摘要 1 9 7 8 年國有企業(yè)改革之初的著眼點(diǎn)僅僅在于提高國有企業(yè)的經(jīng)營效率和經(jīng)濟(jì) 效益，這也是當(dāng)時(shí)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。從1 9 7 8 年至今二十多年，國有企業(yè)改革 的思路可以分為兩個(gè)階段，1 9 9 3 年以前國有企業(yè)改革以向企業(yè)放權(quán)為主，希望能 夠通過增加企業(yè)的自主權(quán)來搞好搞活國有企業(yè)。改革的焦點(diǎn)集中在國家和企業(yè)的 關(guān)系上，改革的措施就是放權(quán)加上讓利。這樣的改革實(shí)質(zhì)是讓企業(yè)的管理人員跟 國家分享剩余索取權(quán)，而沒有在根本上涉及國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)問題。1 9 9 3 年以后， 國有企業(yè)改革轉(zhuǎn)變了過去放權(quán)讓利的改革思路，著力于制度創(chuàng)新。根據(jù)1 9 9 4 年開 始實(shí)行的公司法，大量的國有企業(yè)都進(jìn)行了公司制改造，在公司制的改造過程 中實(shí)行股權(quán)多元化，并改革國有資產(chǎn)管理體制，使國家作為國有企業(yè)所有者的行 為接近商業(yè)化的私人所有者的行為。然而在政府的層面，所謂的政企分開問題自 八十年代以來就一直沒有解決。國家和企業(yè)之間如何劃分權(quán)利，一直沒有清晰的 界限，經(jīng)過公司制改革后的國有企業(yè)，仍然脫離不了國家所有者的干預(yù)。十年的 國有企業(yè)公司制改革，實(shí)際上在政企分開、改變國家所有者行為這個(gè)環(huán)節(jié)上沒有 取得成功。在企業(yè)的層面上，大多數(shù)企業(yè)都實(shí)行了公司制，但是因?yàn)檎畬用娴?改革沒有到位，國家行使所有者職能的方式其實(shí)沒有根本改變，這就又導(dǎo)致改制 后的一個(gè)普遍問題，即在幾乎所有經(jīng)過公司制改革后的國有企業(yè)中，公司治理非 常薄弱。這使得國有企業(yè)原有的內(nèi)部人控制與經(jīng)理腐敗問題，以及新產(chǎn)生的不同 股東之間的利益沖突難吼解決。 本文認(rèn)為上述國家所有權(quán)下的政企難分與公司治理薄弱是國有企業(yè)公司制改 革中存在的兩大最嚴(yán)重問題。解決這兩大問題的關(guān)鍵在于按照現(xiàn)代公司法律制度 的要求來改造國有企業(yè)。文中筆者將論述設(shè)立國有資產(chǎn)代表人制度，確保出資人 到位是國有企業(yè)公司制改革成功的第一步。由于國有資產(chǎn)的公有產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，在國 有股份占多數(shù)的情況下難以建立有效的公司治理，所以在大多數(shù)國有企業(yè)建立起 了公司制后，國有產(chǎn)權(quán)可以逐步退出，而非公有的資本則可以進(jìn)入。股權(quán)多元化 應(yīng)采用外部型和退出型的方式。在最終實(shí)現(xiàn)股權(quán)的多元化后，國有資本與進(jìn)入的 非國有資本就能夠形成不同所有制資本之間進(jìn)行產(chǎn)權(quán)平等對話的機(jī)制。一旦有了 這種產(chǎn)權(quán)平等對話的機(jī)制，國有資本“所有者虛位”和“所有權(quán)行政化”問題可以得到 有效的矯正，如此才能談得上建立一套合理的公司治理結(jié)構(gòu)。 很多關(guān)于國有企業(yè)公司化改造后如何解決公司治理的研究，都集中在公司中 兩權(quán)分離的關(guān)系與其制衡以及外部環(huán)境對公司治理的影響上，對如何確保公司的 1 股東之間的平等對話機(jī)制、維護(hù)全體股東的合法權(quán)益則很少涉及。以我國公司治理 的實(shí)踐來看，控股股東形成的“董事會一人化”狀態(tài)及委托權(quán)與代理權(quán)的合一是客 觀存在的現(xiàn)象。對代理權(quán)的監(jiān)督僅解決了經(jīng)理人員的道德風(fēng)險(xiǎn)，但股東之間，尤 其是控股股東對中小股東權(quán)益的損害是難以實(shí)現(xiàn)有效公司治理的最大障礙。事實(shí) 上，中國公司治理的首要問題是解決股東權(quán)作為權(quán)利主體的平等問題。正如中國證 監(jiān)會在上市公司治理準(zhǔn)則中將公司治理的目標(biāo)定位于股東權(quán)保護(hù)一樣，股東 權(quán)的治理才是中國公司治理的本質(zhì)問題。所以國有企業(yè)公司化改造后的第二步就 是要進(jìn)一步修改公司法，完善行使公司控制權(quán)的內(nèi)部機(jī)制，并引入股東訴訟和公 司人格否認(rèn)制度，增強(qiáng)公司法的可操作性與可訴性。強(qiáng)有力的外部法律約束可以 規(guī)范公司股東的行為，這對形成有效的公司治理至關(guān)重要。 關(guān)鍵詞：國有企業(yè)；公司化改革；國有資產(chǎn)代表人制度；股東權(quán)保護(hù) 2 a b s t r a c t c h i n a ss o er e f o r ms t a r t e di n1 9 7 8 i t sp r i m a r ya i mw a st oi m p r o v em a n a g e m e n t e f f i c i e n c ya n de c o n o m i cp r o f i ti nt h es t a t e o w n e de n t e r p r i s e sf r o m1 9 7 8t ot h ep r e s e n t ， t h eh i s t o r yo fs o er e f o r mc a nb ed i v i d e di n t ot w os t a g e sb e f o r et h ey e a ro f1 9 9 3t h e s t a t ee x p e c t e dt o i n v i g o r a t et h es t a t e - o w n e de n t e r p r i s e sb ye x p a n d i n gt h e i rr i g h t si n d e c i s i o n m a k i n ga n di n c r e a s i n gt h e i rp r o f i ts h a r e m o s tr e f o r mm e a s u r e sf o c u s e do n h o wt oa d j u s tt h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h es t a t ea n dt h es t a t e - o w n e de n t e r p r i s e sw h i l e t h es t a t e sp r o p e r t yr i g h t sc o u l dr e m a i nu n