應(yīng)當如實記載投標文件的送達時間和密封情況,并存檔備查。

第三十七條招標人應(yīng)當在資格預(yù)審公告、招標公告或者投標邀請書中載明是否接受聯(lián)合體投標。

招標人接受聯(lián)合體投標并進行資格預(yù)審的,聯(lián)合體應(yīng)當在提交資格預(yù)審申請文件前組成。資格預(yù)審后聯(lián)合體增減、更換成員的,其投標無效。

聯(lián)合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或者參加其他聯(lián)合體投標的,相關(guān)投標均無效。第三十八條投標人發(fā)生合并、分立、破產(chǎn)等重大變化的,應(yīng)當及時書面告知招標人。投標人不再具備資格預(yù)審文件、招標文件規(guī)定的資格條件或者其投標影響招標公正性的,其投標無效。

第三十九條

禁止投標人相互串通投標。

有下列情形之一的,屬于投標人相互串通投標:

(一)投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容;

(二)投標人之間約定中標人;

(三)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標;

(四)屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標;

(五)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動。

第四十條有下列情形之一的,視為投標人相互串通投標:

(一)不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;

(二)不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;

(三)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人

(四)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異;

(五)不同投標人的投標文件相互混裝;

(六)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。第四十一條禁止招標人與投標人串通投標。

有下列情形之一的,屬于招標人與投標人串通投標:

(一)招標人在開標前開啟投標文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標人;

(二)招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息;

(三)招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價;

(四)招標人授意投標人撤換、修改投標文件;

(五)招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便;

(六)招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。

第四十二條使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書投標的,屬于招標投標法第三十三條規(guī)定的以他人名義投標。

投標人有下列情形之一的,屬于招標投標法第三十三條規(guī)定的以其他方式弄虛作假的行為:

(一)使用偽造、變造的許可證件;

(二)提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績;

(三)提供虛假的項目負責人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明;

(四)提供虛假的信用狀況;

(五)其他弄虛作假的行為。

第四十三條

提交資格預(yù)審申請文件的申請人應(yīng)當遵守招標投標法和本條例有關(guān)投標人的規(guī)定。

第四章開標、評標、中標第四十四條招標人應(yīng)當按照招標文件規(guī)定的時間、地點開標。

投標人少于3個的,不得開標;招標人應(yīng)當重新招標。

投標人對開標有異議的,應(yīng)當在開標現(xiàn)場提出,招標人應(yīng)當當場作出答復(fù),并制作記錄。

第四十五條國家實行統(tǒng)一的評標專家專業(yè)分類標準和管理辦法。具體標準和辦法由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。

省級人民政府和國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當組建綜合評標專家?guī)臁?/p>

第四十六條

除招標投標法第三十七條第三款規(guī)定的特殊招標項目外,依法必須進行招標的項目,其評標委員會的專家成員應(yīng)當從評標專家?guī)靸?nèi)相關(guān)專業(yè)的專家名單中以隨機抽取方式確定。任何單位和個人不得以明示、暗示等任何方式指定或者變相指定參加評標委員會的專家成員。

依法必須進行招標的項目的招標人非因招標投標法和本條例規(guī)定的事由,不得更換依法確定的評標委員會成員。更換評標委員會的專家成員應(yīng)當依照前款規(guī)定進行。

評標委員會成員與投標人有利害關(guān)系的,應(yīng)當主動回避。

有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當按照規(guī)定的職責分工,對評標委員會成員的確定方式、評標專家的抽取和評標活動進行監(jiān)督。行政監(jiān)督部門的工作人員不得擔任本部門負責監(jiān)督項目的評標委員會成員。

第四十七條招標投標法第三十七條第三款所稱特殊招標項目,是指技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強或者國家有特殊要求,采取隨機抽取方式確定的專家難以保證勝任評標工作的項目。

第四十八條招標人應(yīng)當向評標委員會提供評標所必需的信息,但不得明示或者暗示其傾向或者排斥特定投標人。

招標人應(yīng)當根據(jù)項目規(guī)模和技術(shù)復(fù)雜程度等因素合理確定評標時間。超過三分之一的評標委員會成員認為評標時間不夠的,招標人應(yīng)當適當延長。

評標過程中,評標委員會成員有回避事由、擅離職守或者因健康等原因不能繼續(xù)評標的,應(yīng)當及時更換。被更換的評標委員會成員作出的評審結(jié)論無效,由更換后的評標委員會成員重新進行評審。

第四十九條評標委員會成員應(yīng)當依照招標投標法和本條例的規(guī)定,按照招標文件規(guī)定的評標標準和方法,客觀、公正地對投標文件提出評審意見。招標文件沒有規(guī)定的評標標準和方法不得作為評標的依據(jù)。

