HR最新法律風險防范操作實務(wù)——從如何應(yīng)對?勞動合同法?談起左祥琦勞動法律體系框架

勞動法勞動合同法勞動基準法社會保障法安全生產(chǎn)法勞動爭議處理法其他相關(guān)法律勞動合同法的立法宗旨及趨勢立法宗旨：1、標準訂立履行、變更、解除和終止勞動合同的行為2、構(gòu)建和開展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系3、保護勞動者的合法權(quán)益立法趨勢：1、傾斜立法：保護勞動者權(quán)益2、加重企業(yè)違法本錢勞動合同的特點A、是要式合同

第七條用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。建立勞動關(guān)系應(yīng)當辦理用工手續(xù)，訂立書面勞動合同。B、具有諾誠性

第十六條……勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。

C、具有隸屬性

勞動者應(yīng)當完成勞動任務(wù)，遵守勞動紀律和企業(yè)規(guī)章制度D、具有人身性

第三十條……勞動者本人應(yīng)當實際從事勞動合同約定的工作。締結(jié)勞動合同過程中的知情權(quán)1、勞動者的知情權(quán)“第十條用人單位訂立勞動合同時，應(yīng)當如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、平安生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者希望了解的與勞動合同直接相關(guān)的其他情況；〞2、用人單位的知情權(quán)“用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的根本情況，勞動者應(yīng)當如實說明。〞招聘中常見的就業(yè)歧視〔1〕性別歧視〔2〕民族歧視〔3〕其他各類歧視，如血型、地域等歧視

員工入職體檢與錄用通知中的法律問題〔1〕不要無視錄用前的體檢〔2〕體檢結(jié)果與錄用通知〔3〕附生效條件的勞動合同

企業(yè)規(guī)章制度的制定程序－〔現(xiàn)行的〕勞動合同法〔草案〕對企業(yè)規(guī)章制度的要求勞動合同期限及無固定期合同的訂立(現(xiàn)行的)一、勞動合同期限分為：〔1〕有固定期限；〔2〕無固定期限；〔3〕以完成一定工作為期限。二、無固定期合同的訂立：根據(jù)?勞動法?第二十條中關(guān)于“勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當事人雙方同意延續(xù)勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應(yīng)當訂立無固定期限的勞動合同。〞的規(guī)定，可以得出的結(jié)論是，在以下三個條件同時滿足時，企業(yè)才必須與職工續(xù)簽無固定期合同：〔1〕勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上；〔2〕企業(yè)同意與職工續(xù)簽勞動合同；〔3〕勞動者提出訂立無固定期限合同的要求。勞動合同法〔草案〕對無固定期合同的規(guī)定

第十四條無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無合同終止時間的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以簽訂無固定期限勞動合同。有以下情形之一，勞動者提出續(xù)簽勞動合同的，應(yīng)當簽訂無固定期限勞動合同：〔一〕續(xù)延勞動合同時，勞動者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年以上的；〔二〕用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新簽訂勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年或者距法定退休年齡在十年以內(nèi)的；〔三〕連續(xù)簽訂兩次固定期限勞動合同后續(xù)簽的。勞動合同法〔草案〕對以完成一定工作任務(wù)為期限的合同所做的規(guī)定第十五條以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同終止條件的勞動合同。有以下情形之一的，用人單位與勞動者可以簽訂以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同：〔一〕以完成單項工作任務(wù)為期限的勞動合同；〔二〕以工程承包方式完成承包任務(wù)的勞動合同；〔三〕因季節(jié)原因臨時用工的勞動合同；〔四〕其他雙方約定的以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。培訓協(xié)議及員工違約賠償問題1、培訓費用的界定2、培訓效勞期與勞動合同期的沖突3、違約行為的界定勞動合同法〔草案〕對試用期的規(guī)定

第二十條勞動合同期限缺乏一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上三年以下的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。勞動合同僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。第二十一條勞動者在試用期的工資不得低于同崗位最低工資或者勞動合同約定工資的百分之八十。第二十二條在試用期中，除有證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當向勞動者說明理由。各地對勞動者承擔勞動合同違約金的幾種不同現(xiàn)狀——〔現(xiàn)行的〕〔一〕允許違約金可以自由約定〔二〕雖然允許給勞動者設(shè)定違約金，但規(guī)定了違約金的上限?！踩硣栏裣拗朴萌藛挝唤o勞動者設(shè)定違約金新法將嚴格限制合同違約金的設(shè)定〔草案〕規(guī)定：用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔的違約金。但以下兩種情形除外〔即：僅有以下兩種情況可以給勞動者設(shè)定違約金〕：1、單位出資培訓并與接受培訓的員工約定效勞期后，員工違反效勞期約定的，可以設(shè)定違約金。2、勞動者違反競業(yè)限制約定的，可以設(shè)定違約金。勞動合同的“解除〞與“終止〞勞動合同的“解除〞與“終止〞兩個概念之間的異同：

1、相同點：均意味著企業(yè)與員工之間的勞動關(guān)系結(jié)束

2、區(qū)別：“解除〞→合同履行中途結(jié)束勞動關(guān)系〔不完好狀態(tài)〕“終止〞→合同履行完畢正常結(jié)束勞動關(guān)系〔屬于完好狀態(tài)〕

