公司股份代持法律風(fēng)險與協(xié)議模板一、引言：股份代持的概念與實踐背景公司股份代持（又稱“隱名持股”）是指實際出資人（隱名股東）與名義出資人（顯名股東）訂立協(xié)議，約定由實際出資人履行出資義務(wù)并享有股權(quán)收益，而顯名股東僅以自身名義登記為公司股東的法律安排。在實踐中，股份代持的常見場景包括：身份限制：公務(wù)員、國企高管等因職業(yè)禁止規(guī)定無法直接持股；隱私保護：股東希望隱藏自身身份，避免公開持股信息；融資需求：創(chuàng)業(yè)公司為吸引投資，允許投資人以代持方式暫時隱名；股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)化：避免股權(quán)過于分散或滿足公司章程對股東人數(shù)的限制。盡管代持具有一定實用性，但由于其“名實分離”的特性，易引發(fā)諸多法律風(fēng)險。本文結(jié)合《公司法》《民法典》及司法實踐，系統(tǒng)分析代持風(fēng)險，并提供可操作的協(xié)議模板。二、公司股份代持的核心法律風(fēng)險（一）實際出資人（隱名股東）的風(fēng)險1.顯名障礙風(fēng)險：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡稱《公司法解釋三》）第二十四條第二款，實際出資人請求公司變更股東、辦理顯名登記的，需經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意。若其他股東拒絕同意，實際出資人無法直接成為顯名股東，只能通過代持協(xié)議向顯名股東主張投資權(quán)益。2.股權(quán)被擅自處分風(fēng)險：顯名股東作為工商登記的股東，有權(quán)對外處分股權(quán)（如轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押）。根據(jù)《公司法解釋三》第二十五條第一款，若第三人善意（不知情）、支付合理對價并辦理了登記，實際出資人無法主張?zhí)幏中袨闊o效，只能要求顯名股東賠償損失。3.投資收益無法實現(xiàn)風(fēng)險：若顯名股東拒絕向?qū)嶋H出資人轉(zhuǎn)付分紅、股息或股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，實際出資人需通過訴訟主張權(quán)利，但需承擔(dān)舉證責(zé)任（如證明代持關(guān)系、出資事實、收益金額）。4.代持協(xié)議無效風(fēng)險：若代持目的違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定（如公務(wù)員規(guī)避《公務(wù)員法》禁止經(jīng)商的規(guī)定，或外商投資企業(yè)規(guī)避《外商投資法》的準入限制），根據(jù)《民法典》第一百五十三條，代持協(xié)議可能被認定無效，實際出資人無法主張股權(quán)或投資收益。（二）名義出資人（顯名股東）的風(fēng)險1.出資義務(wù)承擔(dān)風(fēng)險：根據(jù)《公司法解釋三》第二十六條第一款，公司債權(quán)人可要求顯名股東對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠郑谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。顯名股東不得以“僅為名義股東”為由抗辯，只能在承擔(dān)責(zé)任后向?qū)嶋H出資人追償。若實際出資人無清償能力，顯名股東將面臨損失。2.股權(quán)被強制執(zhí)行風(fēng)險：若顯名股東自身負有債務(wù)，其名下的代持股權(quán)可能被法院強制執(zhí)行。實際出資人雖可提出執(zhí)行異議，但需證明代持關(guān)系及出資事實，若證據(jù)不足，異議可能被駁回。3.稅務(wù)風(fēng)險：顯名股東作為登記股東，需承擔(dān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、分紅等環(huán)節(jié)的稅務(wù)義務(wù)（如個人所得稅、企業(yè)所得稅）。若實際出資人未及時承擔(dān)稅款，顯名股東可能被稅務(wù)機關(guān)追繳稅款及滯納金。（三）目標公司的風(fēng)險1.股權(quán)結(jié)構(gòu)混亂風(fēng)險：代持關(guān)系未披露可能導(dǎo)致公司股東名冊與實際股權(quán)結(jié)構(gòu)不一致，影響公司治理（如股東會決議的有效性、股權(quán)比例的確認）。2.隱名股東主張權(quán)利風(fēng)險：若實際出資人直接向公司主張股東權(quán)利（如知情權(quán)、表決權(quán)），可能引發(fā)公司與顯名股東、實際出資人的糾紛，影響公司正常運營。（四）第三人的風(fēng)險1.