第七章司法證明的一般方法是什么在我們了解了很多證據(jù)法上的概念之后，如什么是證據(jù)、什么是司法證明，就會(huì)必然涉及如何去證明的問(wèn)題，即司法證明的方法是什么、有哪些方法。采用什么樣的方法進(jìn)行司法證明，可以說(shuō)是證據(jù)法中，特別是司法證明實(shí)務(wù)操作過(guò)程中非常重要的問(wèn)題，因?yàn)樗鼪Q定了一個(gè)案件的結(jié)果是否確實(shí)可信?！白C明”這個(gè)詞匯，是我們現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常遇到的。無(wú)論是日常生活中的證明，還是數(shù)理化學(xué)習(xí)中的證明，與我們現(xiàn)在討論的司法證明，應(yīng)該說(shuō)是既有聯(lián)系又有區(qū)別——它們既有共性也必然存在各自的特點(diǎn)。司法活動(dòng)中的證明，概括起來(lái)有邏輯推理、司法認(rèn)知和推定這三種方法。引言一、證明方法的歷史發(fā)展（一）神證法在古代的時(shí)候，人們的認(rèn)識(shí)水平比較低，以人力來(lái)判斷案情的真?zhèn)问欠浅＠щy的，人們就借助于神的力量來(lái)查明和審判案件，這種方法被稱為“神證”，包括神誓和神判兩種方法。所謂神誓，就是讓雙方當(dāng)事人都對(duì)神發(fā)誓，以證明他說(shuō)的是真話。神判法又被稱為“神明裁判法”，就是通過(guò)讓當(dāng)事人接受某種以神的名義所進(jìn)行的肉體折磨或考驗(yàn)，來(lái)查明案件事實(shí)的方法。一、證明方法的歷史發(fā)展（二）人證法在以人證為主的查明案件事實(shí)的時(shí)代，當(dāng)事人特別是被告人的口供，無(wú)疑被認(rèn)為是最重要的證據(jù)。

以人證，包括證人的證言、被告人的口供、被害人的陳述等，作為查明案件事實(shí)的證據(jù)，相比于神證的方法，是一種歷史的進(jìn)步，但依然帶有野蠻的成分。因?yàn)椋逃嵄乒┍徽J(rèn)為是獲取口供的最有效手段，人們認(rèn)為，肉體的痛苦會(huì)迫使被告人說(shuō)出真相。（三）物證——科學(xué)證據(jù)到了近現(xiàn)代，以“物證”，也可以稱為“科學(xué)證據(jù)”為主的查明案件事實(shí)的偵查方法逐漸成為了主流。同時(shí)，這也形成了現(xiàn)代的司法證明的方法體系。二、邏輯推理的證明方法（一）什么是邏輯推理邏輯推理是司法證明中最基本的方法。一般來(lái)講，邏輯推理存在兩種推理進(jìn)程相反的種類，即演繹推理和歸納推理。（二）演繹推理

演繹推理是從一般到個(gè)別或者特殊的推理方式，即所謂的三段論。（三）歸納推理

歸納推理就是從個(gè)別到一般的推理方式。這是根據(jù)一類事物所包含的許多對(duì)象的情況，推出關(guān)于該類事物的整體性結(jié)論的推理。（四）反證與排除

上述演繹證明法和歸納證明法，都是司法證明中直接證明的方法。與直接證明方法相對(duì)的，還有間接證明的方法，包括反證和排除。三、司法認(rèn)知所謂司法認(rèn)知，是指法官對(duì)于有待認(rèn)定的事實(shí)，在審判中不待當(dāng)事人舉證，而直接予以確認(rèn)，作為判斷的依據(jù)。司法認(rèn)知的內(nèi)容都是一些可靠程度較高或當(dāng)事人沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)，不需當(dāng)事人舉證而直接由法官予以確認(rèn)，能夠大大提高司法證明的效率。具體的司法認(rèn)知包括如下這些方面：（一）眾所周知的事實(shí)（二）自然科學(xué)定律（三）國(guó)家機(jī)關(guān)公報(bào)的事實(shí)（四）生效的裁判、公證文書和行政行為確認(rèn)的事實(shí)（五）當(dāng)事人承認(rèn)的事實(shí)（六）其他明顯的、當(dāng)事人不能提出合理爭(zhēng)議的事實(shí)四、推定（一）什么是推定推定，是一個(gè)專門的法律術(shù)語(yǔ)，就是根據(jù)推斷來(lái)進(jìn)行判定的意思。推定是指根據(jù)兩個(gè)事實(shí)之間的一般聯(lián)系規(guī)律或者“常態(tài)聯(lián)系”，當(dāng)一個(gè)事實(shí)存在的時(shí)候，便可以認(rèn)定另外一個(gè)事實(shí)的存在。作為司法證明中常用的方法，推定有以下特點(diǎn)：1、推定本身并非證據(jù)，而是一種證明的方法。2、推定既要有前提事實(shí)，又要有推定事實(shí)。3、推定是允許當(dāng)事人舉證進(jìn)行反駁和推翻的。4、推定既可以依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行，又可以按照經(jīng)驗(yàn)法則實(shí)施。四、推定（二）立法推定和司法推定