t o u c h e da n da sas u b s e q u e n tr e s u l to ft h e s e p o l i c i e st h ee n t e r p r i s es t a f fg a i n e ds o m er i g h t so fr e s i d u a lc o n t r o lf r o mt h es t a t ea n d s h a r e di t sr e s i d u a lc l a i m a f e rt h ey e a ro f1 9 9 3 t h es t a t ec h a n g e di t ss e er e f o r m p o l i c i e sf r o mr e s i d u a lc o n t r o la n dp r o f i ts h a r i n gt oi n s t i t u t i o n a li n n o v a t i o na c c o r d i n g t ot h e ”c o m p a n yl a w ”i m p l e m e n t e di n1 9 9 4al a r g en u m b e ro fs t a t e - o w n e de n t e r p r i s e s w e r ec o r p o r a t i z e di no r d e rt om a k et h ee n t e r p r i s ea n dt h es t a t e s e p a r a t e d ”t h es t a t e b e c a m eas h a r e h o l d e ro ft h ee n t e r p r i s e so n c eo w n e db yi ta n dm a n yo t h e rn o n s t a t e s h a r e h o l d e r sw e r ei n t r o d u c e du n d e rt h en o t i o no f “e q u i t yp l u r a l i s m ”a l t h o u g ht h es t a t e h a sc o r p r a t i z e dt h es e e si td o e sn o tb e h a v el i k ear e a ls h a r e h o l d e ra n dt h ep r o b l e mo f s e p a r a t i o nb e t w e e nt h es t a t ea n de n t e r p r i s e si ss t i l ln o ts o l v e da c t u a l l yc h i n a ss e e c o r p o r a t er e f o r mi nl a t e1 9 9 0 sh a sn o ts u c c e e d e da ta l lt h em e c h a n i s mo fc o r p o r a t e g o v e r n a n c ei sv e r yw e a ki nm o s ts e e sb e c a u s et h es t a t eh a sn o tc h a n g e di t sw a yo f b e h a v i o r s i n s i d e rc o n t r o la n dm a n a g e r sc o r r u p t i o ns t i l lr e m a i nv e r ys e r i o u sa n dt h e c o n f l i c tb e t w e e nd i f f e r e n ts h a r e h o l d e r sa r o s ea san e wp r o b l e m ，w h i c hm a k e st h e c u r r e n ts e er e f o r mm u c hm o r ec o m p l i c a t e d t h ea b o v e - m e n t i o n e dp r e d i c a m e n ti nc h i n a ss e e r e f o r ma l ed e e p l yr o o t e di nt h e n a t u r eo fs e e s p u b l i cp r o p e r t yr i g h t sw h i c hm a k e si t d i f f i c u l tt os o l v et h e i ri n n a t e p r i n c i p a l a g e n tp r o b l e mi nt h et h e s i st h ea u t h o rw o u l da d v o c a t et h ee s t a b l i s h m e n to f s t a t e o w n e da s s e tr e p r e s e n t a t i v es y s t e ma st h ef i r s tc r u c i a ls t e pt om a k et h em e c h a n i s m o fc o r p o r a t eg o v e r n a n c ef e a s i b l ei ns e e s t h e nt h es t a t es h o u l dp r o g r e s s i v e l yd e c r e a s e i t ss h a r ei nm o s ts e e sb ys e l l i n gi t so w ne q u i t yo ra c c o m m o d a t i n ge x t e r i o rn o n s t a t e i n v e s t o r su n l e s st h ee q u i t ys t r u c t u r ei sd i v e r s i f i e da n de q u i t yb a l a n c ea c h i e v e dh e a l t h y c o r p o r a t eg o v e r n a n c ec a n n o tb es e tu pi nas t a t e o w n e de n t e r p r i s e i nr e c e n ty e a r sm a n ya c a d e m i cr e s e a r c h e so ns e ec o r p o r a t eg o v e r n a n c ea s s u m e 3 t h a tp r i n c i p a l a g e n tc o s ta n de x t e r n a lm a r k e tc o n d i t i o n sw o u l db et h ek e yi s s u e st o i m p r o v es o e s p e r f o r m a n c ei n t h ef u t u r eh o w e v e rt h ep r e v a l e n c eo fd o m i n a n t s h