善意第三人保護風(fēng)險：若顯名股東擅自轉(zhuǎn)讓代持股權(quán)，善意第三人（不知情且支付合理對價）可依據(jù)《民法典》第三百一十一條的善意取得制度取得股權(quán)，實際出資人無法對抗。2.債權(quán)人利益受損風(fēng)險：若公司債務(wù)無法清償，債權(quán)人可能因顯名股東未履行出資義務(wù)而要求其承擔(dān)責(zé)任，增加債權(quán)人的追償成本。三、公司股份代持協(xié)議模板（附關(guān)鍵條款解讀）（一）協(xié)議主體與鑒于條款【模板條款】>甲方（實際出資人）：______________________>身份證號/統(tǒng)一社會信用代碼：______________________>地址：______________________>>乙方（顯名股東）：______________________>身份證號/統(tǒng)一社會信用代碼：______________________>地址：______________________>>鑒于：>1.目標公司為XX有限公司（以下簡稱“目標公司”），注冊資本為XX元，住所地為______________________；>2.甲方擬向目標公司出資XX元（大寫：XX），占目標公司注冊資本的XX%；>3.甲方因______________________（如身份限制、隱私保護）原因，委托乙方作為名義股東代持上述股權(quán)，乙方同意接受委托。【解讀】明確雙方主體信息（自然人需身份證號，法人需統(tǒng)一社會信用代碼）；說明目標公司基本情況（名稱、注冊資本、住所地）；闡述代持的原因（需合法，避免因“規(guī)避法律”導(dǎo)致協(xié)議無效）。（二）代持標的與期限【模板條款】>1.代持標的：甲方委托乙方代持的股權(quán)為目標公司的XX股股份，占目標公司注冊資本的XX%，對應(yīng)出資額為XX元（大寫：XX）。>2.代持期限：自本協(xié)議生效之日起至______年______月______日止；或至甲方要求顯名且符合本協(xié)議約定的顯名條件之日止（可選擇固定期限或彈性期限）。>3.出資義務(wù)：甲方應(yīng)于______年______月______日前將出資款XX元支付至目標公司賬戶（或乙方指定賬戶，需注明“代甲方出資”），乙方應(yīng)配合甲方完成出資驗資及工商登記?！窘庾x】明確代持股權(quán)的具體信息（數(shù)量、比例、出資額），避免歧義；代持期限可根據(jù)實際情況選擇（固定期限需明確截止日期，彈性期限需關(guān)聯(lián)顯名條件）；強調(diào)甲方的出資義務(wù)及支付方式，避免后續(xù)出資糾紛。（三）雙方權(quán)利義務(wù)【模板條款】>1.甲方的權(quán)利與義務(wù)>（1）權(quán)利：>①有權(quán)收取代持股權(quán)對應(yīng)的分紅、股息、股權(quán)轉(zhuǎn)讓款等投資收益；>②有權(quán)了解目標公司的經(jīng)營狀況，要求乙方提供財務(wù)報表、股東會決議等文件；>③有權(quán)在符合本協(xié)議約定的條件下，要求乙方配合辦理顯名登記。>（2）義務(wù)：>①按時履行出資義務(wù)，不得要求乙方承擔(dān)出資責(zé)任；>②不得干預(yù)乙方作為顯名股東的正常經(jīng)營決策（除非雙方另有約定）；>③承擔(dān)代持股權(quán)對應(yīng)的稅務(wù)義務(wù)（如分紅個稅、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅）。>>2.乙方的權(quán)利與義務(wù)>（1）權(quán)利：>①有權(quán)要求甲方承擔(dān)代持期間的合理費用（如工商登記費、律師費）；>②有權(quán)在承擔(dān)出資責(zé)任或賠償責(zé)任后，向甲方追償。>（2）義務(wù)：>①未經(jīng)甲方書面同意，不得轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、贈與或處分代持股權(quán)；>②應(yīng)及時向甲方轉(zhuǎn)付代持股權(quán)的投資收益（收到后3個工作日內(nèi)）；>③應(yīng)配合甲方辦理顯名登記，提供必要的文件（如股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議）；>④不得利用顯名股東身份損害甲方或目標公司的利益。【解讀】明確甲方的核心權(quán)利（收益權(quán)、知情權(quán)、顯名權(quán)）及義務(wù)（出資、不干預(yù)經(jīng)營）；限制乙方的處分權(quán)（需甲方書面同意），避免股權(quán)被擅自處分；約定收益轉(zhuǎn)付的期限（如3個工作日），確保甲方及時獲得收益；規(guī)定乙方的追償權(quán)（如承擔(dān)出資責(zé)任后向甲方追償），保護顯名股東利益。（四）顯名化程序【模板條款】>1.