1、合同資源合同管理復習整理資料一、法律基礎知識熟悉：合同與法律的關系，代理的基本基本概念與基本特征，合同代理的基本形式與要求。掌握：合同法律關系的構成要素，主體、客體、內(nèi)容。合同1 合同的概念（見P10）：合同又稱為契約、合約，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。2 合同的特征A合同是兩個或兩個以上當事人的法律行為。B合同因雙方當事人的意思表示一致而成立。C合同是當事人在平等自愿的基礎上，且具有意思表示的一致性和真實性的協(xié)議。D合同須具有合法性、確定性和可履行性。3 合同法調(diào)整的范圍：僅僅調(diào)整債權合同（見P10）民法中的合同有廣義和狹義之分。廣義合同

2、是指兩個以上的民事主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議；狹義合同是指債權合同，即兩個以上的民事主體之間設立、變更、終止債權關系的協(xié)議。我國合同法中所稱的合同是指狹義上的合同。合同法分則中列出了：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設工程合同；運輸合同；技術合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀合同；居間合同等15種有名合同。法律1 .法律的概念（見P2）法律是一種具有強制力的特殊行為規(guī)范。即是體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志，由國家制定或認可，依靠國家的強制力來保證實施的行為規(guī)范。2 合同與法律的關系（見P3）A合同的效力是以服從法律為前提的

3、。B合同是一種法律手段。C合同關系實際上是一種法律關系。合同法律關系的構成要素1 合同法律主體關系A概念：通常稱為當事人，它是合同權利的享有者（債權人）和合同義務的承擔者（債務人）。B合同法律關系主體的種類 自然人：是指基于出生而成為民事法律關系主體的有生命的人。包括本國人、外國人和沒有國籍的人。自然人作為合同法律關系的主體應當具有相應的民事權利和民事行為能力。 法人法人的概念（見P10）：法人是具有民事權利和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人成立的必備條件（見P10-11）：法人必須依法成立；有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；有自己的名稱、組織機構和場所；能夠獨立承擔民事責任。

4、區(qū)別“法人”、“法定代表人”、“法人代表”、“自然人”概念（見P11）。 其他組織：其他組織是指依法成立的，雖不具備法人資格，但能以自己的名義參與民事活動的經(jīng)濟實體或者法人的分支機構等社會組織。我國現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定，其他組織主要包括以下幾種形式：a聯(lián)營企業(yè)；b不具備法人資格的集體企業(yè)；c不具備法人資格的聯(lián)營企業(yè)；d不具備法人資格的社會團體；e其他不具備法人資格的組織。2 合同法律客體關系A客體的含義：又稱為合同的標的，是指合同法律關系主體的權利和義務共同所指向的對象。B合同法律關系的種類a行為：是指人們在主觀意志支配下所實施的具體活動，包括作為和不作為。b財：一般是指貨幣資金，也包括有價證券

5、，它是生產(chǎn)和流通過程中停留在貨幣形態(tài)上的那部分資金。c物：是指可為人們控制的、具有使用價值和價值的生產(chǎn)資料和消費資料。d智力成果：又稱非物質(zhì)財富，是指腦力勞動的成果，如專利權、著作權和商標權等。3 合同法律關系內(nèi)容：在合同一般條款中所確定的合同主體各方的權利和義務，就是合同法律關系的內(nèi)容。A權利所謂權利，是指權利主體依據(jù)法律規(guī)定和合同約定，有權按照自己的意志做出某種行為，同時要求義務主體做出某種行為或者不得做出某種行為，以實現(xiàn)自己的合法權益。當其權利受到侵犯時，法律將予以保護。B義務所謂義務，是指義務主體依據(jù)法律規(guī)定和權利主體的合法要求，必須做出某種行為或不得做出某種行為，以保證權利主體實現(xiàn)其

6、合法權益，否則要承擔法律責任。代理制度1 代理的概念是指代理人以被代理人的名義，并在其授權范圍內(nèi)向第三人做出意思表示或接受第二人的意思表示，所產(chǎn)生的權利和義務直接由被代理人享有和承擔的法律行為。2 代理的法律特征（見P11注意一些關鍵的字眼）A代理活動本身是一種法律行為，是代理人為被代理人從事民事法律的行為；B代理行為是代理人以被代理人的名義實施的民事法律行為；C代理人在被代理人的授權范圍內(nèi)獨立地做出意思表示；D代理人的代理行為所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人。3 代理關系通過代理的活動而在被代理人、代理人及第三人間發(fā)生的相互關系。表現(xiàn)為：A代理人與被代理人之間的關系是代理與被代理關系。屬代

7、理權關系，為代理的內(nèi)部關系。B代理人與第三人之間的關系是間接的民事法律關系。屬代理行為關系，為代理人的外部關系。C第三人與被代理人之間的關系是直接的民事法律關系。屬代理行為效果關系，是代理的外部關系。所謂第三人，是相對代理人和被代理人之間的代理關系而言的。4 代理的種類A委托代理概念（見P12）：委托代理必須滿足的要件：第一，必須事先取得委托證明；第二，必須在授權范圍內(nèi)設立權利和義務；第三，必須以被代理人的名義設立權利和義務。委托代理具有四個特征：代理的后果特征：代理行為必須是能夠產(chǎn)生法律后果、具有法律意義。代理的目的特征：代理人的行為目的是為被代理人設立某種權利義務。代理的權限特征：代理人只