評標委員會成員不得私下接觸投標人,不得收受投標人給予的財物或者其他好處,不得向招標人征詢確定中標人的意向,不得接受任何單位或者個人明示或者暗示提出的傾向或者排斥特定投標人的要求,不得有其他不客觀、不公正履行職務(wù)的行為。

第五十條招標項目設(shè)有標底的,招標人應(yīng)當在開標時公布。標底只能作為評標的參考,不得以投標報價是否接近標底作為中標條件,也不得以投標報價超過標底上下浮動范圍作為否決投標的條件。

第五十一條有下列情形之一的,評標委員會應(yīng)當否決其投標:

(一)投標文件未經(jīng)投標單位蓋章和單位負責人簽字;

(二)投標聯(lián)合體沒有提交共同投標協(xié)議;

(三)投標人不符合國家或者招標文件規(guī)定的資格條件;

(四)同一投標人提交兩個以上不同的投標文件或者投標報價,但招標文件要求提交備選投標的除外;

(五)投標報價低于成本或者高于招標文件設(shè)定的最高投標限價;

(六)投標文件沒有對招標文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng);

(七)投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違法行為。第五十二條投標文件中有含義不明確的內(nèi)容、明顯文字或者計算錯誤,評標委員會認為需要投標人作出必要澄清、說明的,應(yīng)當書面通知該投標人。投標人的澄清、說明應(yīng)當采用書面形式,并不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容

評標委員會不得暗示或者誘導(dǎo)投標人作出澄清、說明,不得接受投標人主動提出的澄清、說明。

第五十三條評標完成后,評標委員會應(yīng)當向招標人提交書面評標報告和中標候選人名單。中標候選人應(yīng)當不超過3個,并標明排序

評標報告應(yīng)當由評標委員會全體成員簽字。對評標結(jié)果有不同意見的評標委員會成員應(yīng)當以書面形式說明其不同意見和理由,評標報告應(yīng)當注明該不同意見。評標委員會成員拒絕在評標報告上簽字又不書面說明其不同意見和理由的,視為同意評標結(jié)果。第五十四條依法必須進行招標的項目,招標人應(yīng)當自收到評標報告之日起3日內(nèi)公示中標候選人,公示期不得少于3日。

投標人或者其他利害關(guān)系人對依法必須進行招標的項目的評標結(jié)果有異議的,應(yīng)當在中標候選人公示期間提出。招標人應(yīng)當自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前,應(yīng)當暫停招標投標活動。

第五十五條國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標的項目,招標人應(yīng)當確定排名第一的中標候選人為中標人。排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力不能履行合同、不按照招標文件要求提交履約保證金,或者被查實存在影響中標結(jié)果的違法行為等情形,不符合中標條件的,招標人可以按照評標委員會提出的中標候選人名單排序依次確定其他中標候選人為中標人,也可以重新招標。

第五十六條中標候選人的經(jīng)營、財務(wù)狀況發(fā)生較大變化或者存在違法行為,招標人認為可能影響其履約能力的,應(yīng)當在發(fā)出中標通知書前由原評標委員會按照招標文件規(guī)定的標準和方法審查確認。

第五十七條招標人和中標人應(yīng)當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同,合同的標的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當與招標文件和中標人的投標文件的內(nèi)容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

招標人最遲應(yīng)當在書面合同簽訂后5日內(nèi)向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。

第五十八條招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應(yīng)當按照招標文件的要求提交。履約保證金不得超過中標合同金額的10%。

第五十九條中標人應(yīng)當按照合同約定履行義務(wù),完成中標項目。中標人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標項目,也不得將中標項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。

中標人按照合同約定或者經(jīng)招標人同意,可以將中標項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當具備相應(yīng)的資格條件,并不得再次分包。

中標人應(yīng)當就分包項目向招標人負責,接受分包的人就分包項目承擔連帶責任。

第五章投訴與處理第六十條投標人或者其他利害關(guān)系人認為招標投標活動不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的,可以自知道或者應(yīng)當知道之日起10日內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。投訴應(yīng)當有明確的請求和必要的證明材料。

就本條例第二十二條、第四十四條、第五十四條規(guī)定事項投訴的,應(yīng)當先向招標人提出異議,異議答復(fù)期間不計算在前款規(guī)定的期限內(nèi)。

第六十一條投訴人就同一事項向兩個以上有權(quán)受理的行政監(jiān)督部門投訴的,由最先收到投訴的行政監(jiān)督部門負責處理。

行政監(jiān)督部門應(yīng)當自收到投訴之日起3個工作日內(nèi)決定是否受理投訴,并自受理投訴之日起30個工作日內(nèi)作出書面處理決定;需要檢驗、檢測、鑒定、專家評審的,所需時間不計算在內(nèi)。

投訴人捏造事實、偽造材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴的,行政監(jiān)督部門應(yīng)當予以駁回。

