訴訟保障制度與程序期間送達保全程序先予執(zhí)行程序對妨害民事訴訟的強制措施期間一、期間的概念※期間是指受訴法院、當事人或其他訴訟參與人各自單獨進行或者完成某種訴訟行為的期限

二、期間的種類

（一）法定期間：不變期間如：答辯期、上訴期、審限（二）指定期間：人民法院指定，可變期間如：人民法院指定的舉證期限（三）約定期間：法院認可三、期間的計算與剔除（一）計算計算單位：時、日、月、年1.期間開始的當時和當日，不計算在期間內。2.期間以月和年為計算單位的，應從第2日開始計算，并以期間屆滿相對日為期間屆滿日；期間屆滿月沒有相對日的，則應以該月的最后一日為期間屆滿日。3.期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。全國性節(jié)假日、周末、少數(shù)民族的傳統(tǒng)性節(jié)日；節(jié)假日在中期間當中的，不扣除。4.期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。（二）剔除231指受訴法院按照規(guī)定，不將期間進行中的雖然用于某些事項或活動但卻難以精確控制的時間計入該項期間。下列期間不計入審理和執(zhí)行的期限1.因當事人、訴訟代理人申請通知新的證人到庭、調取新的證據(jù)、申請重新鑒定或勘驗，人民法院決定延期審理一個月內的期間；延期審理超過一個月的時間，仍須計入案件的期限。2.民事案件公告（包括公告送達執(zhí)行法律文書）、鑒定的期間3.審理當事人提出的管轄權異議和外得人民法院之間的管轄爭議的期間4.民事審判、執(zhí)行案件由有關專業(yè)機構進行審計、評估、資產清理的期間；5.中止訴訟或中止執(zhí)行至恢復訴訟或恢復執(zhí)行的期間6.當事人達成執(zhí)行和解或提供執(zhí)行擔保后，執(zhí)行法院決定暫緩執(zhí)行的期間；7.上級人民法院通知暫緩執(zhí)行的期間；8.執(zhí)行過程中拍賣、變賣被查封、扣押財產的期間；9.執(zhí)行過程中就法律適用問題向上級人民法院請示的期間；10.與其他法院發(fā)生執(zhí)行爭議報請共同的上級人民法院協(xié)調處理的期間。四、期間的耽誤及其補救

期間的耽誤概念：是指當事人或其他訴訟參與人沒有能夠在法定期間或指定期間或約定期間內實施或完成某項訴訟行為的狀態(tài)補救：當事人因不可抗拒的事由或其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的10日內，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。五、期日指受訴法院、當事人以及其他訴訟參與人會合一起進行訴訟活動的特定的某一日。如：開庭日期、判決宣告日期。送達一、送達的概念

是指人民法院依照法定的方式和程序，將訴訟文書送交當事人和其他訴訟參與人的行為。特征：1.是人民法院向當事人和其他訴訟參與人實施的一項訴訟行為2.送達須按法定方式進行3.送達的文書是所有需要交給當事人等的訴訟文書。二、送達的方式

（一）直接送達：是指人民法院指派專人將訴訟文書直接送交受送達人本人或法律明確規(guī)定的相關人等的送達方式。直接送達的情形：1.受送在為公民，本人在的，本人簽收；本人不在的，同住成年家屬簽收；2.受送達為法人或其他組織的，法定代表人、主要負責人、或辦公室、收發(fā)室、值班室等負責收件人簽收。3.受送達人有訴訟代理人的，可送交代理人；4.受送達人已向法院指定代收人的，送交代收人。收件人在送達回證上簽收的日期為送達日期。（二）留置送達：是指受送達人拒絕簽收向期送達的訴訟文書時，送達人依法將訴訟文書放置受送達人的住所并履行相應手續(xù)即視為完成送達的方式。調解書不適用留置送達手續(xù)：1.邀請有關基層組織或所在單位代表到場，說明情況，在送達回證上記明事由和日期，由送達人、見證人簽名或蓋章2.有關在場人員不愿簽章的，由送達人簽名并在送達回證上記明情況。（三）委托送達：是指人民法院直接送達訴訟文書有困難時，委托其他人民法院代為送達的送達方式。（四）郵寄送達郵寄送達，應當附有送達回證。掛號信回執(zhí)上注明的收件日期與送達回證上注明的收件日期不一致的，或者送達回證沒有寄回的，以掛號信回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期。司法解釋：《最高人民法院關于以法院專遞方式郵寄送達民事訴訟文書的若干規(guī)定》2005年1月1日生效