8、能在被代理人授權的范圍內(nèi)實施行為。代理的責任特征：代理人在被代理人授權的范圍內(nèi)從事的活動，由被代理人承擔法律責任。B法定代理所謂法定代理，是指依據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生代理權的一種代理。C指定代理所謂指定代理，是指根據(jù)人民法院或有關主管機關指定而產(chǎn)生代理權的一種代理。指定代理關系中的被代理人只能是公民，而且一般是無行為能力或限制行為能力的公民。5 無效代理及其法律后果有下列情形之一的，屬無效代理行為：A無權代理；B自身代理；C雙方代理；D惡意串通。無效代理的法律后果，分別按以下幾種不同情形區(qū)別對待：A對無權代理的追認與追認后的法律后果：B對無權代理的拒絕與拒絕后的法律責任：C因代理人不履行職責給

9、被代理人造成損失的，代理人應當承擔民事責任。D代理人與第三人串通損害被代理人利益的，由代理人和第三人負連帶責任。E非善意的第三人的法律連帶責任：F出現(xiàn)“表見代理”時，法律保護善意第三人的合法權益。G代理人知道被代理行為是違法的仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由代理人或被代理人負連帶責任。H委托授權不明的：凡是委托授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。有下列情形之一的，委托代理終止：A代理期間屆滿或者代理事務完成；B被代理是取消委托或者代理人辭去委托；C代理人死亡；D代理人喪失民事行為能力；E作為被代理人或者代理人的法人地位終止的。

10、二、合同法了解：合同的概念及類別，格式條款，抗辨權，保全措施，合同終止，合同解釋，建設工程合同的要求。熟悉：合同成立與合同效力，合同的主要條款，無效合同和可撤銷合同，效力待定合同，締約過失責任，合同的鑒證與公證，不可抗力及免責，建設工程合同和委托監(jiān)理合同的有關規(guī)定。掌握：合同法的基本原則，合同的訂立、履行、變更與解除、違約責任、合同糾紛的處理方式。合同的類別（見P15-16）合同的類別是指按照一定的標準將合同劃分成不同的類型。合同的主要類別有：1 有名合同與無名合同（或稱典型合同與非典型合同）2 雙務合同與單務合同（買賣合同、贈與合同）3 有償合同與無償合同4 諾成合同與實踐（要物）合同（建設

11、工程合同、運輸合同）5 要式合同與不要式合同6 主合同與從合同（債務合同、為債務合同擔保的保證合同）合同法的基本原則1 平等原則體現(xiàn)在三個方面：A合同當事人的法律地位一律平等；B合同中的權利義務對等；C合同當事人必須就合同條款充分協(xié)商，取得一致，合同才能成立。2 自愿原則自愿原則體現(xiàn)了民事活動的基本特征，是區(qū)別民事關系一行政關系、刑事法律關系的特有的原則。3 公平原則A在訂立合同時，要根據(jù)公平原則確定雙方的權利和義務，不得濫用權利，不得欺詐，不得假借訂立合同惡8 根據(jù)公平原則確定風險的合理分配；意進行磋商；C根據(jù)公平原則確定違約責任。4 誠信原則誠實信用原則要求當事人在訂立、履行合同，以及合同

12、終止后的全過程中，要誠實、講信用、相互協(xié)作。這條原則更注重對履行合同的約束，按此原則： 在訂立合同時，不得有欺詐或其他違背誠實信用的行為，否則可能導致合同無效。 在履行合同義務時，當事人應當遵循誠實信用的原則，根據(jù)合同人性質(zhì)、目的、交易習慣來履行及時通知、協(xié)助，提供必要的條件、防止損失擴大、保密等義務； 合同終止后，當事人也當遵循誠實信用的原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。5 合法原則遵守合法原則是合同法的一項重要的基本原則，具體包括四個方面：A當事人訂立合同和履行合同必須符合法律和行政法規(guī)規(guī)定。B當事人訂立合同和履行合同，必須遵守社會公德。C當事人訂立合同和履行合同不得擾亂社會經(jīng)

13、濟秩序。D當事人訂立合同和履行合同不得損害社會公共利益。6 法律約束力原則將上述基本原則歸納合并后可得到合同法的四個基本原則：A平等、自愿原則（基本原則）。將平等與自愿放在一起，是因為他們是相輔相成的。B公平、誠實信用原則（最高原則）。這一原則是民事活動（也是合同法）中應遵循的最高原則。C守法、不損害社會公共利益原則（前提原則）。D依法成立的合同對合同當事人具有法律的約束力，不得擅自變更和解除的原則（安全原則）。合同的訂立1 合同當事人的主體資格問題合同法規(guī)定如下：“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同?！盇合同當事人包括自然人、法人以及其

14、他組織。B合同當事人的民事權利能力和民事行為能力。C法人或其他組織必須依法訂合同：法人和其他組織訂立合同，必須按照依法具有的權利行事，方能產(chǎn)生有效的合同。D委托代理人訂立合同：法律規(guī)定，當事人在訂立合同時，由于主觀或客觀的原因，不能由法人的的法定代表人、其他組織的負責人親自簽訂時，可以依法委托代理人訂立合同。2 合同的形式和內(nèi)容A書面形式包括的內(nèi)容（見P15）合同的形式是指合同當事人各方對合同的內(nèi)容（條款）經(jīng)過協(xié)商，做出共同的意思表示和具體方式。合同法規(guī)定：“建設工程合同應當采用書面形式?！薄皶嫘问绞侵负贤瑫?、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載