第六十二條行政監(jiān)督部門處理投訴,有權(quán)查閱、復(fù)制有關(guān)文件、資料,調(diào)查有關(guān)情況,相關(guān)單位和人員應(yīng)當予以配合。必要時,行政監(jiān)督部門可以責令暫停招標投標活動。

行政監(jiān)督部門的工作人員對監(jiān)督檢查過程中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密,應(yīng)當依法予以保密。第六章法律責任第六十三條招標人有下列限制或者排斥潛在投標人行為之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門依照招標投標法第五十一條的規(guī)定處罰:

(一)依法應(yīng)當公開招標的項目不按照規(guī)定在指定媒介發(fā)布資格預(yù)審公告或者招標公告;

(二)在不同媒介發(fā)布的同一招標項目的資格預(yù)審公告或者招標公告的內(nèi)容不一致,影響潛在投標人申請資格預(yù)審或者投標。

依法必須進行招標的項目的招標人不按照規(guī)定發(fā)布資格預(yù)審公告或者招標公告,構(gòu)成規(guī)避招標的,依照招標投標法第四十九條的規(guī)定處罰。

第六十四條招標人有下列情形之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責令改正,可以處10萬元以下的罰款:

(一)依法應(yīng)當公開招標而采用邀請招標;

(二)招標文件、資格預(yù)審文件的發(fā)售、澄清、修改的時限,或者確定的提交資格預(yù)審申請文件、投標文件的時限不符合招標投標法和本條例規(guī)定;

(三)接受未通過資格預(yù)審的單位或者個人參加投標;

(四)接受應(yīng)當拒收的投標文件。

招標人有前款第一項、第三項、第四項所列行為之一的,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

第六十五條招標代理機構(gòu)在所代理的招標項目中投標、代理投標或者向該項目投標人提供咨詢的,接受委托編制標底的中介機構(gòu)參加受托編制標底項目的投標或者為該項目的投標人編制投標文件、提供咨詢的,依照招標投標法第五十條的規(guī)定追究法律責任。

第六十六條招標人超過本條例規(guī)定的比例收取投標保證金、履約保證金或者不按照規(guī)定退還投標保證金及銀行同期存款利息的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責令改正,可以處5萬元以下的罰款;給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。

第六十七條投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的,投標人向招標人或者評標委員會成員行賄謀取中標的,中標無效;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構(gòu)成犯罪的,依照招標投標法第五十三條的規(guī)定處罰。投標人未中標的,對單位的罰款金額按照招標項目合同金額依照招標投標法規(guī)定的比例計算。

投標人有下列行為之一的,屬于招標投標法第五十三條規(guī)定的情節(jié)嚴重行為,由有關(guān)行政監(jiān)督部門取消其1年至2年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格:

(一)以行賄謀取中標;

(二)3年內(nèi)2次以上串通投標;

(三)串通投標行為損害招標人、其他投標人或者國家、集體、公民的合法利益,造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上;

(四)其他串通投標情節(jié)嚴重的行為。

投標人自本條第二款規(guī)定的處罰執(zhí)行期限屆滿之日起3年內(nèi)又有該款所列違法行為之一的,或者串通投標、以行賄謀取中標情節(jié)特別嚴重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

法律、行政法規(guī)對串通投標報價行為的處罰另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

第六十八條投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假騙取中標的,中標無效;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構(gòu)成犯罪的,依照招標投標法第五十四條的規(guī)定處罰。依法必須進行招標的項目的投標人未中標的,對單位的罰款金額按照招標項目合同金額依照招標投標法規(guī)定的比例計算。

投標人有下列行為之一的,屬于招標投標法第五十四條規(guī)定的情節(jié)嚴重行為,由有關(guān)行政監(jiān)督部門取消其1年至3年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格:

(一)偽造、變造資格、資質(zhì)證書或者其他許可證件騙取中標;

(二)3年內(nèi)2次以上使用他人名義投標;

(三)弄虛作假騙取中標給招標人造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上;

(四)其他弄虛作假騙取中標情節(jié)嚴重的行為。

投標人自本條第二款規(guī)定的處罰執(zhí)行期限屆滿之日起3年內(nèi)又有該款所列違法行為之一的,或者弄虛作假騙取中標情節(jié)特別嚴重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

第六十九條出讓或者出租資格、資質(zhì)證書供他人投標的,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。

第七十條依法必須進行招標的項目的招標人不按照規(guī)定組建評標委員會,或者確定、更換評標委員會成員違反招標投標法和本條例規(guī)定的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責令改正,可以處10萬元以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分;違法確定或者更換的評標委員會成員作出的評審結(jié)論無效,依法重新進行評審。

國家工作人員以任何方式非法干涉選取評標委員會成員的,依照本條例第八十一條的規(guī)定追究法律責任。

第七十一條

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