法律基礎(chǔ)知識講座考核復(fù)習(xí)內(nèi)容概要一、凡事預(yù)則立、不預(yù)則廢，先小人、后君子，有約在先好辦事。何為合同？合同即契約、協(xié)議：《合同法》第2條：合同是指平等主體（自然人、法人或其他主體）之間設(shè)立、變更終止民事權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系的協(xié)議。主要表現(xiàn)形式為：書面（要式）、口頭（非要式）。二、合同的重要基本原則：平等原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則、合同自由原則。合同的五大基本原則貫穿于整個合同，如果把合同法比作建筑物，那合同的基本原則不是棟梁、也不是磚瓦，而是棟梁、磚瓦組成后體現(xiàn)該建筑物的風(fēng)格。1.平等原則：合同法第3條：合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給對方。2.公平原則：合同法第五條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù)。3.誠實信用原則（法律界也稱之為帝王條款原因大致為：該原則貫穿于民事立法、司法、審判始終且必須遵循的原則）：合同法第6條：當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。4.公序良俗原則：合同法第7條：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)次序，損害社會公共利益。5.合同自由原則：其實是“相對自由原則”：法律允許范圍內(nèi)的自由（例）：賣淫嫖娼合同、小產(chǎn)權(quán)房買賣合同等，因為合同本身違法所以就得不到法律保護(hù)?！昂贤杂伞钡谋憩F(xiàn)形式：訂不訂的自由、及誰定的自由、內(nèi)容約定的自由（但需合法）、變更解除方式的自由等等。三、合同訂立、履行中的法律風(fēng)險及應(yīng)對1.合同的訂立：你有資格嗎（主體是否真實合法，是否具有相應(yīng)資質(zhì)）？期限是否明確，權(quán)利義務(wù)是否對等，訂立合同目的是否合法，合同有無無效、可撤銷情形等。2.難點：分公司/子公司、分支機(jī)構(gòu)、辦事處（內(nèi)部附屬機(jī)構(gòu)）？3.對營業(yè)執(zhí)照如何審查：經(jīng)營期限、經(jīng)營范圍、檢等信息。對特殊特種行業(yè)資質(zhì)對方相關(guān)人員是否具有相應(yīng)資質(zhì)。4.初期簡單的審查核對辦法：公安局身份信息相應(yīng)網(wǎng)站查詢核“全國企業(yè)信息公示系統(tǒng)”/“全國組織機(jī)構(gòu)代碼查詢網(wǎng)”。5.簽訂合同時我們應(yīng)該保留什么合同必要信息？（1）相對人是自然人的：身份證復(fù)印件。（2）相對人是企業(yè)的：營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件、組織機(jī)構(gòu)代碼證復(fù)印件、法定代表人身份證復(fù)印件、法定代表人身份證明。（3）如存在保證人的還需保留保證人基本信息，保證財產(chǎn)信息。6.對保證人的注意事項：保證人必須具有民事權(quán)利能力、償還能力?！霸瓌t上國家機(jī)關(guān)”、學(xué)校、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位不能作為保證人。未授權(quán)的企業(yè)分支機(jī)構(gòu)、部門不能作為保證人。7.對受托人代訂立合同的代理人的注意事項：委托手續(xù)損是否真實合法、是否超出代理權(quán)限。8.表見代理：我國《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?.應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同：融資租賃合同、建設(shè)工程合同、保證合同、抵押合同等等。采用書面才能有據(jù)可依。注意：定金必須采用書面。10.依據(jù)相關(guān)規(guī)定或合同明確加蓋公章生效的：稅務(wù)章？財務(wù)章？部門章？老總自己的印章或簽字？11.從合同內(nèi)容上講需要注意的事項：交易內(nèi)容是否明確、具體可識別？附件內(nèi)容是否明確，及正本是否沖突？權(quán)利義務(wù)約定及違約責(zé)任是否明確可識別？合同名稱及內(nèi)容是否一致？12.無效合同：A、欺詐脅迫手段損害國家利益的無效、惡意串通損害國家利益無效、以合法形式掩蓋非法目的無效;D、違反社會公共利益、違反法律強(qiáng)制規(guī)定的無效。13.收款、付款法律風(fēng)險防范：合同在履行過程中，必然會出現(xiàn)收款、付款動作，為此企業(yè)應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：A、所出具的發(fā)票信息是否同對方所提供的信息一致；B、所填寫的金額大小寫是否一致；C、應(yīng)當(dāng)及時提醒對方付款，特別是付款期限長的合同；D、如果未收款而先提供收據(jù)一定要在收據(jù)上注明貨款未支付等字樣，以免產(chǎn)生糾紛。14.