15、內(nèi)容的形式?！盉.合同的內(nèi)容指由合同當事人約定的合同條款。（見P13-14）合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：當事人的名稱或者姓名和住所；標的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。3 建設工程合同的內(nèi)容除了具備一般合同應當具備的條款內(nèi)容外，還應當具備其他條款：A“勘察、設計合同的內(nèi)容包括提交有關基礎資料和文件（包括概預算）的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款”。B“施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任撥款和結算、

16、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款?！盋.建設工程合同中沒有規(guī)定的，適用委托合同的有關規(guī)定。4 合同示范文本與格式條款合同A合同示范文本通常由行政主管機關事先擬定的對當事人訂立相關行業(yè)合同起示范作用的合同文本。B格式條款合同指合同當事人一方（常為某些壟斷性企業(yè)）為了重復使用而事先擬定出一定格式的合同文本。5 合同訂立的方式要約和承諾是當事人訂立合同必須經(jīng)過的程序。A要約（見P17-18） 含義：要約是當事人一方希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：a內(nèi)容具體確定；b表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約具有法律約束力的條件：a要約應是特定的

17、合同當事人的意思表示；b要約必須是要約人以訂立合同為目的而發(fā)出的意思表示；c要約的內(nèi)容必須具體、確定；d要約人須表明在要約的有效期限內(nèi)，要約人受要約的約束。 要約邀請所謂要約邀請，又稱為要約的引誘，是指當事人一方希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請以當事人沒有法律約束力。寄送價目表、拍賣公告、招標公告商業(yè)廣告等為要約邀請。若商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 要約生效的規(guī)定要約到達受要約人時生效。要約生效的時間是指要約自此開始發(fā)生法律效力。 要約的撤回、撤銷及失效：a要約的撤回：要約的撤回是要約人阻止要約生效的意思表示。要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要

18、約同時到達受要約人。b要約的撤銷：要約的撤銷是要約人欲使已經(jīng)生效的要約喪失其法律效力的意思表示。要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。有下列情形之一的要約不得撤銷：第一、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二、受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備。c要約的失效：要約的失效是指生效的要約由于某種原因喪失其法律效力。有下列情形之一的，要約失效：第一、拒絕要約的通知到達要約人；第二、要約人依法撤銷要約；第三、承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；第四、受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更。 關于招標的法律性質(zhì)各國合同法均認為招標是

19、要約邀請。關于投標的法律性質(zhì)，因其直接向招標人發(fā)出，以訂立合同為目的，并含有合同成立所要求的內(nèi)容特征，各國一般將其視為要約。8 承諾 承諾的含義：承諾是指受要約人在要約的有效期限內(nèi)，做出完全同意要約條款的意思表示。 承諾具有法律約束力的條件：a承諾必須是由受要約人或其合法的代理人向要約人做出；b承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容完全一致；c承諾人必須在要約的有效期限內(nèi)做出承諾。 承諾的方式：承諾應當以通知的方式做出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為做出承諾的除外。 承諾的期限與生效a承諾的期限：承諾的期限即是要約的有效期限。b承諾生效：C.實際經(jīng)濟活動中，訂立合同的程序：要約-新要約-再要約-承

20、諾。6 合同成立A合同成立的含義合同成立，是指當事人各方依照合同訂立的程序，就是合同的主要條款取得合意并達成協(xié)議的法律事實。B合同成立的法律意義 合同成立意味著合同內(nèi)容已為各方當事人所認可，各方的權利義務關系已明確。 合同成立即宣告合同訂立過程的結束，當事人各方按照合同履行義務并享有權利已成為可能。 合同成立是合同生效的前提條件，是區(qū)別合同責任和其他責任的重要標志。C合同成立的時間（見P21）D合同成立的地點（見P21）對合同成立地點的規(guī)定，其法律意義表現(xiàn)在兩個方面： 對于涉外合同，往往涉及到法律的適用問題，從而可能在實質(zhì)上影院響當事人的權益； 根據(jù)我國現(xiàn)行的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同成立的地

21、點與合同管理及合同訴訟的管轄權有關。7 合同生效（見P22）A合同生效的法律規(guī)定 合同當事人應具有合法的資格，即應具有民事行為能力。 意思表示要真實。 合同的內(nèi)容要合法。 訂立合同的程序和形式要合法。B合同生效的法律意義合同生效，意味著合同已依法成立，合同開始發(fā)生以國家強制力保障的法律約束力。當事人各方必須全面履行合同，否則將依法追究其法律責任。合同生效，意味著合同同時具有對第三人的約束力。8 締約過失責任A締約過失責任的含義締約過失責任，又稱締約過錯責任，是指由于當事人一方在締結合同之際具有過失，從而導致合同不成立，或者被確認無效，或者被撤銷，因此使對方遭受損失而應該承擔的法律責任。B締約過