a r e h o l d e r s s c a n d a l ss u g g e s t st h a tp o w e rb a l a n c ea m o n gs h a r e h o l d e r sr a t h e rt h a na n y o t h e ri s s u es h o u l db et h et o po n et h ea u t h o rb e l i e v e st h a tt h o s eu n c h e c k e dp o w e r a s s u m e db yd o m i n a n ts h a r e h o l d e r si sb e c o m i n gt h eg r e a t e s th i n d r a n c et oc h i n a s f u r t h e rs o er e f o r mj u s ta sc h i n a ss e c u r i t i e sr e g u l a t o r yc o m m i t t e es a i d t h ep r i m e g o a li nc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei st op r o t e c tm i n o rs h a r e h o l d e r sa n do u t s i d ed e b t o r ss oi n o r d e rt oe n h a n c es o e s c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei ti sn e c e s s a r yt or e v i s et h e1 9 9 4 c o m p a n yl a w , w h i c hh a sm a n yd e f e c t si nt e r m o fs h a r e h o l d e rp r o t e c t i o n t h e m e c h a n i s mo fi n t e r n a lc o n t r o ln e e d si m p r o v e m e n t s h a r e h o l d e rl a w s u i ts h o u l db e e s t a b l i s h e da n dt h ep r i n c i p l eo fp i e r c i n gt h ev e i lo fc o r p o r a t ep e r s o n a l i t yo u g h tt ob e a p p l i e di nl e g a lp r a c t i c e ss t r o n gr e s t r a i n t sf r o mt h el a wm a y e x e ng r e a ti n f l u e n c eo n d o m i n a n ts h a r e h o l d e r s b e h a v i o r s a n dt h i si sv e r yc r u c i a lt ob u i l dh e a k h yc o r p o r a t e g o v e r n a n c ei nc h i n a ss t a t e - o w n e de n t e r p r i s e s k e yw o r d s ：s o e ；c o r p o r a t er e f o r m ；s o ar e p r e s e n t a t i v es y s t e m ；e q u i t yp r o t e c t i o n 4 獨(dú)創(chuàng)性聲明 y 6 6 7 0 8 l 本人鄭重聲明：所呈交的論文是我個(gè)人在導(dǎo)師指導(dǎo)下進(jìn)行的研究 工作及取得的研究成果。盡我所知，除了文中特別加以標(biāo)注和致謝的 地方外，論文中不包含其他人已經(jīng)發(fā)表或撰寫的研究成果，也不包含 為獲得江西財(cái)經(jīng)大學(xué)或其他教育機(jī)構(gòu)的學(xué)位或證書所使用過的材料。 與我一同工作的同志對本研究所做的任何貢獻(xiàn)均已在論文中作了明確 的說明并表示了謝意。 簽名：豇絲呈日期：墊壘叁堅(jiān) 關(guān)于論文使用授權(quán)的說明 本人完全了解江西財(cái)經(jīng)大學(xué)有關(guān)保留、使用學(xué)位論文的規(guī)定，即： 學(xué)校有權(quán)保留送交論文的復(fù)印件，允許論文被查閱和借閱；學(xué)?？梢?公布論文的全部或部分內(nèi)容，可以采用影印、縮印或其他復(fù)制手段保 存論文。 ( 保密的論文在懈密后遵守此規(guī)定) 坦一日飆型絲一 1 公司制度與國有企業(yè)改革 1 公司制度與國有企業(yè)改革 1 1 公司制度的形成 公司制度是西方文明的產(chǎn)物，它是在資本主義生產(chǎn)關(guān)系發(fā)展過程中出現(xiàn)的一 種企業(yè)組織形式。在最近兩百年漫長的社會經(jīng)濟(jì)演變中，公司形式在企業(yè)的各種 組織形式中已經(jīng)取得了主導(dǎo)地位。目前，各種類型的公司組織在西方國家的經(jīng)濟(jì)、 政治、文化和社會生活中具有舉足輕重的影響力。 1 1 1 公司制度的早期形態(tài) 一般經(jīng)濟(jì)史學(xué)家認(rèn)為十七世紀(jì)的荷蘭東印度公司是最早的股份公司。但如果 追溯到更久遠(yuǎn)的歷史年代，事實(shí)上在羅馬帝國的早期，類似于公司的一些組織就 已經(jīng)存在。它們向公眾出售股票為國家的戰(zhàn)爭開支籌款。在當(dāng)時(shí)這類組織的數(shù)量 極少，活動范圍也受到限制，僅限于履行政府合同而已。 歐洲進(jìn)入中世紀(jì)后，社會生產(chǎn)力得到很大提高，整個(gè)歐洲的經(jīng)濟(jì)也開始繁榮起 來尤其是在地中海沿岸出現(xiàn)了許多興旺發(fā)達(dá)的城市。整個(gè)地中海的海上貿(mào)易十 分活躍。是當(dāng)時(shí)歐洲商品經(jīng)濟(jì)最為發(fā)達(dá)的地區(qū)。到了1 4 世紀(jì)，以意大利城市為中 心的地中海商業(yè)區(qū)就成了整個(gè)歐洲經(jīng)濟(jì)的中心。 當(dāng)時(shí)海上貿(mào)易能夠帶來很高的利潤，但是貿(mào)易的風(fēng)險(xiǎn)也很大，而且常常需要 巨額的資金投入。為了解決海上貿(mào)易中遇到的資金和風(fēng)險(xiǎn)問題，商人們開始尋求 更加有利的企業(yè)組織形式來經(jīng)營航運(yùn)業(yè)。于是像船舶共有、康孟達(dá)( c o m m e n d a ) 、 索塞特( s o c i e t a s ) 等合伙形式的企業(yè)就誕生了。 康孟達(dá)最早采用了合伙企業(yè)的組織形式，但它后來就發(fā)展成了兩合公司。這種 組織可以在很短時(shí)間內(nèi)籌集到巨額資金，而且還能夠減少投資者承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，因而 很受當(dāng)時(shí)投資者歡迎。