公司的解散與清算第一節(jié)公司的解散一、公司解散的概念1.概念公司解散，是指已成立的公司，因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止?fàn)I業(yè)活動，開始處理未了結(jié)事務(wù)，并逐步終止其法人資格的行為。2.解散與清算的關(guān)系“先算后散”，即規(guī)定公司只有在清算后才能解散。英國公司法“先散后算”，即規(guī)定公司應(yīng)先宣布解散，然后再進行清算。大陸法系國家和地區(qū)的公司法多作此規(guī)定我國《公司法》第十二章規(guī)定,在進入清算程序前,應(yīng)宣告公司解散,然后成立清算組進行清算。由此可見,我國公司法奉行的是“先散后算”制度。二、公司解散的原因1.自愿解散自愿解散，又稱任意解散，是指基于公司章程的規(guī)定或股東會決議而解散公司。包括：公司章程規(guī)定的公司存續(xù)期間屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)股東會或者股東大會決議解散公司因合并或分立而解散2.強制解散強制解散，又稱非自愿解散，是指非因公司自身意思，而是因主管機關(guān)決定或法院判決而解散公司。包括：行政解散司法解散：當(dāng)公司因股東矛盾陷入僵局,公司董事的行為危及公司存亡,或公司業(yè)務(wù)遇到顯著困難,公司的財產(chǎn)有遭受重大損失之虞時,持有一定比例的出資額或股份的股東,有權(quán)請求法院解散公司。法院經(jīng)審理,可判決公司解散。此即判決解散?！豆痉ā返?31條規(guī)定:“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司百分之十以上表決權(quán)的股東，可以請求人民法院解散公司?！薄豆痉ń忉?二)》第1條第1款對公司僵局的司法解散制度作了較具可操作性的具體規(guī)定。三、公司解散的法律后果1.進入清算程序，成立清算組織成立清算組織后,公司原來的代表及業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)即喪失權(quán)利,由清算組取而代之,清算組代表公司為一切行為。公司由此成為清算中的公司。2.限制權(quán)利能力，停止?fàn)I業(yè)活動除為實現(xiàn)清算目的,由清算組代表公司處理未了結(jié)業(yè)務(wù)外,公司不得開展新的經(jīng)營活動。對此,《公司法》第236條第3款明確規(guī)定:“清算期間,公司存續(xù),但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前,不得分配給股東?！彼摹⒐窘馍⒃V訟1.公司解散訴訟的管轄和案件受理費公司住所地人民法院管轄基層人民法院管轄縣、縣級市或者區(qū)的/中級人民法院管轄地區(qū)、地級市以上的公司登記機關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件。2.公司解散訴訟的當(dāng)事人被告只能為公司，其他股東不能列為被告，但可以被列為第三人，其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人可以申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟。3.公司解散訴訟中當(dāng)事人清算請求的處理在公司被法院裁判解散之前,法院不能進入公司清算程序。4.公司解散訴訟中當(dāng)事人財產(chǎn)保全或證據(jù)保全請求的處理5.公司解散訴訟中調(diào)解方式的運用6.公司解散判決的法律效力對公司全體股東具有法律約束力五、公司解散相關(guān)法律責(zé)任1．有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。2．有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。3．有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。4．公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記,導(dǎo)致公司無法進行清算,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。5．公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。6．公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資,包括到期應(yīng)繳未繳的出資,以及依照《公司法》規(guī)定認(rèn)繳期限尚未屆滿的出資。第二節(jié)公司的清算一、公司清算的概念公司清算，是指公司解散后，依照法定程序處分公司財產(chǎn)，了結(jié)各種法律關(guān)系，并最終使公司歸于消滅的行為。這是基于“先散后算”立法例所作的界定。因合并或分立導(dǎo)致的公司解散,由于在合并或分立過程中,已發(fā)生了被解散公司的債權(quán)、債務(wù)概括承受的法律效果,故無須在解散后進行清算。公司進入清算程序并不導(dǎo)致其法律人格的消滅，受限的特殊人格被稱為清算法人。我國《公司法》第236條第3款規(guī)定:“清算期間,公司存續(xù),但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前,不得分配給股東?！鼻逅阒泄镜拇砣撕蜆I(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)都由清算人擔(dān)任,由其對內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù),對外代表清算中公司。二、公司清算的種類1.任意清算與法定清算任意清算，是指按照章程規(guī)定或股東決定的清算方法進行的清算。只能適用于人合公司。法定清算，是指按法律規(guī)定的清算程序進行的清算。資合公司只能進行法定清算，故我國公司清算只能實行法定清算。2.普通清算與特別清算普通清算，是指由公司依法定程序自行組織清算機構(gòu)所進行的清算，法院不直接干預(yù)其清算事務(wù)，僅實行一般監(jiān)督。因公司解散而導(dǎo)致的清算均適用普通清算程序。特別清算，是指公司解散時不能由公司自身組織清算，或者在進行普通清算時發(fā)生顯著障礙，由法院介入而強制進行的清算。特別清算是介于普通清算與破產(chǎn)清算之間的一種程序,是一種破產(chǎn)預(yù)防制度。我國《公司法》第233條規(guī)定:“公司依照前條第一款的規(guī)定應(yīng)當(dāng)清算，逾期不成立清算組進行清算或者成立清算組后不清算的，利害關(guān)系人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算?！比?、公司清算人1.概念清算人即公司清算事務(wù)的執(zhí)行人。我國公司法確認(rèn)的是清算組概念。2.清算組的組成各國公司法對清算人選任的規(guī)定：（1）由公司執(zhí)行業(yè)務(wù)股東或執(zhí)行業(yè)務(wù)董事?lián)吻逅闳耍唬?）根據(jù)公司章程的規(guī)定，由股東或股東會選任清算人；（3）由法院指派清算人。我國《公司法》第232條規(guī)定,董事為公司清算義務(wù)人；清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人的除外；清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。3.清算組的職權(quán)與職責(zé)清算組在執(zhí)行清算業(yè)務(wù)的范圍內(nèi)，其權(quán)利義務(wù)有如公司的董事?！豆痉ā返?34條清算人作為公司的受托人，應(yīng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)，不得隱瞞重要事實，不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或重大過失給公司或債權(quán)人造成損失的，除可解任其職務(wù)外，還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，并可外以罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。四、公司清算的程序1.成立清算組，開始清算公司因法定原因而解散的,應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組,開始清算?！豆痉ā返?32條規(guī)定,董事為公司清算義務(wù)人；清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人的除外。2.通知、公告?zhèn)鶛?quán)人清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi),將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人,并于60日內(nèi)在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進行公告。3.債權(quán)申報和債權(quán)登記債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接