22、失責任的法律規(guī)定 假借訂立合同，惡意進行磋商； 故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況； 有其他違背誠實信用原則的行為； 有違反保密義務的行為。合同的效力1 有效合同的成立要件A合同當事人應具有合法的資格；B意思表示要真實；C合同的內(nèi)容要合法；D訂立合同的程序和形式要合法。2 無效合同A概念無效合同是指合同雖經(jīng)合同當事人協(xié)商訂立，但因其不具備或者違反了法定條件，國家法律規(guī)定不承認其效力的合同。B無效合同的法律規(guī)定有下列情形之一的，合同無效： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 惡意竄通，損害國家、集體或者第三人利益； 以合法形式掩蓋非法目的； 損害社會公共利益； 違反法律

23、、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。C無效合同的法律特征 無效合同具有違法性； 無效合同自始無效；指合同一旦被確認為無效或者被撤銷，即將產(chǎn)生溯及力，使合同從訂立時起即不具有法律約束力； 無效合同當然無效； 無效合同具有履行的非必要性。D無效合同的確認及其法律責任根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，國家行政機關或者一切人均可以主張合同無效，但只能由人民法院或仲裁機構對無效合同進行確認。無效合同的法律責任有三種形式：返還財產(chǎn)；賠償損失；追繳財產(chǎn)。E無效免責條款與部分無效合同 無效免責條款的含義：所謂無效免責條款，是指沒有法律約束力的當事人各方在合同中預先約定的，旨在限制或者免除其未來責任的條款。 無效免責條款的法律規(guī)

24、定：合同中的下列免責條款無效：a、造成對方人身傷害的；b、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的；c、提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。F部分無效合同 部分無效合同的含義：所謂部分無效合同，是指合同中的某些條款違反了法律的規(guī)定，但并不影響其他部分的效力的合同。 部分無效合同的法律規(guī)定：合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。G對于建設工程合同可以判定為無效合同的補充規(guī)定第一、承包人超越其經(jīng)營范圍、資質(zhì)等級所簽訂的合同無效；第二、依法必須進行招標但沒有依法進行招標的，或者在招標過程中違反招標投標法所規(guī)定的公開、公平、公正原則的必然無效或可能導致

25、無效的，共九種情形。 應當招標的工程未招標； 招標人泄露標底的； 授標人串通作弊、哄抬標價，致使定標困難或無法確定中標單位的； 招標人與個別投標人惡意串通，內(nèi)定投標人的； 國家重點建設項目及大型建設項目，凡是屬于公開招標，而其投標人不足三家，或者經(jīng)批準進行邀請招標，而參加邀請招標的單位不足兩家的情況。 招標人隱瞞工程真實情況（如建設規(guī)模、建設條件、投資、材料）的； 投標人沒有如實填寫投標申請書，虛報企業(yè)資質(zhì)等級的； 招標人收取投標人賄賂的； 其他違反公開、公平、公正原則瓣行為。其中：-項違反招標投標法的行為屬于合同必然無效原因。-項屬于可能導致無效的原因（意思表達不夠真實）。第三、沒有以書面的

26、形式訂立的合同。第四、違反國家計劃的合同。建設工程合同的計劃性，主要表現(xiàn)在： 對國家投資興建的基礎設施，必須服從國家計劃； 國家在一定時期對某些工程需要做出限制的，必須服從國家的限制。第五、違反分包、轉(zhuǎn)讓規(guī)定的合同。a、 發(fā)包人將應由一個承包人完成的建設項目，肢解成若干部分，分別發(fā)包給幾個承包商的；b、 承包人未經(jīng)發(fā)包人同意，將自己承包的工程全部或部分地分包給第三人的；c、 承包人將其承包的工程分包給不具備相應資質(zhì)等級的第三人的；d、 分包人將其分包工程再次分包出去的；e、 承包人將主體工程、關鍵結構的施工工作分包給第三人的；f、承包人將其承包的全部建設工程轉(zhuǎn)包給第三人的；g、承包人將其承包的

27、全部建設工程肢解后以分包名義分別轉(zhuǎn)包給第三人的。H無效施工承包合同的法律后果 施工承包合同在尚未履行前被確認為無效合同時的處理。此時按締約過失責任處理。 施工承包合同已經(jīng)履行或已經(jīng)履行完畢才被確認為無效合同的處理。首先，從被確認為無效合同時起，雙方應當立即停止履行合同。其次，先按恢復狀態(tài)、返回財產(chǎn)的方式處理，再依過錯確定賠償責任。工程質(zhì)量低劣、已經(jīng)無法補救，并對社會公眾形成危害的；工程質(zhì)量嚴重違反國家的有關規(guī)劃、計劃、規(guī)定的，無論其施工質(zhì)量如何，必須一律拆除。第三、折價補償。第四、賠償損失。第五、追繳財產(chǎn)，收歸國有。3 可撤銷合同A概念可撤銷合同是指因當事人在訂立合同的過程中意思表示不真實性，

28、經(jīng)由享有撤銷權的當事人請求，由人民法院或者仲裁機構依法撤銷，使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同。B可撤銷合同的法律規(guī)定下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷： 因重大誤解訂立的； 在訂立合同時顯失公平。（但當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷）。C可撤銷合同的特點 可撤銷合同是當事人意思表示不真實的合同。 可撤銷合同在未被撤銷之前，仍然是有效合同；被撤銷后，才產(chǎn)生自始無效的法律后果。 可撤銷合同的撤銷，必須要由撤銷權人請求人民法院或者仲裁機構做出。 當事人既可以請求人民法院或者仲裁機構撤銷合同，也可以變更合同的內(nèi)容。D撤銷權消滅的法律規(guī)定有下列情形之一的，撤銷權消滅