不久這種組織形式就發(fā)展到內(nèi)陸，出現(xiàn)了向公眾出售股份 的城市商業(yè)組織，在股份的購買者當(dāng)中有商人、教授、王公貴族、甚至還有平民。 這種原始的股份經(jīng)濟(jì)組織一般由官方組織發(fā)起，在成立之后官方繼續(xù)監(jiān)督這些組 織的業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)。與后世的股份公司不同，這種組織的股份不能轉(zhuǎn)讓。投資者要 承擔(dān)無限責(zé)任，但股東卻可以要求退股。當(dāng)時(shí)的另一種主要合伙形式索塞特與康 孟達(dá)也有很多相同之處，只不過在這種組織里每一個(gè)合伙人都是其他合伙人的代 理人，并以其全部的私人財(cái)產(chǎn)對其組織負(fù)無限連帶責(zé)任。 雖然許多經(jīng)濟(jì)史學(xué)家認(rèn)為這些城市商業(yè)組織就是股份公司的早期形態(tài)，具有 。黃速建著公司論中國人民大學(xué)出版社1 9 8 9 年| 鑊第1 8 - 1 9 頁 1 國有企業(yè)公司化改革失效的原因與對策研究 某些股份公司的特征，但這些合伙式的企業(yè)離現(xiàn)代意義上的公司還相距甚遠(yuǎn)。真 正意義上的公司是資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。如果沒有資本主義的興起，合伙組 織不可能發(fā)展成為公司組織。合伙制和公司制經(jīng)過很長時(shí)間以后到了近代才正式 在企業(yè)和公司的立法上被加以區(qū)分開。 1 1 2 現(xiàn)代公司制度的確立 1 5 世紀(jì)末新大陸和新航線的發(fā)現(xiàn)，使歐洲商人活動的范圍從地中海延伸到了 大西洋，大幅增長的遠(yuǎn)洋貿(mào)易刺激了一批大型貿(mào)易公司的出現(xiàn)。由于重商主義的 影響，當(dāng)時(shí)西歐各國政府不承認(rèn)貿(mào)易自由，貿(mào)易公司必須經(jīng)過皇家特許方可成立， 而且這些貿(mào)易公司必須承擔(dān)某些義務(wù)才能得到皇家的特許狀。英國在詹姆士一世 ( 1 5 6 6 1 6 2 5 年) 時(shí)期確認(rèn)了這些特許貿(mào)易公司的法人地位。在當(dāng)時(shí)，法人是一 些得到領(lǐng)主或王室特許權(quán)的團(tuán)體，如自治城市、行會、教會、慈善機(jī)關(guān)等等。特 許貿(mào)易公司取得了法人地位，意味著在法律上把它們同合伙企業(yè)區(qū)別開來，承認(rèn) 它們具有一個(gè)獨(dú)立自然入那樣的民事權(quán)利能力和民事行為能力。這種取得法人地 位的公司沿襲了中世紀(jì)法人團(tuán)體的名稱c o r p o m t i o n ，或者被稱為法人公司 ( i n c o r p o r a t e dc o m p a n y ) 。 這個(gè)時(shí)期最著名的公司就是荷蘭的東印度公司。它創(chuàng)辦于1 6 0 2 年，成立后不 久在1 6 l o 年，它就在公司的投資公告中首次使用了“股份”和“股東”的概念，并 在1 6 1 2 年規(guī)定股東如果想兌現(xiàn)公司股票只能到股票交易所公開出售，這一規(guī)定保 證了公司經(jīng)營資本的穩(wěn)定性。正是因?yàn)檫@一點(diǎn)，荷蘭東印度公司被經(jīng)濟(jì)史學(xué)家認(rèn) 為是最早的股份公司。荷蘭東印度公司的產(chǎn)生在資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展史上是一個(gè)轉(zhuǎn) 折點(diǎn)，它的出現(xiàn)實(shí)際上改變了公司組織中的經(jīng)營方式，能夠更好的協(xié)調(diào)公司相關(guān) 各方的利益。公司董事會由原來負(fù)無限責(zé)任變成負(fù)有限責(zé)任，而股東又可以對董事 會起到重要的制約作用。股東與公司的共同經(jīng)濟(jì)利害關(guān)系，促使股東關(guān)心公司的領(lǐng) 導(dǎo)管理體制，更科學(xué)、更客觀的評價(jià)和挑選領(lǐng)導(dǎo)管理人員。這樣此前以每次航海為 一次出資時(shí)限的臨時(shí)公司轉(zhuǎn)變?yōu)橛谰么嬖诘墓窘M織。 荷蘭東印度公司已經(jīng)非常接近于現(xiàn)代的股份有限公司。但從嚴(yán)格意義上講，以 東印度公司為代表的股份公司，還不能說是完全意義上的公司制企業(yè)。因?yàn)樗鼈兊?成立以及相關(guān)制度都必須經(jīng)過政府特許，而不是遵照法律的規(guī)范?，F(xiàn)代公司的直系 祖先是合股公司( j o i n t s t o c kc o m p a n y ) 。1 8 世紀(jì)初，當(dāng)時(shí)的商人發(fā)現(xiàn)即使沒有取 得皇家的“特許狀”，他們也可以模仿特許貿(mào)易公司的組織形式，通過發(fā)行股票來吸 。( 日) 大螺久雄著股份公司發(fā)展史論中國人民大學(xué)出版社2 0 0 2 年版第3 1 7 - 3 2 7 頁 2 1 公司制度與國有企業(yè)改革 引投資者。這樣組建起來的公司被稱為合股公司。合股公司不同于特許貿(mào)易公司， 因?yàn)樗鼪]有皇家的特許狀；它也不同于合伙企業(yè)，因?yàn)樗墓善笨梢宰杂赊D(zhuǎn)讓， 股東只負(fù)有限責(zé)任，股票持有者不具有代表其他合伙人簽約的權(quán)力，合股公司是 由被股東集體授權(quán)的經(jīng)理人員來經(jīng)營。 雖然1 7 2 0 年的“南海泡沫”( s o u t hs e ab u b b l e ) 導(dǎo)致英國議會通過了泡沫法 案( b u b b l ea c t ) 禁止沒有特許狀的企業(yè)發(fā)行股票。這一法案使許多合股公司倒 閉，卻不能阻止合股公司的變相發(fā)展。由于工商業(yè)的發(fā)展需要創(chuàng)立大型企業(yè)組織， 商人們繞過法律障礙，將合伙和信托結(jié)合起來，指定合伙人中的某些人作為其他 合伙人的財(cái)產(chǎn)( 股本) 托管人、授予他們與其他個(gè)人或團(tuán)體訂立合同的權(quán)力。這 樣企業(yè)的經(jīng)營權(quán)就可以集中到少數(shù)人手中，合股公司得以繼續(xù)發(fā)展下去。 盡管合股公司不能像法人公司那樣以法人身份簽訂受法律保護(hù)的合約、不能 以法人身份起訴應(yīng)訴，但它能夠籌集較多資本、所有權(quán)易于轉(zhuǎn)讓、經(jīng)營具有連續(xù) 性和可以由代理人而不是所有者本人來管理的優(yōu)點(diǎn)，使這種企業(yè)組織形式具有很 強(qiáng)的生命力。這種強(qiáng)大的生命力推動了法律制度向賦予合股公司以法人地位的方 向變革。1 8 2 5 英國議會廢除了泡沫法案，不再禁止創(chuàng)辦民間合般公司。1 8 3 7 年， 美國康涅狄格州頒布了第一部一般公司法，規(guī)定了標(biāo)準(zhǔn)的公司注冊程序。