1、第六章電子合同的法律制度一、思考題1. 簡(jiǎn)述電子合同的概念、特征。與電子商務(wù)的概念相對(duì)應(yīng)，電子合同的概念分為廣義與狹義兩種。廣義的電子合同是指所有通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)形成的合同，包括通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)電傳、傳真等方式訂立的合同等。狹義的電子合同則指通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換形成的合同。這里言及的電子合同作廣義的理解。電子合同是合同的一種表現(xiàn)形式，當(dāng)然具有傳統(tǒng)合同諸如協(xié)商性、平等性等一些特征， 但也由于電子合同是以數(shù)字化形式表現(xiàn)的合同。因此也具有自身的一些特征：1. 形式的無(wú)紙性2. 主體的虛擬性3. 訂立的快捷性4. 內(nèi)容的易改動(dòng)性5. 效力確定的技術(shù)性2. 如何判定網(wǎng)上登載的廣告信息是要約還是

2、要約邀請(qǐng)? 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，它不因相對(duì)人的承諾而成立合同。 而要約則是要約人愿意接受一經(jīng)對(duì)方承諾就成立合同的約束。精品學(xué)習(xí)資料 可選擇p d f - - - - - - - - - - - - - - 第 1 頁(yè)，共 5 頁(yè) - - - - - - - - -精品學(xué)習(xí)資料 可選擇p d f - - - - - - - - - - - - - - 第 1 頁(yè)，共 5 頁(yè) - - - - - - - - -當(dāng)事人可以在發(fā)出信息中特別聲明為要約或要約邀請(qǐng)。在其他未明確的情形下，一項(xiàng)意思表示是要約還是要約邀請(qǐng)需要根據(jù)具體情形認(rèn)定。如果商家是在開(kāi)放型商業(yè)網(wǎng)站發(fā)布商品或服務(wù)的信

3、息，我們可根據(jù)交易的性質(zhì)和網(wǎng)上登載信息是否存在希望與他人訂立合同的意圖來(lái)具體認(rèn)定該信息是要約還是要約邀請(qǐng)。3. 試分析設(shè)立要約與承諾的“ 確認(rèn)收訖 ” 制度的必要性。聯(lián)合國(guó)電子商務(wù)示范法和我國(guó)合同法對(duì)承諾的生效時(shí)間都采取到達(dá)主義。用到達(dá)主義的一個(gè)缺陷是當(dāng)事人發(fā)出要約或承諾后，不能保證所發(fā)出的要約和承諾絕對(duì)能完整地按時(shí)到達(dá)收件方。當(dāng)事人可以通過(guò)要約和承諾的確認(rèn)收訖制度避免發(fā)信后的不確定問(wèn)題。確認(rèn)收訖即接收方收到發(fā)送方發(fā)給他的信息后，由其本人或指定的代理人或通過(guò)自動(dòng)交易系統(tǒng)向發(fā)送人確認(rèn)收到信息這一事實(shí)。而發(fā)送人通過(guò)發(fā)回的信息證實(shí)了信息是否到達(dá)以及傳遞中有無(wú)錯(cuò)誤和缺漏的情形。確認(rèn)收訖有利于減少發(fā)送人

4、的風(fēng)險(xiǎn)。4. 試述在線信息產(chǎn)品交易合同履行的一般規(guī)則。1）在線信息產(chǎn)品交易合同即以接收人信息處理系統(tǒng)作為履行地點(diǎn)。2）在線電子信息交易合同履行中的同時(shí)履行抗辯權(quán)，即在電子信息合同中， 一方要求另一方交付信息的情形下，該方有權(quán)利要求同時(shí)支付信息使用費(fèi)。精品學(xué)習(xí)資料 可選擇p d f - - - - - - - - - - - - - - 第 2 頁(yè)，共 5 頁(yè) - - - - - - - - -精品學(xué)習(xí)資料 可選擇p d f - - - - - - - - - - - - - - 第 2 頁(yè)，共 5 頁(yè) - - - - - - - - -3）電子信息在線交付的附隨義務(wù)4）電子信息產(chǎn)品的檢驗(yàn)與接收

5、5. 簡(jiǎn)述電子合同的違約救濟(jì)的幾種措施。我國(guó)合同法第 107條規(guī)定了承擔(dān)違約責(zé)任的基本原則。電子合同作為合同的一種特殊形式，這個(gè)原則也適用于電子合同的履行。只是在信息產(chǎn)品交易中，在違約導(dǎo)致合同終止時(shí)，可采取繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、返還財(cái)產(chǎn)、中止使用、賠償損失、停止使用、中止訪問(wèn)等措施。6. 試述美國(guó)統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法 對(duì)電子自我救助的方式和條件的有關(guān)規(guī)定 。美國(guó)統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法 對(duì)電子自我救助這一問(wèn)題作了專門(mén)規(guī)定。其內(nèi)容大致分為兩點(diǎn)：一是電子自我救助的方式，二是電子自我救助的條件。（1） 電子自我救助的方式。電子信息交易法中的“ 電子自我救助” ，是指許可人根據(jù)法定條件， 運(yùn)用電子技術(shù)行