29、： 具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權。 具有撤銷權的當事人知道撤銷權事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。E注意事項需注意：合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。4 效力待定合同A概念效力待定的全同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關生效要件的規(guī)定，因此其效力是否發(fā)生尚未確定，須經(jīng)過補正方可生效，在一定期限內(nèi)不予補正則無效的合同。B效力待定合同的特征 效力待定的合同，其效力處于未確定狀態(tài)。 效力待定的合同，是否生效取決于權利人的補正行為。 權利人對效力待定合同的追認必須是無條件的。C.效力待定的合同的的種

30、類限制行為能力人訂立的合同，根據(jù)法律規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同在以下三種情況下是有效的：a經(jīng)過法定代理人追認；b純獲利益的合同，如贈與合同；c與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同。 .無權代理人訂立的合同。 .單位的法定代表人或負責人超越權限訂立的合同。 .無處分權的人訂立的以處分他人財產(chǎn)為內(nèi)容的合同。5附條件、附期限合同的效力合同的的履行1 合同履行的含義和原則A合同履行的含義所謂合同履行，是指合同依法成立以后，合同當事人各方依據(jù)合同條款的規(guī)定，全面完成各自所承擔的義務，并實現(xiàn)各自所享有的權利。B合同履行的原則 全面、適當履行原則； 遵循誠實信用原則； 公平合理、促進合同履

31、行的原則； 當事人一方不得擅自變更合同的原則。2 合同履行中條款空缺的法律適用A合同條款空缺的含義所謂合同條款缺陷，是指合同生效后，當事人對合同條款約定存在的缺陷。B履約中發(fā)現(xiàn)合同漏洞的處理原則在實際工作中，一旦遇到屬于該訂立而沒有訂立，應該詳細訂立卻訂得不詳細、不具體的情況，都屬于合同漏洞。采用三段式辦法補救： 由當事人協(xié)議補充； 如不能達成協(xié)議的，則按合同的有關條款或者交易習慣確定； 如果按前兩種方式仍然不能確定的，則按下列原則公平、合理處理。a、質(zhì)量要求不明的：按國家標準、行業(yè)標準履行；如兩者標準，按通常標準或符合合同目的的標準履行。b、價款或者報酬不明的：按照訂立合同時履行地的市場價格

32、履行；依法執(zhí)行政府指導價按照規(guī)定執(zhí)行。c、履行地點不明確的：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。d、履行方式不明確的：按照有利于實現(xiàn)合同的方式履行。C執(zhí)行政府定價或政府指導價的法律規(guī)定3 合同履行中當事人的抗辯權A履行抗辨權的含義所謂抗辨權，是指在雙務合同中，當事人一方享有依法對抗對方要求或者否認對方權利主張的權利。履行抗辨權可分為：同時履行抗辨權；先履行抗辨權，又稱不安抗辨權；后履行抗辨權。B履行抗辨權的法律規(guī)定4 .合同履行的中止（見P34-35）是指合同當事人雙方在履行合同過程中，由于當事人一方不能履行合同規(guī)定的義務

33、時，另一方當事人為了避免使合同的不履行造成的損失而暫時停止履行合同中規(guī)定的雙方權利義務的一種法律行為。5 合同的保全A合同保全的含義所謂合同保全，是指在合同履行過程中，為預防債務人的財產(chǎn)不當減少或者債務人不當處分其權利，而危及債權人的債權時，法律規(guī)定允許債務人為保全其債權的實現(xiàn)而采取的法律保障措施。B合同保全的法律規(guī)定在法律上，合同保全的保障措施包括代位權和撤銷權。 代位權是指債權人為了保障其債權不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箓鶛嗟臋嗬?撤銷權是指債權人對于債務人危害其債權實現(xiàn)的不當行為，有請求人民法院予以撤銷的權利。合同的變更和轉(zhuǎn)讓1 合同的變更A合同變更的含義合同變更，是指合同依

34、法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時。當事人依法經(jīng)過協(xié)商，對合同的內(nèi)容進行修訂或調(diào)整所達成的協(xié)議。8 合同變更的實質(zhì)合同變更不會導致原合同關系的消滅和新的合同關系的產(chǎn)生，僅僅是對合同內(nèi)容局部的非實質(zhì)性的變更。C合同變更的條件合同關系原已存在。必須有合同內(nèi)容的變化。合同的變更必須依當事人協(xié)議或法律的規(guī)定。合同的變更必須遵守法定的方式。D合同變更的效力合同的變更不能對已履行部分旌效力。合同的變更不影響當事人要求賠償?shù)臋嗬? 合同的轉(zhuǎn)讓A合同轉(zhuǎn)讓的含義合同轉(zhuǎn)讓，是指合同有效成立后，合同當事人依法將合同中的權利和義務全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。按轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容不同，合同的轉(zhuǎn)讓可分為三種形態(tài)：合同