1、不適用郵寄送達方式的情形：（1）受送達人或者其訴訟代理人、受送達人指定的代收人同意在指定的期間內到人民法院接受送達的；

（2）受送達人下落不明的；

（3）法律規(guī)定或者我國締結或者參加的國際條約中約定有特別送達方式的。

2、送達地址：（1）當事人起訴或者答辯時向人民法院提供并在確認書中確認的地址，（2）當事人拒絕提供自己的送達地址，經人民法院告知后仍不提供的，自然人以其戶籍登記中的住所地或者經常居住地為送達地址；法人或者其他組織以其工商登記或者其他依法登記、備案中的住所地為送達地址。

3、有下列情形之一的，即為送達：

（1）受送達人在郵件回執(zhí)上簽名、蓋章或者捺印的；

（2）受送達人是無民事行為能力或者限制民事行為能力的自然人，其法定代理人簽收的；

（3）受送達人是法人或者其他組織，其法人的法定代表人、該組織的主要負責人或者辦公室、收發(fā)室、值班室的工作人員簽收的；

（4）受送達人的訴訟代理人簽收的；

（5）受送達人指定的代收人簽收的；

（6）受送達人的同住成年家屬簽收的（但代收人為同案件中另一方當事人除外）。

（7）因受送達人自己提供或者確認的送達地址不準確、拒不提供送達地址、送達地址變更未及時告知人民法院、受送達人本人或者受送達人指定的代收人拒絕簽收，導致訴訟文書未能被受送達人實際接收的，文書退回之日視為送達之日案例：

2004年6月12日，某法院對王某與靳某欠款糾紛一案開庭審理，因雙方對調解意見分歧較大，合議庭合議后宣布本案定于6月18日宣判并向雙方送達判決書。休庭后，審判人員即向雙方當事人填發(fā)傳票，王某于宣判當日無故不到庭。由于王某住所遠在離縣城200公里的山區(qū)，且部分路段被暴雨所毀，為此，法院于同月20日用掛號信向王某郵寄判決書。9月8日，靳某向法院申請執(zhí)行，負責此案的審判人員經查閱郵局檔案，6月21日的投遞郵件清單（即回執(zhí)）顯示向王某郵寄判決書的信件為“退掛”，但在收件人簽名欄內有王某的簽名和指印，8月3日信件退回至法院。據(jù)此，法院決定受理靳某的申請，并對五某進行了執(zhí)行。問：法院可否受理靳某的執(zhí)行申請？（五）轉交送達指人民法院將訴訟文書交受送達人所在部隊或有關單位代收后轉交給受送達人的送達方式。轉交送達適用的情形：1.受送達人是軍人的，通過其所在部隊團以上單位的政治機關轉交。2.受送達人是被監(jiān)禁的，通過其所在監(jiān)所或勞動改造單位轉交。3.受送達人是被勞動教養(yǎng)的，通過其所在勞動教養(yǎng)單位轉交。（六）公告送達是指在受送達人下落不明或用上述方法無法送達的情況下所采取的一種特殊送達方式。自公告發(fā)出次日起60日，即視為送達。公告內容：237三、送達的效力和送達回執(zhí)（一）確定受送達人實施訴訟行為的起始日期（二）若未按要求完成訴訟行為，承擔相應的法律后果（三）引起某些法律關系的發(fā)生或消滅。（四）是某些訴訟文書發(fā)生法律效力的條件之一。保全程序一、保全程序的概念和意義

廣義：財產保全、先予執(zhí)行、證據(jù)保全狹義：財產保全二、保全程序的適用范圍和適用前提1、適用范圍：具有財產給付內容的所有案件2、適用前提：可能因當事人一方的行為或其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行

三、保全的對象和方法

1、對象：限于請求的范圍或與本案有關的物（1）其價值：與當事人所提訴訟請求的內容相符或相等。（2）可以保全的財產：①

當事人在訴訟請求中沒有直接涉及，但可供日后強制執(zhí)行的財物。②

當事人尚未到期的財產收益③上市公司國有股、社會法人股的股權

④已經抵押的財產（3）不可以保全的財產①債務人對案外人的到期債權《關于對案外人的財產能否進行保全問題的批復》內容：可以裁定案外人不得對債務人清償，或提存②社?；?/p>

2、方法：查封、扣押、凍結

3、保全的程序4、保全期限（1）一般應維持到生效的法律文書執(zhí)行時止。（2）凍結股權的期限不超過一年。如申請人需要延長期限的，人民法院應當根據(jù)申請，在凍結期限屆滿前辦理續(xù)凍手續(xù)，每次續(xù)凍期限不超過６個月。逾期不辦理續(xù)凍手續(xù)的，視為自動撤銷凍結。5、財產保全的解除