這標(biāo)志 著公司制度被正式確認(rèn)為企業(yè)的一種合法組織形式。此后，美國其他各州也相繼 采納了康州的一般公司法。英國議會也在1 8 4 4 年通過了公司法，規(guī)定建立公司不 必事先獲得特許。只要通過簡單程序就可以獲準(zhǔn)登記。但是在這種合股公司中， 股東的債務(wù)責(zé)任仍然是無限責(zé)任。直到1 8 5 6 年，英國議會才正式確認(rèn)了注冊公司 對債務(wù)只負(fù)有限的賠償責(zé)任。這樣，公司制度最終在英美兩國確立起來了。 公司法人制度的確立，把公司與自然人的獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)在法律上徹底 區(qū)別開來。各主要資本主義國家也相繼出現(xiàn)了穩(wěn)定的股份公司組織。隨著股份制 的企業(yè)組織形式被普遍采用，紐約、倫敦、巴黎等地形成了大型的股票交易中心。 至此公司不同于合伙的根本特征已經(jīng)基本形成。 1 2 現(xiàn)代公司的根本特征 經(jīng)過漫長的歷史演變，公司最終發(fā)展成為了種完全不同于合伙的企業(yè)組織 形式。股東財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)發(fā)生分離是現(xiàn)代公司制度的最主要特征，公司組織擁 有了獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。公司股東在向公司出資后，不再對其所投入的財(cái)產(chǎn)擁有直 。( 日) 大蝽久雄著股份公司發(fā)展史論中國人民大學(xué)出版社2 0 0 2 年版第1 8 5 頁 。( 日) 大螺久雄著股份公司發(fā)展史論中國人民大學(xué)出版杜2 0 0 2 年版第4 1 5 頁 3 國有企業(yè)公司化改革失效的原因與對策研究 接控制權(quán)，而只是享有股權(quán)，與此同時(shí)，由股東投資形成的財(cái)產(chǎn)由公司所有。公 司與合伙企業(yè)的根本不同就在于法律賦予公司組織的法人人格，這種法律創(chuàng)設(shè)的 人格意味著公司具有權(quán)利能力和行為能力，它可以以自己的名義獨(dú)立享有權(quán)利、 承擔(dān)義務(wù)，公司以其全部法人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧?，F(xiàn)代公司法人制度 的本質(zhì)特征就在于它的獨(dú)立人格及其股東的有限責(zé)任。 1 2 1 公司法人的獨(dú)立性 公司法人人格的獨(dú)立性是公司法法人制度的精髓所在。公司組織可以取得權(quán) 利能力是法律技術(shù)上一個(gè)偉大的創(chuàng)造。在現(xiàn)實(shí)世界的商業(yè)活動中任何交易都有一 定的交易成本，交易成本越高，交易就越難以進(jìn)行?？梢韵胂?，如果交易越復(fù)雜， 那么交易的交易成本就越高。在普通合伙制度下，合伙組織整體上不具有獨(dú)立于 合伙人之外的法律人格。合伙企業(yè)的權(quán)利義務(wù)在法律上均表現(xiàn)為各個(gè)合伙人共同 的權(quán)利義務(wù)，合伙財(cái)產(chǎn)是屬于合伙人的共有財(cái)產(chǎn)。而且，個(gè)別合伙人的入伙、退 伙、死亡都足以影響合伙組織整體的存在及其對外法律關(guān)系，從而影響到合伙經(jīng) 營的連續(xù)性和穩(wěn)定性。所以當(dāng)合伙人的人數(shù)很多時(shí)，交易的難度就會大大增加， 合伙的組織和經(jīng)營活動也會變得極不穩(wěn)定。所以普通合伙制僅適用于那些可以由 少數(shù)人出資并管理的企業(yè)組織。在實(shí)踐中合伙組織的合伙人也總是很少的，而多 人共同投資的連續(xù)性經(jīng)營就很難利用合伙制的形式。 在1 7 世紀(jì)以前，營利性商業(yè)組織從未在法律上采用過類似今天的企業(yè)法人形 式。因?yàn)樵诖酥吧鐣夹g(shù)條件非常簡陋，交易的范圍還相當(dāng)狹窄，從事商業(yè)所 需的投資也很小，傳統(tǒng)的自然人人格和合伙制度已經(jīng)足以解決商業(yè)活動的主體問 題。但是隨著貿(mào)易規(guī)模的擴(kuò)大和技術(shù)的進(jìn)步，商業(yè)活動所需的投資也就越來越大， 對經(jīng)營的長期連續(xù)性和穩(wěn)定性的要求也大大增強(qiáng)。所以近代意義上的公司法人制 度適應(yīng)經(jīng)濟(jì)生活的需要在1 7 世紀(jì)便應(yīng)運(yùn)而生了，經(jīng)過不斷的演變到1 9 世紀(jì)中期， 才正式在西方各國正式確立。 在公司法人制度下，公司具有權(quán)利能力，是不同于股東的另一個(gè)民事主體。 公司與第三人發(fā)生法律關(guān)系時(shí)，是作為一個(gè)獨(dú)立的“人”，而不論該公司有多少個(gè) 股東。這樣就大大簡化了交易過程。公司具有獨(dú)立的人格后，股東可以不斷變化 但不影響公司法人的連貫性與同一性，這樣公司法人的存在就具有永續(xù)性。由此 可見，公司具有權(quán)利能力是股份可轉(zhuǎn)讓性的法律前提，基于公司的獨(dú)立人格，股 東才可自由轉(zhuǎn)讓其所擁有的股份，并且不因此影響公司與第三人的法律關(guān)系。這 樣，公司的經(jīng)營取得了高度的穩(wěn)定性。 d 1 公司制度與國有企業(yè)改革 公司享有權(quán)利能力，是獨(dú)立的權(quán)利主體，它的權(quán)利、義務(wù)均獨(dú)立于公司的股 東。公司承擔(dān)的義務(wù)不能要求股東履行，公司的股東也不能以自己的名義去行使 公司的權(quán)利。田由此可見公司享有權(quán)利能力是公司作為法人最基本的含義，它的這 種獨(dú)立性是全部公司制度的基礎(chǔ)和前提。公司取得獨(dú)立的法人人格后，它作為法 律主體在主體資格上與其他主體是平等的，不論公司的行業(yè)、性質(zhì)、財(cái)產(chǎn)多寡， 其民事主體資格一律平等，不承認(rèn)任何特權(quán)，也不存在任何特殊性。所以說公司 無上級，是完全獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，它排斥任何人身依附和行政干預(yù)，它崇尚法律 手段和金融手段。馬克思在論及股份制時(shí)給予公司法人制度以很高的評價(jià)，他認(rèn) 為公司法人制度誕生是時(shí)代的曙光，其意義不亞于歐洲產(chǎn)業(yè)革命中蒸汽機(jī)的發(fā)明。 1 2 2 公司股東的有限責(zé)任 賦予公司獨(dú)立的法人地位，成功地解決了股東出資變化與公司存續(xù)之間的矛 盾。但僅這一點(diǎn)還并不能完全解決公司經(jīng)營中的全部問題。如果公司負(fù)債或者破 產(chǎn)后，超過公司所有資產(chǎn)的那部分債務(wù)由誰負(fù)責(zé)昵? 股東到底對此負(fù)無限責(zé)任還 是有限責(zé)任昵? 