顯名條件：>（1）甲方書面提出顯名要求；>（2）目標公司其他股東過半數(shù)同意（需提供書面同意函）；>（3）甲方已履行全部出資義務(wù)；>（4）不存在本協(xié)議約定的禁止顯名情形（如代持期限未屆滿）。>2.顯名流程：>（1）甲方應(yīng)提前30日向乙方發(fā)出書面顯名通知，說明顯名的具體要求；>（2）乙方應(yīng)在收到通知后15日內(nèi)，協(xié)助甲方取得目標公司其他股東的書面同意；>（3）雙方應(yīng)在取得同意后10日內(nèi)，簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》（若需），并辦理工商變更登記手續(xù)；>（4）工商登記完成后，本協(xié)議終止，乙方不再享有顯名股東權(quán)利?！窘庾x】明確顯名的條件（需符合《公司法解釋三》第二十四條第二款的規(guī)定，即其他股東過半數(shù)同意）；約定顯名的流程（通知、取得同意、簽訂協(xié)議、變更登記），確保程序合法；規(guī)定時間節(jié)點（如30日通知、15日取得同意），避免拖延。（五）保密條款【模板條款】>雙方應(yīng)對本協(xié)議的內(nèi)容、代持關(guān)系及甲方的身份信息嚴格保密，不得向任何第三方泄露（包括目標公司其他股東，除非取得甲方書面同意）。若因一方泄露導(dǎo)致對方損失，泄露方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任（包括律師費、訴訟費等）?！窘庾x】強調(diào)保密義務(wù)的范圍（協(xié)議內(nèi)容、代持關(guān)系、甲方身份）；規(guī)定泄露的賠償責(zé)任，保護甲方的隱私及商業(yè)秘密。（六）違約責(zé)任【模板條款】>1.若乙方未經(jīng)甲方書面同意，擅自處分代持股權(quán)（包括轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、贈與等），乙方應(yīng)向甲方賠償因此遭受的全部損失（包括股權(quán)價值損失、律師費、訴訟費等）；>2.若甲方未按時履行出資義務(wù)，導(dǎo)致乙方承擔(dān)出資責(zé)任的，甲方應(yīng)向乙方支付出資額的XX%作為違約金，并賠償乙方的損失；>3.若乙方未及時轉(zhuǎn)付投資收益，每逾期一日，應(yīng)按未付金額的XX‰向甲方支付違約金；>4.若一方違反保密義務(wù)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц禭X元作為違約金，并賠償因此造成的損失?！窘庾x】針對主要風(fēng)險（擅自處分、未出資、未轉(zhuǎn)付收益、泄露秘密）約定違約責(zé)任；違約金比例應(yīng)合理（如逾期轉(zhuǎn)付收益的違約金可約定每日0.5‰-1‰）；明確損失范圍（包括律師費、訴訟費等），避免后續(xù)爭議。（七）爭議解決與其他條款【模板條款】>1.爭議解決：本協(xié)議履行過程中發(fā)生的爭議，由雙方協(xié)商解決；協(xié)商不成的，向甲方所在地有管轄權(quán)的人民法院起訴（或提交XX仲裁委員會仲裁，選擇其一）。>2.不可抗力：因不可抗力（如戰(zhàn)爭、自然災(zāi)害、政府行為）導(dǎo)致本協(xié)議無法履行的，雙方互不承擔(dān)責(zé)任，但應(yīng)及時通知對方并提供證明。>3.協(xié)議變更：本協(xié)議的變更需經(jīng)雙方書面同意。>4.生效條件：本協(xié)議自雙方簽字（或蓋章）之日起生效，一式兩份，雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。【解讀】爭議解決方式可選擇訴訟或仲裁（仲裁需明確仲裁委員會）；不可抗力條款避免因不可抗因素導(dǎo)致的責(zé)任；強調(diào)協(xié)議變更需書面同意，避免口頭變更引發(fā)爭議；明確生效條件（簽字/蓋章），確保協(xié)議的有效性。四、股份代持的實務(wù)操作建議1.保留出資證據(jù)：實際出資人應(yīng)保留向目標公司或顯名股東支付出資的轉(zhuǎn)賬記錄（注明“代甲方出資”）、出資證明書（目標公司出具，注明實際出資人）、銀行憑證等，證明出資事實。2.確認其他股東態(tài)度：在簽訂代持協(xié)議前，最好取得目標公司其他股東關(guān)于同意實際出資人未來顯名的書面聲明（如《股東同意函》），避免后續(xù)顯名時遇到障礙。3.定期核查股權(quán)狀態(tài)：顯名股東應(yīng)定期（如每季度）向?qū)嶋H出資人提供目標公司的股東名冊、工商登記信息，確保代持股權(quán)未被擅自處分。4.避免規(guī)避法律的代持：不要為了規(guī)避《公務(wù)員法》《外商投資法》《證券法》等強制性規(guī)定而進行代持（如公務(wù)員代持、外商規(guī)避準入限制），否則協(xié)議可能無效，實際出資人無法主張權(quán)利。5.咨詢專業(yè)律師：在簽訂代持協(xié)