35、權利的轉(zhuǎn)讓。合同義務的轉(zhuǎn)讓。合同權利和義務一并轉(zhuǎn)讓。B合同轉(zhuǎn)讓的特征 合同的轉(zhuǎn)讓以有效合同的存在為前提。 合同的轉(zhuǎn)讓不改變原合同的權利義務內(nèi)容。 合同的轉(zhuǎn)讓將發(fā)生合同主體的變化。 合同的轉(zhuǎn)讓通常要涉及到兩種不同的法律關系，即原合同當事人雙方之間的關系以及轉(zhuǎn)讓人（讓與人）與受讓人之間的關系。C合同轉(zhuǎn)讓的條件合同有效存在。讓與人與受讓人之間必須達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議。應當符合法律規(guī)定的程序。合同權利的轉(zhuǎn)讓必須是依法可以轉(zhuǎn)讓的權利。D合同轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定權利轉(zhuǎn)讓應通知合同相對人；義務轉(zhuǎn)讓應得到合同相對人的同意；權利和義務一并轉(zhuǎn)讓應得到合同相對人的同意。隨著權利、義務的轉(zhuǎn)讓，抗辨權也隨之轉(zhuǎn)移。權利與義務的轉(zhuǎn)讓應按

36、規(guī)定辦理手續(xù)。E合同訂立后合并或分立債權或債務的有關規(guī)定除合同另有規(guī)定外，由合并或分立的當事人承擔連帶債權或連帶債務。合同的終止1合同解除A.合同解除的含義（見P37）是指在合同有效成立后、履行完畢前，合同當事人依照法律規(guī)定或者合同約定的條件和程序，終止合同效力，結束合同確定的權利、義務關系的一種民事行為。B.合同解除的類型協(xié)議解除。約定解除（見P37）。法定解除（見P38）。法定解除是指當事人一方根據(jù)法律規(guī)定的解除條件行使法定解除權，從而使雙方合同關系歸于消滅的行為。有下列情形之一的，當事人可解除合同：因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明

37、不履行主要債務；當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；法律規(guī)定的其他情形。C.合同解除的法律后果（見P38）合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀，采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。2合同的終止A合同終止的含義（見P38）合同終止是指合同當事人之間的權利義務關系因某種原因歸于消滅，客觀上不復存在的法律事實。B合同終止的七種情形（見P38-39）合同因履行而終止。合同因解除而終止。合同因債務相互抵消而終止。合同因標的物提存而終止。合同因債權人免除債務而終止。

38、合同因債權債務混同而終止。合同因其他情形而終止。合同的違約及違約責任1 違約責任的含義違約責任是指合同當事人一方或者雙方違反合同義務所應承擔的民事法律責任。2 承擔違約責任的原則與條件（見P32）A承擔違約責任的原則嚴格責任原則；（注意：處理締約過失責任的原則是：過失責任原則）補償性與懲罰性相結合的原則。B承擔違約責任的條件合同有效成立；有不履行合同義務的行為；行為人有過錯。3 承擔違約責任的形式（見P31-32）合同當事人承擔違約責任的形式主要有：A、繼續(xù)履行。B、支付違約金，違約金具有懲罰和賠償雙重性。C、賠償損失。D、采取其他補救措施。4 不可抗力及免責A可抗力的概念及特點（見P33）不

39、可抗力是指當事人在訂立合同時不能預見、對其發(fā)生和后果不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力事件范圍一般包括以下兩大類：一類是自然事件；另一類是社會事件。B免責的法律規(guī)定因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。C不可抗力發(fā)生后，當事人的法定義務及時通知對方；在合理期限內(nèi)提供證明。D不可抗力發(fā)生后，不能免責的情形（見P33） 對于不可抗力發(fā)生在延遲履行期間造成的合同不能履行，則不能免除責任。責任。 不可抗力發(fā)生后，如果由于當事人通知不及時，而給對方造成損失的擴大，則對擴大的損失不應當免除5 違約責任與無

40、效合同法律責任的區(qū)別（見P33-34）合同的鑒證與公證1 合同鑒證與公證的含義A鑒證（見P39）合同鑒證是指合同管理機關根據(jù)當事人的申請，依法證明合同的真實性和合法性的一項法律制度。鑒證由合同履行地或合同簽訂地的工商行政管理局所屬的合同鑒證處負責辦理。B公證（見P40）合同公證是指國家公證機構根據(jù)當事人的申請，依法確認合同的真實性和合法性的法律制度。公證由各級司法行政機關領導的公證處負責辦理，其管轄權歸合同履行地或合同簽訂地的公證處。2 合同鑒證與公證的內(nèi)容鑒證與公證的內(nèi)容基本一致。（見P39）3 合同鑒證與公證的原則鑒證與公證均實行自愿原則。4 合同鑒證與公證的區(qū)別（見P40） 性質(zhì)不同鑒證

41、是管理行政行為；公證是司法行政行為。 效力不同a證據(jù)效力不同。公證具有法定證據(jù)效力，可予以強制執(zhí)行；鑒證則不具備強制執(zhí)行的效力。b效力范圍不同。鑒證僅在我國行政區(qū)域內(nèi)對合同當事人具有法律約束力，公證則在域內(nèi)、外均對當事人具有法律約束力。合同的擔保擔保是指合同的當事人雙方為了使合同能夠等到全面按約履行，根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)雙方協(xié)商一致而采取的一種具有法律效力的保護措施。我國擔保法規(guī)定的擔保形式有五種：即保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。1 保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，由保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。2 抵押是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該特定的財