對個(gè)人企業(yè)而言，企業(yè)本身就是個(gè)人財(cái)產(chǎn)，因此企業(yè)的全部債務(wù)也必須由個(gè) 人承當(dāng)。對合伙企業(yè)來說，情況就稍有不同，當(dāng)企業(yè)的全部資產(chǎn)不足以償付債務(wù) 時(shí)，合伙人應(yīng)按各自的出資比例來清償企業(yè)債務(wù)。如果有的合伙人不能清償自己 的那部份債務(wù)，法律規(guī)定其他合伙人應(yīng)負(fù)無限責(zé)任。在這種制度下投資于企業(yè)的 風(fēng)險(xiǎn)極大，企業(yè)賺錢投資者固然可以獲利，但如果企業(yè)賠錢，投資者還可能把自 己的全部財(cái)產(chǎn)賠進(jìn)去，更糟糕的是如果全部個(gè)人財(cái)產(chǎn)仍不足以抵債，那就還有坐 牢的危險(xiǎn)。 在法律賦予公司獨(dú)立法人地位后的相當(dāng)一段時(shí)期，法律仍然要求公司的股東 像合伙企業(yè)中的合伙人那樣對公司的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。這樣的法律規(guī)定直接影 響了公司的發(fā)展。公司成立的目的之一就是為了大規(guī)?；I集資本，但是股東對公 司債務(wù)要承擔(dān)無限責(zé)任的法律規(guī)定使許多潛在的投資人不敢輕易投資，尤其是不 敢同時(shí)投資多家公司。除此之外股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任也限制了股票在交 易市場中的自由轉(zhuǎn)讓。 有限責(zé)任制度1 7 世紀(jì)產(chǎn)生于西歐，是指有限責(zé)任公司或股份有限公司中股東 以其對公司的出資額或其所持有或認(rèn)繳的公司股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，除此之 外，股東不再對公司以及公司的債權(quán)人承擔(dān)任何責(zé)任。最初，股東有限責(zé)任只是 。張開平著公司權(quán)利的解構(gòu)中國社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社1 9 9 9 年版第4 - 6 頁 5 國有企業(yè)公司化改革失效的原因與對策研究 個(gè)別公司的特權(quán)，但由于無限責(zé)任使公司籌資難度加大，因此有限責(zé)任作為能有 效鼓勵集資的一種手段日益受到了重視。在籌集資本的巨大壓力下，法律終于確 立了股東有限責(zé)任原則 。前哈佛大學(xué)校長c h a r l e sw e l i o t 認(rèn)為有限責(zé)任是基 于商業(yè)的目的而產(chǎn)生的最有效的法律發(fā)明。股東有限責(zé)任原則被稱為公司法的奠 基石，它是公司作為獨(dú)立法人所具有的最根本的法律特征，是公司法中的核心內(nèi) 容。 從功能上看。股東有限責(zé)任原則使公司這種企業(yè)組織形式具有巨大的生命力， 可以說股東有限責(zé)任原則這一法律上的偉大發(fā)明，為促使公司成為現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì) 社會中最基本的企業(yè)形態(tài)并進(jìn)而發(fā)揮著無比重要的作用奠定了無比堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。 股東有限責(zé)任減小了股東的投資風(fēng)險(xiǎn)，刺激股東的投資熱情。市場的經(jīng)營風(fēng) 險(xiǎn)無處不在，如果對股東的責(zé)任沒有任何的限制，那么任何一個(gè)投資者都有可能 因?yàn)樗緹o法控制甚至不甚了解的公司債務(wù)而傾家蕩產(chǎn)。而股東有限責(zé)任制度 卻可為股東的投資提供充分的安全保障，使股東能夠分散投資，對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行多 元優(yōu)化組合，將其在每個(gè)公司內(nèi)的投資風(fēng)險(xiǎn)確定在一個(gè)事先可知的范圍內(nèi)，而不 會波及他的其它個(gè)人財(cái)產(chǎn)。這是股東有限責(zé)任原則的首要價(jià)值所在。 股東有限責(zé)任原則還加強(qiáng)了股份的流通性，促進(jìn)了市場交易。股票易于轉(zhuǎn)讓 可以減少交易費(fèi)用，有利于降低股東之間相互監(jiān)督以及股東對公司經(jīng)營管理人員 的監(jiān)督成本。而且股東有限責(zé)任原則還有利于樹立并鞏固公司的獨(dú)立法人人格， 充分發(fā)揮公司作為獨(dú)立的民事主體在社會經(jīng)濟(jì)生活中的作用。而且股東的有限責(zé) 任限制了股東對有限公司或股份公司的直接控制，股東有限責(zé)任的結(jié)果必然是股 東個(gè)人人格與公司法人格的獨(dú)立，這有利于實(shí)現(xiàn)公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，造 就專門的經(jīng)營管理隊(duì)伍，實(shí)現(xiàn)股東利益與社會效益的最大化。 1 3國有企業(yè)改革的歷程和現(xiàn)狀 我國國有企業(yè)傳統(tǒng)的組織管理體制是為了適應(yīng)整個(gè)國家重工業(yè)優(yōu)先發(fā)展戰(zhàn)略 的要求逐步形成和發(fā)展起來的。在建國初期的困難局面下，這種中央計(jì)劃體制在 集中資源、高度利用有效的生產(chǎn)力方面發(fā)揮了相當(dāng)?shù)淖饔谩５S著國民經(jīng)濟(jì)建設(shè) 規(guī)模的擴(kuò)大和國民經(jīng)濟(jì)活動的日趨復(fù)雜，無論從微觀上還是從宏觀上，這種體制 下的計(jì)劃失效、資源配置結(jié)構(gòu)失調(diào)、企業(yè)缺乏活力、效率低下等弊病日益明顯。 政府的集中計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制使整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)變成了一個(gè)大工廠，國家直接控制了全 。虞政平著股東有限責(zé)任法律出版社2 0 0 1 年版第1 1 2 - 1 1 5 頁 。林毅夫等著充分信息與國有企業(yè)改革上海蘭聯(lián)出版社1 9 9 9 年版第“一4 6 頁 6 1 公司制度與國有企業(yè)改革 部的經(jīng)濟(jì)生活，每一個(gè)產(chǎn)業(yè)、所有的企業(yè)都是這個(gè)大工廠的分支機(jī)構(gòu)。在這個(gè)大 工廠內(nèi)部，計(jì)劃者要對全社會的生產(chǎn)、消費(fèi)、投資等做出有效的安排，所需要的 信息數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出理性計(jì)算的范圍，因而計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的無效是不可避免。因此，國 有企業(yè)的改革是伴隨著國有企業(yè)的產(chǎn)生而必然發(fā)生的。 