1、第三講 法人、代理第一節(jié)法人一、法人的概念定義：1、組織：具備法定的條件，經(jīng)過國家有關(guān)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)和登記2、具備權(quán)利力量和行為力量3、獨立組織：獨立名義 獨立財產(chǎn) 獨立責(zé)任二、分類1、公法人、私法人2、社團(tuán)法人、財團(tuán)法人3、公益法人、私益法人4、企業(yè) 非企業(yè)三、權(quán)利力量和行為力量1、權(quán)利力量的限制：法律法規(guī)目的章程2、與自然人的區(qū)分3、行為力量的實現(xiàn)：機(jī)關(guān)和代表4、責(zé)任力量案例：貨主、施工方 告 工商局案打算投資80萬，超資70萬，40萬材料、30萬施工推辭支付問：機(jī)關(guān)法人能不能擔(dān)當(dāng)責(zé)任？四、法人的設(shè)立和成立發(fā)起人協(xié)議法人章程批準(zhǔn)登記、營業(yè)執(zhí)照合同關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)法人與成員違約責(zé)任確定記載事項設(shè)立失?。?/p>

2、責(zé)任：對外一般依據(jù)合伙責(zé)任，內(nèi)部合同責(zé)任問題在于：設(shè)立中的法人權(quán)利力量限制：只限于從事必要的設(shè)立行為，超出行為無效。假設(shè)設(shè)立不成立，則溯及開頭消滅，責(zé)任由籌建人和設(shè)立人擔(dān)當(dāng)后果。案例： 某中學(xué)告消遣中心籌備處 案。出30萬和土地網(wǎng)吧50萬出了20萬，后籌備處資金吃緊要抽逃合同無效 締約過失責(zé)任處理責(zé)任后果五、法人與成員的關(guān)系法人成員法人由多個成員組成國有獨資公司、一人公司除外格、財產(chǎn)、責(zé)任上均相互獨立。法人成員有參與法人機(jī)關(guān)股東大會等權(quán)利。財團(tuán)法人沒有法人成員。法人機(jī)關(guān)人。法人機(jī)關(guān)是法人的組成局部，無獨立人格，法人機(jī)關(guān)的行為就是法人的行 。在社團(tuán)法人，意思機(jī)關(guān)就是社員大會，而財團(tuán)法人沒有自己的

3、成員，故沒有自己的意思機(jī)關(guān)。以股份公 司為例，其法人機(jī)關(guān)包括：股東大會權(quán)力機(jī)關(guān)、董事會業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)、監(jiān)事會監(jiān)視機(jī)關(guān)、總經(jīng)理關(guān)心業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。法人工作人員與法定代表人法人工作人員，與法人在內(nèi)部關(guān)系上屬勞動合同關(guān)系或雇傭合同關(guān)系，工作或表見代理法定代表人，是指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。我國實行單一法定代表人制，一 般認(rèn)為法人的正職行政負(fù)責(zé)人為其唯一法定代表人，如公司為董事長或執(zhí)行董事或總經(jīng)理公司法第 13條；而證券交易所的法定代表人為總經(jīng)理證券法第 107 條。法定代表人與法人的關(guān)系：但在對外關(guān)系上，法定代表人對外以法人名義進(jìn)展民事活動時，其與法人之 間并非代理關(guān)系，而是代表關(guān)

4、系，且其代表職權(quán)來自法律的明確授權(quán)，故不另需法人的授權(quán)托付書。法人擔(dān)當(dāng)民法通則第 43條。并且，法人不得以對法定代表人的內(nèi)部權(quán)限限制對抗善意第三人合同法第 50條。二者的聯(lián)系：民法通則第 43條其工作人員以及法定代表人的職務(wù)行為要擔(dān)當(dāng)法律責(zé)任，但對職務(wù)行為以 外的行為不擔(dān)當(dāng)責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任法第34條工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位擔(dān)當(dāng)侵權(quán)責(zé)任。四分支機(jī)構(gòu)與職能機(jī)構(gòu)分支機(jī)構(gòu)，是指在法人總部之外區(qū)域依法設(shè)立的執(zhí)行法人一局部營業(yè)活動的組織，最典型的即是分公司141款。職能機(jī)構(gòu)，是指法人總部設(shè)立的執(zhí)行法人一局部職能的機(jī)構(gòu)，常見的有企業(yè)法人的科室、車間等，如財務(wù)部、研發(fā)部、公關(guān)部等。二者的