42、產(chǎn)作為債權的擔保，債權人在該特定的財產(chǎn)上享有優(yōu)先受償權。3 質(zhì)押是指債務人或第三人將其動產(chǎn)或權利交給債權人占有，將其作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人依法有權就該動產(chǎn)或權利優(yōu)先得到清償?shù)膿?。質(zhì)押與抵押的區(qū)別：a、質(zhì)押要發(fā)生財產(chǎn)或財產(chǎn)權的移交；抵押則不需要移交財產(chǎn)。b、質(zhì)押的標的物為動產(chǎn)或財產(chǎn)權利，不動產(chǎn)不能用于質(zhì)押；抵押的標的物可以是動產(chǎn)和不動產(chǎn)，財產(chǎn)權利不能用于抵押。4 留置是指債權人按照合同約定占有債務人在合同中的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人依法有權留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。留置適用的合同有運輸合同、倉儲合同、加工承攬合同

43、。5 定金是指為了擔保合同的履行，由合同當事人一方預先支付給對方的一筆金錢。定金限額：定金的數(shù)額不得超過主合同價金的20%。合同糾紛的處理（見P41-45）1 合同的解釋2 糾紛的概念3 .合同糾紛處理的四種方式協(xié)商（又稱為和解）；調(diào)解；仲裁；訴訟。4 不同處理方式的特征5 合同糾紛處理的原則A協(xié)商為主的原則；B、調(diào)解優(yōu)先的原則。三、招標投標管理了解：招標投標制度的特點、作用、原則，招標投標的程序，資格審查的方式、程序、評審方法，招標文件的組成及基本內(nèi)容，評標委員會的組建、評標辦法，授標條件。熟悉：公路工程施工招標的法定招標方式，招標人必須具備的條件，招標前期準備工作，招標代理的有關規(guī)定，評標

44、委員會的職責，評標定標的原則，中標與合同生效。招標投標的基本原則A、公開原則。B、公平原則。C、公正原則。D、誠實信用原則。招標投標程序1、公告；2、資格審查；3、招標；4、投標；5、開標；6、評標；7、中標（授標）；8、簽訂合同協(xié)議書。土木工程的承包合同，只有在合同成立之后，且承包人收到中標通知書后28天內(nèi)，必須提交履約保證金保函，并與業(yè)主簽訂合同協(xié)議書。合同協(xié)議書簽訂后，合同方才生效。資格審查1 方式、內(nèi)容（見P67-68）2 資格審查的程序（見P68）3 評審辦法4 國內(nèi)招標文件范本投標人須知第3條第1款投標人必須通過資格預審并取得投標資格。當采取邀請招標（或稱為有限招標）方式面不經(jīng)資格

45、預審時，被邀請的投標人必須按招標文件要求報送資格后審資料。招標有關問題1 法定招標方式：公開招標、邀請招標（一般5-8家，不少于3家）見（P51）2 自行招標和委托招標3 必須進行公開招標的工程建設項目A大型基礎建設、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目；B全部或部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；C使用國際組織或者外國政府代款、援助資金的項目；D法律或者國務院規(guī)定必須進行招標的其他項目。4 國務院規(guī)定必須進行招標的限額標準各類工程建設項目，包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的必須招標；A施工單項合同估算價在200萬元人民幣以

46、上的；B重要設備、材料等貨物的采購，單項合同的估算價在100萬元人民幣以上的；C勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；D單項合同估算價低于A、B、C項規(guī)定的標準，但項目總投資在3000萬元人民幣以上的。5 允許進行邀請招標的情形A項目技術復雜或有特殊要求，只有少量幾家潛在投標人可供選擇的；B受自然地域環(huán)境限制的；C涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災，適宜招標但不宜公開招標的；D公開招標的費用與項目的價值相比，不值得的；E法律、法規(guī)規(guī)定不宜公開招標的。6 可以不進行招標的情形A涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災而不適宜招標的；B屬于利用扶貧資金實行“以工代賑”需要使

47、用農(nóng)民工的；C施工主要技術采用特定的專利或者專有技術的；D施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的；E在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程原中標人仍具備承包能力的；F法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。7 施工招標應具備的條件A招標人已經(jīng)依法成立；B初步設計及概算應當履行審批手續(xù)的，已經(jīng)批準；C招標范圍、招標方式和招標組織形式等應當履行核準手續(xù)的，已經(jīng)核準；D相應資金或資金來源已經(jīng)落實；E完成征地拆遷，或者基本上完成征地拆遷的工作，以保證可以按施工進度向承包人提供現(xiàn)場；F有招標所需的設計圖紙及技術資料。8 招標人必須具備的條件A必備條件項目法人已經(jīng)成立，并符合項目法人資格標準

48、要求。B自行辦理招標事宜的招標人應具備的條件 具有與招標項目相適應的工程管理、造價管理、財務管理的能力； 有組織編制公路工程施工招標文件和標底的能力； 有對投標人進行資格審查和組織評標的能力。9 招標人招標前的準備工作A、工程報建；B、選擇招標方式；C、申請招標；D、編制招標文件；E、完成或落實征地拆遷工作；F、有能夠滿足招標和開工后連續(xù)施工要求的圖紙和技術資料；G、落實建設資金。10招標代理的有關規(guī)定招標代理機構應當具備下列條件：A有從事招標代理業(yè)務的營業(yè)場所和相應資金；B有能夠編制招標文件和組織評標的相應專業(yè)力量；C有符合規(guī)定條件、可以可以評標委員會成員人選的技術、經(jīng)濟等方面的專家?guī)?。招?/p>