在2 0 余年的改革開放中，國有企業(yè)改革和經(jīng)濟(jì)管理體制改革不斷深化。回顧 自改革開放以來國有企業(yè)的改革歷程，大致經(jīng)歷了三個(gè)階段o 。 第一階段( 1 9 7 9 一1 9 8 4 1 ，在傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)體制下，國有企業(yè)存在著許多問題。但是 相比較而言，最容易觀察到的是企業(yè)缺乏經(jīng)營自主權(quán)，工人干好干壞一個(gè)樣而導(dǎo) 致的生產(chǎn)經(jīng)營積極性低下，所以企業(yè)改革必須是從放權(quán)讓利入手。最初的改革是 圍繞著以權(quán)利換效率這個(gè)中心展開的，即給予企業(yè)一部分新增收益的支配權(quán)，激 勵企業(yè)經(jīng)營者和生產(chǎn)者為獲得更多的收益r 或收入) 努力提高勞動積極性和資源利 用效率，達(dá)到同時(shí)增加財(cái)政收入、企業(yè)留利和提高職工工資的目的。國家的改革 目標(biāo)是，在給予企業(yè)自主權(quán)和獨(dú)立利益的同時(shí)，能夠不斷提高國有資產(chǎn)的收益以 及財(cái)政收入，但由于國家與企業(yè)之間的信息不對稱，卻出現(xiàn)了“工資侵蝕利潤” 的現(xiàn)象。 為確保國家的財(cái)政收入，劃清政府財(cái)政收入和企業(yè)可支配收入的界限，形成 國家財(cái)政收入與稅收掛鉤，企業(yè)收入與利潤掛鉤的機(jī)制，明確政企關(guān)系和企業(yè)的 地位，政府于1 9 8 3 年和1 98 4 年實(shí)行了兩步“利改稅”。1 9 8 5 年，為加強(qiáng)企業(yè)的 經(jīng)濟(jì)責(zé)任，促使企業(yè)在投資以及資金使用上樹立經(jīng)濟(jì)核算意識，國家對國有企業(yè) 實(shí)行“撥改貸”，將企業(yè)所需的投資由國家財(cái)政計(jì)劃內(nèi)的無償預(yù)算撥款，改為企業(yè) 向銀行貸款?！袄亩悺钡幕舅悸肥墙⒐胶头€(wěn)定的稅收制度，使企業(yè)能夠在 平等的地位上競爭，從而準(zhǔn)確地評價(jià)企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績，實(shí)行自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧。 但是由于價(jià)格改革滯后，企業(yè)的初始條件不同，而且經(jīng)濟(jì)核算和審計(jì)制度不健全， 這些因素使得企業(yè)往往采取各種各樣的變通手法來增加自己的所得，規(guī)避稅負(fù)。 結(jié)果政府的稅收并末像最初設(shè)想的那樣穩(wěn)定地增加。 放權(quán)讓利式的改革改進(jìn)了微觀層次的企業(yè)激勵，但是，放權(quán)讓利過程中一再 出現(xiàn)所謂的“權(quán)力截留”現(xiàn)象，即中央政府規(guī)定應(yīng)下放給企業(yè)的權(quán)力，被地方政 府或主管部門所掌握。與不斷擴(kuò)大的非國有企業(yè)相比，國有企業(yè)自主權(quán)始終不充 分。因此，對國有企業(yè)進(jìn)行放權(quán)的改革邏輯具有不可逆轉(zhuǎn)的特征。 。胡靜林主編國有企業(yè)改革理論與途徑經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版杜1 9 9 5 年版第2 9 頁 7 國有企業(yè)公司化改革失效的原因與對策研究 第二階段( 1 9 8 4 1 1 9 9 2 ) ，在“放權(quán)讓利”的改革沒有收到預(yù)期的效果，而人們 追切希望找到一種能夠“搞活”企業(yè)的制度的情況下，企業(yè)承包制得到了人們的 青睞。承包制的出發(fā)點(diǎn)仍然是“調(diào)動企業(yè)積極性”。政府希望通過實(shí)行承包制穩(wěn)定 國家和企業(yè)的關(guān)系，實(shí)現(xiàn)所謂“上下不干擾”，一方面使企業(yè)擁有充分經(jīng)營自主權(quán)， 另一方面使企業(yè)受到實(shí)際的利益約束，以保證經(jīng)理人員的決策符合于社會的利益。 推行承包制后的一段時(shí)期，它的確起了穩(wěn)定國家財(cái)政收入的作用，另一方面也調(diào) 動了企業(yè)超短完成利潤計(jì)劃、增產(chǎn)增收的積極性。但是，從長期看，承包制的弊 病逐漸暴露出來。企業(yè)承包制之所以能夠具有刺激承包者增產(chǎn)增收的作用，是因 為它在發(fā)包者和承包者之間實(shí)行對企業(yè)產(chǎn)權(quán)的分割。實(shí)際上給予了企業(yè)部分剩余 索取權(quán)。但是由于企業(yè)內(nèi)部所有者缺位，這必然鼓勵承包者采取追求短期利益的 機(jī)會主義行為，從對企業(yè)財(cái)產(chǎn)過度使用中取利，而將這種經(jīng)濟(jì)活動的外部負(fù)效應(yīng) 團(tuán)給企業(yè)產(chǎn)權(quán)的所有者。 在承包制下，政府和企業(yè)之間依然存在著行政依附關(guān)系，在投資、資產(chǎn)處置、收 益分配、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人任免等重大問題上，企業(yè)仍要服從于政府的行政支配。而且承 包制合同的確定也是通過企業(yè)與主管部門的“一對一”的談判達(dá)成的。在這種“一 對一”的談判中，國有企業(yè)擁有優(yōu)勢信息，這必然導(dǎo)致企業(yè)在與國家的討價(jià)還價(jià) 中，爭取有利于企業(yè)的條件。這種不斷進(jìn)行的討價(jià)還價(jià)過程難以使企業(yè)形成有效 的自我約束機(jī)制，也解決不了政府對企業(yè)的干預(yù)問題。解決不了企業(yè)自負(fù)盈虧問 題，因而也就不能解決企業(yè)的不合理經(jīng)濟(jì)行為的問題，企業(yè)強(qiáng)硬的自我約束機(jī)制的 建立也就無從談起。從現(xiàn)代委托代理理論的角度來看，“兩權(quán)分離”的改革模式?jīng)] 有從根本上突破傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制框架，它不能克服經(jīng)營者與所有者之間的信息 不對稱情況，從而也就不能解決經(jīng)營者與所有者之間激勵不相容的問題，國有企 業(yè)的激勵機(jī)制仍然需要再設(shè)計(jì)。 第三階段：( 1 9 9 2 年至今) ，在國有企業(yè)改革的前兩個(gè)階段里可以看到，一系列 以國有企業(yè)市場化為導(dǎo)向的改革措施中，權(quán)力和利益不斷向企業(yè)一極傾斜。國家 與企業(yè)的關(guān)系逐漸改善，但這些改革措施并沒有從根本上解決政府與企業(yè)關(guān)系的 兩難困境。