6、使權(quán)利的特殊方式。它具體表現(xiàn)在占有權(quán)與阻止權(quán)兩個(gè)方面。許可人的占有權(quán)是指在撤銷(xiāo)合同時(shí)，許可人有權(quán)占有所有被許可人控制或占有的許可信息的復(fù)本， 和任何其他與該信息有關(guān)的根據(jù)合同應(yīng)由被許可人退還或交付給許可人的材料。許可人的阻止權(quán)是指在撤銷(xiāo)合同時(shí)， 許可人有權(quán)阻止被許可人繼續(xù)使用信息和信息權(quán)利。這精品學(xué)習(xí)資料 可選擇p d f - - - - - - - - - - - - - - 第 3 頁(yè)，共 5 頁(yè) - - - - - - - - -精品學(xué)習(xí)資料 可選擇p d f - - - - - - - - - - - - - - 第 3 頁(yè)，共 5 頁(yè) - - - - - - - - -是停止侵害的方

7、式。（2）電子自我救助的條件。 美國(guó)立法關(guān)于電子自我救助的法定條件是：不違反和平， 并且如果許可方有理由知道其電子自我救助的使用將對(duì)公眾健康或安全引起傷害或損害，或會(huì)嚴(yán)重?fù)p害公眾利益、嚴(yán)重影響不涉及糾紛的第三人，就不能使用電子自我救助； 沒(méi)有可預(yù)見(jiàn)的人身傷害或?qū)υS可信息之外的信息或財(cái)產(chǎn)的客觀損害；有被許可人對(duì)電子自我救助明確地表示同意的條款。二、案例分析1、要約邀請(qǐng)。要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。2、 是。 新浪網(wǎng)是以新浪網(wǎng)北京站服務(wù)條款為承諾，向會(huì)員提供信息服務(wù)的。 該服務(wù)條款確定了網(wǎng)站向用戶提供信息服務(wù)的權(quán)利和義務(wù)， 實(shí)際上是一種電子數(shù)據(jù)文本形式的信息服務(wù)合同。注冊(cè)登記時(shí)自愿

8、點(diǎn)擊了 “ 我同意 ” 的標(biāo)識(shí)，是表示確認(rèn)網(wǎng)站服務(wù)條款內(nèi)容的行為，即對(duì)遵守被告四通利方公司新浪網(wǎng)服務(wù)條款的要約表示同意。雙方的信息服務(wù)合同關(guān)系， 在原告來(lái)云鵬完成注冊(cè)申請(qǐng)后即告成立。3、不構(gòu)成違約。 “ 免費(fèi)郵箱 ” 電子郵件服務(wù)是四通利方公司所屬新浪網(wǎng)自愿單方面無(wú)償提供的一項(xiàng)服務(wù)，應(yīng)認(rèn)定四通利方公司有權(quán)根據(jù)服務(wù)條款對(duì)此進(jìn)行合理的變更。新浪網(wǎng)在將 “ 免費(fèi)信箱 ” 由原 50兆容量調(diào)整為5 兆前，已事先在網(wǎng)站的重要頁(yè)面上作出聲明，履行了服務(wù)條款中的說(shuō)明和提示義務(wù)，其行為應(yīng)該是合法有效的， 不精品學(xué)習(xí)資料 可選擇p d f - - - - - - - - - - - - - - 第 4 頁(yè)，共 5 頁(yè) - - - - - - - - -精品學(xué)習(xí)資料 可選擇p d f - - - - - - - - - - - - - - 第 4 頁(yè)，共 5 頁(yè) - - - - - - - - -構(gòu)成違約。4、被告四通利方公司所屬新浪網(wǎng)在網(wǎng)站頁(yè)面上向用戶展示的網(wǎng)站服務(wù)條款內(nèi)容， 符合預(yù)先擬定并可重復(fù)使用的特征，應(yīng)屬于格式條款的合同。 在網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)中， 網(wǎng)站與用戶都是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)聯(lián)系溝通的。網(wǎng)站采用電子文本的格式條款合同方式，供用戶選擇并確定雙方有關(guān)信息服務(wù)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不違反法律的規(guī)定。5. 無(wú)償合同。精品學(xué)習(xí)資料