財產保全因下列原因而解除：

1.被申請人提供擔保；

2.訴前財產保全的申請人在采取保全措施后15日內未起訴的；

3.申請人撤回保全申請的。

6、對注冊商標進行保全的規(guī)定《關于人民法院對注冊商標權進行財產保全的解釋》（1）應向國家工商行政管理局商標局發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書（2）保全內容：禁止轉讓、注銷注冊商標、變更注冊商標、辦理商標質押登記。（3）保全期限：一次不得超過六個月（4）不得重復保全四、訴前保全及其特別規(guī)定※訴訟前保全是指相對于訴訟保全或訴中保全而言的，具體是指在訴訟程序開始之前，在緊急情況下，經利害關系人的申請，并以其提供擔保為必備前提，由人民法院依法實施的財產保全。（一）訴前財產保全條件1、適用于訴訟程序開始前2、存在緊急情況3、由利害關系人申請4、財產所在地法院管轄5、申請人提供擔保6、法院須在48小時內作出裁定，立即執(zhí)行。7、申請人在采取保全措施后15日內起訴（二）訴前行為保全知識產權人或者利害關系人可以在起訴前申請法院采取措施，責令被申請人停止實施有關侵犯專利權、商標權或者著作權的行為（三）訴訟管轄1、申請人起訴的法院：對雙方糾紛有管轄權的法院2、申請人未在法定期間內起訴，被申請人請求損害賠償?shù)墓茌牱ㄔ海翰扇”Ｈ胧┑娜嗣穹ㄔ?。（四）司法解釋?、《關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律的問題的若干規(guī)定》（1）管轄法院：專利侵權管轄權法院（2）申請人：專利權人或利害關系人利害關系人：專利實施許可合同的被許可人、專利財產權利的合法繼承人獨占許可合同的被許可人可以單獨申請，排他許可合同的被許可人在專利權人不申請的情況下，可以申請。專利實施許可形式：約定期限內獨點實施許可：排除專利權人本人及其他任何使用專利技術。排他實施許可：不排除專利權人本人使用，但排除其他任何人使用專利技術。普通實施許可：不排除專利權人本人，也不排除其他任何人使用專利技術。（3）申請人舉證責任A.權利證據(jù)a.專利權人:證明其專利權真實有效的文件：專利證書、權利要求書、說明書、專利年費交納憑證。提出的申請涉及實用新型專利的，申請人應當提交國務院專利行政部門出具的檢索報告。b.利害關系人:有關專利實施許可合同及其在國務院專利行政部門備案的證明材料，未經備案的應當提交專利權人的證明，或者證明其享有權利的其他證據(jù)。

c.排他實施許可合同的被許可人單獨提出申請的，應當提交專利權人放棄申請的證明材料B.侵權行為證據(jù)：證明被申請人正在實施或者即將實施侵犯其專利權的行為的證據(jù)，包括被控侵權產品以及專利技術與被控侵權產品技術特征對比材料（4）提出申請并提供擔保（5）被申請人提出反擔保的，不得解除停止侵權裁定措施。（6）當事人對裁定不服的，可以在收到裁定之日起十日內申請復議一次。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

（7）被申請人損害賠償請求程序：A.向有管轄權的人民法院起訴，B.在專利權人或者利害關系人提起的專利權侵權訴訟中提出損害賠償?shù)恼埱?，人民法院可以一并處理?、《關于訴前停止侵犯注冊商標專用權行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》（1）申請人：商標注冊人和利害關系人利害關系人：商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產權利的合法繼承人。獨占使用許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他使用許可合同的被許可人在商標注冊人不申請的情況下，可以提出申請。商標使用許可形式：時間、地點、使用方式：獨占使用許可：排除商標注冊人本人及其他任何人使用；排他使用許可：不排除商標注冊人本人，但排除其他任何人使用；普通使用許可：不排除商標注冊人本人，也不排除其他任何人使用。（2）管轄法院：侵權行為地、被申請人住所地對商標案件有管轄權的人民法院提出。（3）申請人舉證責任：A.權利證據(jù)：a.商標注冊人：商標注冊證b.利害關系人：商標使用許可合同、在商標局備案的材料及商標注冊證復印件；c.排他使用許可合同的被許可人單獨提出申請的，應當提交商標注冊人放棄申請的證據(jù)材料d.注冊商標財產權利的繼承人應當提交已經繼承或者正在繼承的證據(jù)材料。B.侵權行為證據(jù)被申請人正在實施或者即將實施侵犯注冊商標專用權的行為的證據(jù)，包括被控侵權商品。（4）申請人應當提供擔保（5）被申請人提供反擔保的，除申請人同意外，不得解除保全裁定（6）當事人對訴前責令停止侵犯注冊商標專用權行為裁定不服的，可以在收到裁定之日起