根據(jù)推定是否由法律明確規(guī)定，我們可以把推定劃分為立法推定和司法推定。立法推定，就是被法律明文確定下來(lái)的推定，也可稱為法律上的推定和法律推定。即法律將一些事實(shí)之間的關(guān)系，通過(guò)條文固定下來(lái)，在司法證明時(shí)，事實(shí)裁判者在特定的基礎(chǔ)事實(shí)被證實(shí)后，就必須作出與之相聯(lián)系的推定事實(shí)存在的判定。司法推定，就是法官在訴訟活動(dòng)中，依據(jù)一定規(guī)則進(jìn)行的推定，又可稱為訴訟中的推定和事實(shí)上的推定。四、推定（三）可反駁的推定和不可反駁的推定

根據(jù)推定的效力，或者說(shuō)根據(jù)推定結(jié)論是否具有終局的法律性質(zhì)，可以把推定劃分為可反駁的推定和不可反駁的推定。一般來(lái)講，立法推定是不可反駁的推定，而司法推定是可反駁的推定。第八章如何取證“認(rèn)定案件事實(shí)，必須以證據(jù)為根據(jù)?！?010年7月1日施行的《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》第2條的這一規(guī)定在我國(guó)明確確立了證據(jù)裁判原則。而要將裁判建立在證據(jù)之上，就必須首先獲取并保全證據(jù)。換言之，獲取并保全證據(jù)，是證據(jù)在訴訟中發(fā)揮應(yīng)有證明作用的前置必要條件。本章探討了取證的基本概念及取證的意義，介紹了我國(guó)現(xiàn)行的取證規(guī)則和取證要求，講述了目前可行且常用的證據(jù)獲取方法，并闡述了固定、保管證據(jù)的意義及主要手段。引言一、何為取證（一）取證的概念“取證”，也稱為“收集證據(jù)”，是指為了查明案件事實(shí)，或者為了支持某一訴訟主張，有權(quán)從事證據(jù)調(diào)查活動(dòng)或證據(jù)收集活動(dòng)的人員依法尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取并固定、保管證據(jù)的專門性活動(dòng)。關(guān)于取證，有以下幾點(diǎn)需要明確：

1、取證主體：根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定，訴訟中的取證主體，是案件的監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官、訴訟雙方當(dāng)事人及其律師或代理人。

2、取證中的保全證據(jù)一、何為取證（二）取證的意義

訴訟證明由取證、舉證、質(zhì)證、認(rèn)證四個(gè)環(huán)節(jié)有機(jī)組成。從程序上看，取證無(wú)疑是舉證、質(zhì)證和認(rèn)證的基礎(chǔ)。而從實(shí)質(zhì)內(nèi)容來(lái)說(shuō)，雖完成了取證，但如若取證活動(dòng)存在問(wèn)題，如尋找、發(fā)現(xiàn)證據(jù)的手段不合法，所用的方法不科學(xué)，或者未能及時(shí)、得當(dāng)?shù)毓潭ㄏ嚓P(guān)證據(jù)，或者保管證據(jù)時(shí)未能針對(duì)證據(jù)的個(gè)體特點(diǎn)采用相應(yīng)的保管措施，致使證據(jù)烙上了不合法的“印痕”，致使證據(jù)遭到破壞進(jìn)而證明力下降或喪失證明力，那么隨后的舉證、質(zhì)證、認(rèn)證活動(dòng)也不可能達(dá)到應(yīng)有的目的。因此，取證是證據(jù)有效發(fā)揮證明作用的最為基礎(chǔ)而又必不可少的環(huán)節(jié)，對(duì)查明案件事實(shí)、公正處理案件，有著十分重要的意義。二、取證應(yīng)遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求（一）取證應(yīng)遵循的規(guī)則在我國(guó)《監(jiān)察法》《刑事訴訟法》《民事訴訟法》《行政訴訟法》及相關(guān)的各種司法解釋、部門規(guī)定等中，含有規(guī)范取證主體的取證活動(dòng)、起著規(guī)則之作用的規(guī)定。概括地說(shuō)，這些規(guī)則包括以下幾點(diǎn)：1、非監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官，不得運(yùn)用具有強(qiáng)制性的取證手段。2、在監(jiān)察調(diào)查及公訴案件中，監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官要同時(shí)尋找、發(fā)現(xiàn)并占有、固定、保管對(duì)犯罪嫌疑人有利和不利的各種證據(jù)。3、刑事案件中的犯罪嫌疑人、被告人沒(méi)有證明自己無(wú)罪的義務(wù)，但其有權(quán)利自行或委托律師或其他辯護(hù)人尋找、發(fā)現(xiàn)并獲得、保全對(duì)自己有利的證據(jù)。4、在公訴案件中，監(jiān)察官、偵查人員等依職權(quán)取證的主體，動(dòng)用某些取證手段時(shí)，必須嚴(yán)格依照法定程序辦理。二、取證應(yīng)遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求（一）取證應(yīng)遵循的規(guī)則5、辯護(hù)律師及其他辯護(hù)人取證，必須依法進(jìn)行。6、在民事訴訟或行政訴訟中，取證人員的取證活動(dòng)，也應(yīng)受到一定的法律約束。7、律師及其他訴訟代理人，均不得幫助當(dāng)事人作偽證等。8、取證人員應(yīng)優(yōu)先獲取原生證據(jù)，并適當(dāng)保全這些原生證據(jù)。9、行政訴訟中、民事訴訟中的取證人員，獲取的證人證言、現(xiàn)場(chǎng)筆錄等證據(jù)應(yīng)滿足法律的相關(guān)規(guī)定。二、取證應(yīng)遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求（二）取證應(yīng)滿足的要求取證時(shí)，除了應(yīng)遵循前述種種證據(jù)規(guī)則以外，還應(yīng)滿足如下基本要求。這些要求是司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，也是立法精神的具體體現(xiàn)。1、應(yīng)在第一時(shí)間取證。2、應(yīng)根據(jù)證據(jù)的存在、表現(xiàn)形式以及具體特點(diǎn)等，選擇科學(xué)合理而又可行的取證方法；必要時(shí)，可指派、聘請(qǐng)具有專門知識(shí)的人獲取并保全相應(yīng)的證據(jù)。3、應(yīng)圍繞案件的基本事實(shí)，全面、客觀地獲取各種證據(jù)。4、應(yīng)充分考慮各種可能性，深入、細(xì)致地獲取各種證據(jù)。5、應(yīng)保守相應(yīng)秘密。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)按照現(xiàn)行我國(guó)監(jiān)察法、刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法及相關(guān)司法解釋、部門規(guī)定等的規(guī)定，可用于尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)的主要方法如下：（一）詢問(wèn)詢問(wèn)是一種最為基本且最為常用的發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)的方法。偵查人員、公訴人員、審判人員、律師及其他訴訟代理人，甚至當(dāng)事人均可以使用之。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，詢問(wèn)可分為正式詢問(wèn)與非正式詢問(wèn)，走訪詢問(wèn)與傳喚詢問(wèn)，公開詢問(wèn)與秘密詢問(wèn)。（二）訊問(wèn)