解除勞動合同的類型合意解除

單方解除

勞動者單方解除預(yù)告解除即時解除

用人單位單方解除過錯性解除非過錯解除裁員

?勞動合同法〔草案〕?第三十九條：勞動者有以下情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：〔一〕在試用期間被證明不符合錄用條件的；〔二〕嚴重違反用人單位的規(guī)章制度，按照用人單位的規(guī)章制度應(yīng)當解除勞動合同的；〔三〕嚴重失職，營私舞弊，給用人單位的利益造成重大損害的；〔四〕勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成工作任務(wù)造成嚴重影響，經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；〔五〕被依法追究刑事責任的。勞動合同的過錯性解除?勞動法?第二十五條：

勞動者有以下情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：〔一〕在試用期間被證明不符合錄用條件的；〔二〕嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的；〔三〕嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；〔四〕被依法追究刑事責任的。比照：違紀解除勞動合同A、證明勞動者作出違紀行為的證據(jù)B、違紀解除勞動合同的依據(jù)——勞動紀律或規(guī)章制度的明確規(guī)定C、解除合同的程序要合法勞動合同法〔草案〕對企業(yè)單方解除合同的程序規(guī)定第四十三條用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當事先將理由通知工會。工會認為不適當?shù)模袡?quán)提出意見。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。勞動合同法草案給單位違法解除合同設(shè)定的賠償標準第四十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當依照經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金；用人單位支付賠償金后，勞動合同終止。?勞動合同法〔草案〕?第四十條：有以下情形之一的，用人單位在提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：〔一〕勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，且未能就變更勞動合同與用人單位協(xié)商一致的；〔二〕勞動者被證明不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；〔三〕勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。勞動合同的非過錯解除

?勞動法?第二十六條：有以下情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但是應(yīng)當提前三十日以書面形式通知勞動者本人：〔一〕勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；〔二〕勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；〔三〕勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。比照：

裁員?勞動合同法〔草案〕?第四十一條：有以下情形之一，致使勞動合同無法履行，需要裁減人員二十人以上或者裁減缺乏二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位應(yīng)當提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：〔一〕依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；〔二〕生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；〔三〕因防治污染搬遷的；〔四〕其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。比照：?勞動法?第二十七條：用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難，確需裁減人員的，應(yīng)當提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動行政部門報告后，可以裁減人員。用人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當優(yōu)先錄用被裁減的人員。局部群體的限制解除?勞動合同法〔草案〕?第四十二條規(guī)定：勞動者有以下情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：〔一〕從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；〔二〕患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者局部喪失勞動能力的；〔三〕患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；〔四〕女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；〔五〕在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡缺乏五年的；〔六〕法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。比照：?勞動法?第二十九條：

勞動者有以下情形之一的，用人單位不得依據(jù)本法第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同：〔一〕患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者局部喪失勞動能力的；〔二〕患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；〔三〕女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；〔四〕法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。解除勞動合同的經(jīng)濟補償解除合同類型時間要求補償金過錯性解除隨時不支付補償非過錯性解除提前30天通知支付補償金裁員提前30天通知支付補償金協(xié)商解除勞動合同（由企業(yè)提議）隨時支付補償金勞動者預(yù)告解除合同勞動合同法〔草案〕第三十八條：勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)可以隨時告知用人單位解除勞動合同。

比照：?勞動法?第三十一條：勞動者解除勞動合同，應(yīng)當提前三十日以書面形式通知用人單位。

比照：?勞動法?第三十二條：有以下情形之一的，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同：〔一〕在試用期內(nèi)的；〔二〕用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的；〔三〕用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。勞動合同需續(xù)延的情形勞動合同法〔草案〕第四十五條：

勞動合同期滿或者勞動合同約定的終止條件出現(xiàn)，但是有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動合同應(yīng)當續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。勞務(wù)派遣員工的勞動合同簽訂勞動合同法〔草案〕第五十七條：勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬，在無工作期間不得低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動報酬。勞動合同到期后，無本法第三十九條、第四十條規(guī)定情形的，應(yīng)當續(xù)簽勞動合同。

使用勞務(wù)派遣應(yīng)注意的幾個問題

1、弄清本單位使用勞務(wù)派遣的目的

2、使用勞務(wù)派遣帶來的本錢轉(zhuǎn)換關(guān)系3、派遣合同的簽署與派遣效勞質(zhì)量勞動合同法〔草案〕有關(guān)非全日制用工的規(guī)定第六十七條非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。第六十八條非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議。從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位簽訂勞動合同；但是，后簽訂的勞動合同不得影響或者損害先簽訂勞動合同的權(quán)利和義務(wù)。第六十九條非全日制用工不得約定試用期。第七十條雙方當事人任何一方均可隨時通知對方終止用工。終止用工不支付經(jīng)濟補償。第七十一條非全日制用工勞動報酬結(jié)算周期最長不得超過十五日。保密協(xié)議與競業(yè)限制

勞動合同法〔草案〕第二十四條：用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。對負有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。有關(guān)競業(yè)限制的操作問題

1、協(xié)議訂立的時間2、訂立對象確實定3、競業(yè)限制補償金與限制期限的法律規(guī)定4、離職時企業(yè)不要求員工履行約定競業(yè)限制義務(wù)的處理方法5、員工違約證據(jù)的獲取

三種工時制度：1、標準工時制2、不定時工時制3、綜合計算工時制不同工時制度的運用與減少加班本錢

1、標準工時制：勞動者每日工作時間不超過八小時，平均每周工作時間不超過四十小時的工作時間制度。

2、不定時工作制：經(jīng)批準實行不定時工作制的職工，不受勞動法第四十一條規(guī)定的日延長工作時間標準和月延長工作時間標準的