這種困境在于為了搞活國有企業(yè)必須擴(kuò)大企業(yè)自主權(quán)，但這往往導(dǎo)致 嚴(yán)重的“內(nèi)部人控制”，國有資產(chǎn)及權(quán)益大量流失；為了治理“內(nèi)部人控制”，保 證國有資產(chǎn)的保值增值，國家又要強(qiáng)化對企業(yè)的控制，這又導(dǎo)致企業(yè)缺乏經(jīng)濟(jì)活 力。面對這樣的兩難困境，1 9 9 3 年中國共產(chǎn)黨第十四屆三中全會做出決定，把國 有企業(yè)改革的目標(biāo)定位于建立現(xiàn)代企業(yè)制度，重新定位國家與企業(yè)的關(guān)系。這是 我國國有企業(yè)改革思路的重大轉(zhuǎn)變，標(biāo)志著中國國有企業(yè)改革從放權(quán)讓利轉(zhuǎn)向機(jī) r 1 公司制度與國有企業(yè)改革 制轉(zhuǎn)換、制度創(chuàng)新的階段。隨后1 9 9 3 年1 2 月國務(wù)院頒布了中華人民共和國公 司法并于1 9 9 4 年7 月1 日起施行。公司法中界定了三種類型的公司：國有 獨(dú)資公司、有限責(zé)任公司和股份有限公司。1 9 9 4 年以來，全國先后已有2 5 0 0 多戶 國有大中型企業(yè)進(jìn)行現(xiàn)代企業(yè)制度的試點(diǎn)。實(shí)踐中，越來越多的人逐漸認(rèn)識到在 企業(yè)制度的改革上，我們應(yīng)當(dāng)走市場經(jīng)濟(jì)的道路，在原來實(shí)行國有國營的大中型 企業(yè)中建立現(xiàn)代企業(yè)制度。 雖然國有企業(yè)公司化改革至今己有十多年，但由于歷史的和現(xiàn)實(shí)的原因，公 司治理結(jié)構(gòu)在我國許多大中型國有企業(yè)仍是一個(gè)薄弱環(huán)節(jié)。在目前中國全社會的 誠信意識和規(guī)則素養(yǎng)極低的背景下，我國的國有企業(yè)公司制改革充滿了種種的辛 酸和苦難。關(guān)聯(lián)交易丑聞迭出，虛假出資和圈錢的劣行不時(shí)曝光，一股獨(dú)大和國 有股東缺位現(xiàn)象同時(shí)并存導(dǎo)致了內(nèi)部人控制的復(fù)雜局面，可以說由國有企業(yè)改制 而成的上市公司出現(xiàn)了令人吃驚的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。這些種種的不法現(xiàn)象表明我國的 國有企業(yè)雖然在形式上完成了公司化改造，但仍然還有許多難題沒有解決，對實(shí) 現(xiàn)國有企業(yè)改革目標(biāo)的長期性和艱巨| 生我們必須有足夠的認(rèn)識。 國有企業(yè)公司化改革失效的原因與對策研究 2 國有企業(yè)公司化改革失效的原因分析 公司制被確定為國有企業(yè)進(jìn)一步深化改革的方向，在很大程度上是因?yàn)槿藗?相信按照現(xiàn)代公司法人治理的結(jié)構(gòu)模式設(shè)立股東大會、董事會等公司機(jī)關(guān)，劃分 它們的權(quán)力就能夠?qū)崿F(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，就能夠解決國有企業(yè)政企不分的 弊端。隨著國有大中型企業(yè)的公司化改造全面展開，國有企業(yè)中國有資產(chǎn)的國家 所有權(quán)，在法理上分化為公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與國有股權(quán)。；公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的確立完 成了企業(yè)經(jīng)營權(quán)與政府行政權(quán)力的分離。經(jīng)過改制后的國有企業(yè)的確獲得了更大 的獨(dú)立經(jīng)營自主權(quán)，但政府仍然擁有公司的人事任免和重大資產(chǎn)經(jīng)營決策權(quán)。另 一方面雖然政府持有公司的多數(shù)股份而成為控股股東，但在公司治理結(jié)構(gòu)中政府 的行為卻不像一個(gè)股份所有者。更為重要的是由于政府的政治權(quán)力背景，其他股 東也很難制約政府股東在公司事務(wù)中的權(quán)力，這樣也就無法形成有效的公司治理 機(jī)制，從而影響到公司的績效。本章將分析國有企業(yè)公司化改革失效的癥結(jié)、表 現(xiàn)與原因。 2 1 國有企業(yè)公司化改革后的治理現(xiàn)狀 公司制度從本質(zhì)上而言是控制權(quán)、收益權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)在公司的各種“參與者”之 間分配的規(guī)則。這些規(guī)則決定了每一個(gè)公司參與者所享有的控制權(quán)、收益索取權(quán) 與其所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)是否匹配，而公司作為一種生產(chǎn)組織的經(jīng)濟(jì)效率正產(chǎn)生于這種 匹配。為了實(shí)現(xiàn)有效率的匹配，法律和公司章程規(guī)定了有關(guān)公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán) 力分配與制衡的制度體系，形成了所謂的公司治理結(jié)構(gòu)。由此可見公司的治理結(jié) 構(gòu)是由公司的法律地位、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)以及利益主體多元化所決定的，其中公司的產(chǎn) 權(quán)結(jié)構(gòu)起著決定性作用。 國有企業(yè)經(jīng)過公司化改造后，國家的身份由資產(chǎn)所有者轉(zhuǎn)換為公司的股東， 國家的股東權(quán)能則委托出資人代表出面行使。出資人代表是接受國家股東委托經(jīng) 營國有資本的投資控股機(jī)構(gòu)，它向企業(yè)派出代表股東資產(chǎn)權(quán)益的董事并按資產(chǎn)份 額確立其在董事會中的發(fā)言投票權(quán)。公司董事會依照公司法的法律規(guī)定，享 有對企業(yè)重要人事、重大資產(chǎn)決策和收益分配的控制權(quán)，公司日常經(jīng)營的首席執(zhí) 行官和管理層由公司董事會聘任圓。按照這樣構(gòu)建公司法入治理結(jié)構(gòu)，由“出資人 代表”代表國家行使國有資本所有權(quán)、公司董事會接受股東委托行使企業(yè)法人資產(chǎn) 控制權(quán)、公司的首席執(zhí)行官和管理層受聘于公司董事會執(zhí)掌公司的經(jīng)營管理權(quán)， 。梅慎實(shí)著現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運(yùn)作論中國法制出版社2 0 0 2 年版第1 4 1 1 4 3 頁 。程合紅等著國有股權(quán)研究中國政法大學(xué)出版杜2 0 0 0 年版第2 7 8 頁 1 0 就能做到所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的合理分離與分立。公司機(jī)構(gòu)之間的有效制衡與激勵， 保證了公司在市場經(jīng)濟(jì)