5、區(qū)分：分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己名義從事營業(yè)活動，具有相對獨立的民事主體資格；職能機(jī)構(gòu)不具有任何民事主體資格，以其名義從事的民事活動統(tǒng)歸無效。如擔(dān)保法第 10、29 條規(guī)定，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)供給的保證是有效的，但職能 機(jī)構(gòu)絕不行以擔(dān)當(dāng)保證人，以其名義出具的保證合同是無效合同。其次節(jié) 代理一、代理的概念代理人以被代理人名義實施的，法律效果直接歸屬于被代理人的行為。1、三方法律主體2、必需以被代理人名義實施3、獨立進(jìn)展意思表示行為4代理的合法法律效果歸本人擔(dān)當(dāng)。區(qū)分行紀(jì)：自己名義進(jìn)展，自己獨立擔(dān)當(dāng)法律后果。居間：無須代理權(quán)，不需要獨立做出行為，無須擔(dān)當(dāng)后果。傳達(dá)人使者：無須

6、獨立進(jìn)展行為，無須行為力量要求，托付：只是兩方關(guān)系，名義不一樣，受托人的行為不一樣不肯定法律行為。二、代理分類1、托付代理、法定代理、指定代理托付代理產(chǎn)生的根底：托付合同、雇傭、勞動關(guān)系、夫妻關(guān)系法定代理：夫?qū)ξ闯赡曜优拇?，其他監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人的代理，夫妻日常家務(wù)事項的代理，緊急狀態(tài)下的法定代理。指定代理：沒有監(jiān)護(hù)人或者數(shù)人監(jiān)護(hù)爭議，為失蹤人指定財產(chǎn)代管人2、直接代理和間接代理直接代理：顯明代理間接代理：大陸法系叫行紀(jì)代理，不是真正意義上得代理。名義不同，效果不同，3、顯明代理和隱名代理4、本代理和復(fù)代理復(fù)代理：由代理人直接以自己名義選定，照舊是被代理人的代理人，案例：商場保安購置皮包得獎

7、，中獎得松下彩電一臺，商場則以“員工上班時間不得購物”規(guī)定宣布中獎無效，其次天保安妻弟討要彩電稱托付姐夫購置皮包給姐姐的生日禮物，遭到拒絕。于是告上法庭。原告列舉了姐姐生日和代買皮包的經(jīng)過，保安以及妻子代買的證詞。商店則稱保安當(dāng)時沒有言明代買，代買之事純屬虛構(gòu)，稱除非保安和妻弟就皮包和彩電權(quán)屬轉(zhuǎn)移達(dá)成協(xié)議并舉證，否則法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。三、代理權(quán)法定代理和指定代理權(quán)來自于法律規(guī)定和法院等機(jī)關(guān)的指定。不作祥講。而托付代理權(quán)產(chǎn)生于授權(quán)行為，關(guān)鍵分析授權(quán)行為。單方行為，無須對方同意。有沒代理權(quán)看授權(quán)。1、有根底關(guān)系而授權(quán)，比方托付，勞動關(guān)系，夫妻關(guān)系等2、沒有根底關(guān)系而授權(quán)，如默示授權(quán)。3、有根底關(guān)系沒有授權(quán)，代理人實施代理行為后補充授權(quán)。授權(quán)行為是獨立的，不因根底關(guān)系而影響。110余臺，乙是大學(xué)計算機(jī)專業(yè)學(xué)生社交力量頗強(qiáng)，于是甲托付乙并簽訂托付合同售賣電腦。后來乙以甲的名義和丙簽訂買賣合同，由于臺灣地震主板短18