49、代理機構可以在其資格等級范圍內(nèi)承擔下列事宜：A制訂招標方案，編制和出售招標文件、資格預審文件；B、審查投標人資格；C、編制標底；D、組織投標人踏勘現(xiàn)場；E、組織開標、評標，協(xié)助招標人定標；F、草擬合同；G、招標人委托的其他事項。重點提示：1 招標代理機構的性質(zhì)是“社會中介組織”，而不是事業(yè)單位或社會團體，更不是政府機構或其附屬單位?！罢袠舜頇C構與行政機關和其他國家機關不得存在隸屬關系或者其他利益關系”。2 招標投標法并沒有特別規(guī)定招標代理機構必須是法人（盡管目前絕大多數(shù)招標代理機構均已改制為公司法人），即法人不是招標投標法規(guī)定的招標代理機構應當具備的條件之一。3 招標代理機構也實行資格制度。

50、4 招標代理機構本質(zhì)上是招標人的代理人，所以應當適用代理的有關規(guī)定。11招標文件的組成和內(nèi)容12重新招標的情形投標人少于三個或者所有投標被否決的，招標人應當依法重新招標。投標有關問題1 投標人應具備的合格資質(zhì)條件資質(zhì)條件定義除“依法招標的科研項目允許個人參加投標的”以外，自然人是不能參加工程項目的投標的，更不能成為工程建設項目的投標人。2 投標人如以聯(lián)合體形式投標必須遵守的規(guī)定由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。3 投標對合同段的要求投標人必須對整個合同段投標，如果只對某合同段中的部分工程投標者，招標人將不予考慮其投標文件。4 投標分包原則投標人的投標中如果有分包

51、計劃的，必須在投標中遵守以下各種關于分包的規(guī)則：A主體和關鍵性工作不能分包；B應提供分包人的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)等級證書、人員、設備等資料表以及擬分包的工作量，分包工作量不能超過30%；C分包人的資格能力應與其分包工程的標準和規(guī)模相適應，具備相應的專業(yè)承包資質(zhì)或勞務分包資質(zhì)；D通過資格預審后，投標人所建議的分包人如發(fā)生了與資格預審內(nèi)容不符的變更或投標人提出新的超出資格預審時所提出的分包范圍，必須事先征得招標人的批準，否則視為無效投標。5 投標文件的組成（應包括10項內(nèi)容）6 投標報價的組成內(nèi)容（見P99-100）7 投標五大類禁止行為A.投標人之間禁止串通投標；B、投標人不得以行賄的手段謀取

52、中標；C、投標人與招標人之間禁止串通投標；D、投標人不得以低于成本的報價競標；E、不得以非法手段騙取中標。評標、定標1 評標委員會的組建A評標委員會由招標人負責組建。B評標委員會由招標人或其委托的招標代理機構熟悉相關業(yè)務的代表，以及有關技術、經(jīng)濟等方面的專家組成，成員人數(shù)為5人以上單數(shù)，其中技術、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的2/3。C評標委員會的專家成員應當從省級以上人民政府有關部門提供的專家名冊或者招標代理機構的專家?guī)靸?nèi)的相關專家名單中明確。2 評標辦法A、經(jīng)評審的最低投標價法；B、綜合評估法；C法律、行政法規(guī)允許的其他評標辦法。3 授標條件4 評標委員會的責任5 評標定標的原則評標工

53、作應當遵循公平、公正、科學、擇優(yōu)的原則。任何單位和個人不得非法干預或者影響評標過程和結果。6 投標文件有下列情形之一的，由評標委員會初審后按廢標處理A無單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權的代理人簽字或蓋章的；B未按規(guī)定的格式填寫，內(nèi)容不全或關鍵字跡模糊、無法辨認的；C投標人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標文件，或在一份投標文件中對同一招標項目報價有兩個或多個報價，且未聲明哪一個有效，按招標文件規(guī)定提交備選投標方案的除外；D投標人名稱或組織結構與資格預審時不一致的；E未按招標文件要求提交投標保證金的；F聯(lián)合體投標未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的。7 中標候選人的確定8 中標人的確定9 中標與合同生效

54、就中標通知書的性質(zhì)而言，招標人的中標通知書是對投標人要約的承諾。合同法規(guī)定，承諾生效時合同成立。中標通知書發(fā)生效力后，招標人不得改變中標結果，投標人不得放棄中標項目。否則，視為違約。改變中標結果為單方面撕毀合同的行為；放棄中標項目為不履行合同的行為。招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30天內(nèi)按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。四、公路工程國內(nèi)招標文件范本（2003年版）了解：公路工程國內(nèi)招標文件范本（2003年版）的構成及基本內(nèi)容，施工合同擔保的形式及要求，對工程保險的有關規(guī)定和要求，風險責任的劃分。熟悉：重要名詞術語，質(zhì)量監(jiān)理、進度監(jiān)理、計量支付的有關規(guī)定，招標與合同實施的進程和典型事件。掌握：監(jiān)理工程師職責與權限，各種證書頒發(fā)程序及要求，合同文件的組成及優(yōu)先次序。招標文件范本的構成