相對(duì)于詢問(wèn)而言，訊問(wèn)有著明顯的強(qiáng)制性，是偵查人員、檢察官、法官，就刑事案件的事實(shí)，盤詰、查問(wèn)犯罪嫌疑人、被告人的一種言詞性調(diào)查活動(dòng)。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（三）辨認(rèn)

此處的辨認(rèn)是指：訴訟中，由取證人員安排、組織熟悉或了解客體特征的人，對(duì)與案件有關(guān)的客體進(jìn)行分辨、識(shí)別和再認(rèn)，以獲得能查明案件事實(shí)的各種信息的活動(dòng)。（四）搜查

搜查，指為了獲取證據(jù)、查獲犯罪嫌疑人，偵查人員依照法律的授權(quán)而對(duì)特定人身、物體或處所進(jìn)行搜索、檢查的活動(dòng)。

三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（五）勘驗(yàn)、檢查

為了發(fā)現(xiàn)、獲得證據(jù)，了解相關(guān)情況，監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官實(shí)地查驗(yàn)、勘測(cè)、檢驗(yàn)與案件有關(guān)的場(chǎng)所、物品、尸體的活動(dòng)，稱為勘驗(yàn)。而為了查明案情，確定人的體態(tài)特征、生理狀態(tài)、損傷情況，監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官實(shí)際查看、檢測(cè)、檢驗(yàn)犯罪嫌疑人、被害人的活動(dòng)，稱為檢查。（六）實(shí)驗(yàn)

為了證明某一理論、假設(shè)的正確性，或者為了認(rèn)識(shí)某一客體在特殊條件下的本質(zhì)及發(fā)展規(guī)律，所進(jìn)行的操作或活動(dòng)即是實(shí)驗(yàn)。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（七）鑒定

鑒定，指具有專門知識(shí)的人，依照其職權(quán)，或接受聘請(qǐng)、委托，為解決案件中的一些專門性問(wèn)題，而對(duì)相關(guān)材料進(jìn)行分析、檢驗(yàn)、鑒別，進(jìn)而給出結(jié)論的一種活動(dòng)。（八）查封、扣押凍結(jié)

查封、扣押、凍結(jié)，是針對(duì)涉案的財(cái)物、文件等而采取的具有一定強(qiáng)制性的取證措施。其中，查封是針對(duì)不便移動(dòng)、難以移動(dòng)的“不動(dòng)產(chǎn)”或“空間”“場(chǎng)所”而言的，指就地封存相關(guān)標(biāo)的，如查封房屋。扣押主要是針對(duì)可隨案移送的“動(dòng)產(chǎn)”而言的，也可針對(duì)郵件、電報(bào)等，即扣留并保管能證明案件相關(guān)事實(shí)的標(biāo)的物。凍結(jié)主要針對(duì)金融等機(jī)構(gòu)儲(chǔ)存的財(cái)產(chǎn)權(quán)利憑證，如匯款、存款、債券、股票、基金份額等，目的是限制其流動(dòng)以便發(fā)揮