合同履行中行使抗辯權(quán)的法律風(fēng)險抗辯權(quán)：民法中抗辯權(quán)大致分為：同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)三種。（1）同時履行抗辯權(quán)：《合同法》第六十六條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。（2）先履行抗辯權(quán)：《合同法》第六十七條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（3）不安抗辯權(quán)：《合同法》第六十八條：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。15.違約金定金：只能二選一，不可并用；數(shù)額有強(qiáng)制規(guī)定定金不超過合同標(biāo)的20%《合同法》第90條：定金合同必須采用書面形式。違約金約定不超過合同標(biāo)的的30%。16.合同的解除：法定解除、約定解除、協(xié)商解除。（1）法定解除：合同法94條：有下列情形之一的，當(dāng)事人才可以解除合同：A、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；B、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；C、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；D、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）約定解除：即合同當(dāng)事人事先在合同中明確約定某種情形出現(xiàn)，合同解除。（3）協(xié)商解除：合同訂立后履行完畢前，合同當(dāng)事人對合同的解除達(dá)成一致的解除情形。17.不可抗力（不能預(yù)見、不能避免、不能克服）什么是不可抗力？我國《民法通則》第一百五十三條規(guī)定，不可抗力是指當(dāng)事人不能預(yù)見，不能避免并不能克服的客觀情況。我國《合同法》第一百一十七條第二款沿襲了此規(guī)定。理論上通常認(rèn)為不可抗力包括：（１）重大的自然災(zāi)害。如重大的地震、海嘯、臺風(fēng)、海浪、洪水、蝗災(zāi)、風(fēng)暴、冰雹、沙塵暴、火山爆發(fā)、山體滑坡、雪崩、泥石流等。（２）重大的社會非正常事件。（３）有些情況下，政府行為對民事當(dāng)事人民事活動的影響，類似于不可抗力，應(yīng)當(dāng)比照不可抗力處理。18.擔(dān)保:為保障債權(quán)實現(xiàn)而采取的保證、抵押等行為。如甲向銀行借款，乙為甲提供擔(dān)保，保證在規(guī)定期內(nèi)甲履行還款義務(wù)，一旦甲不履行義務(wù)時，乙予以履行。（1）一般保證：指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。一般保證的保證人的這一權(quán)利，我們通常稱之為“先訴抗辯權(quán)”。（2）連帶保證：指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人及債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。（3）哪些主體強(qiáng)制不得作為保證主體？原則上國家機(jī)關(guān)、學(xué)校、醫(yī)院、企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)職能部門不能作為保證人提供擔(dān)保。（4）《擔(dān)保法》第19條規(guī)定：當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。19.代位權(quán)：代位權(quán)是指在債務(wù)人怠于行使自己的權(quán)利，可能損害債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為了保全其債權(quán)，得以自己的名義代債務(wù)人行使其到期債務(wù)的權(quán)利。20.撤銷權(quán)又稱廢罷訴權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人進(jìn)行的減少其財產(chǎn)的處分行為可能損害債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人享有的為保全其債權(quán)而請求法院撤銷債務(wù)人該處分行為的利。21.違約（1）違約及違約種類？違約即一方當(dāng)事人違反合同約定或法律規(guī)定導(dǎo)致合同履行不能一般分為：A一般違約（并不影響合同繼續(xù)履行）B根本違約（導(dǎo)致合同不能履行）兩種。（2）違約可能承擔(dān)的責(zé)任有哪些？繼續(xù)履行（承擔(dān)責(zé)任）、解除合同（承擔(dān)責(zé)任）、賠償損失、沒收定金、承擔(dān)違約金或雙倍返還定金等。22、爭議解決的約定仲裁訴訟：二者選其一，不可同時選擇，兩者程序不同（仲裁為一局終裁，而訴訟則為二審終審制）。四、企業(yè)印章的認(rèn)識及注意事項1.印章的感官認(rèn)識：國務(wù)院頒發(fā)得《中華人民共和國國務(wù)院關(guān)于國家機(jī)關(guān)印章的規(guī)定》對其他各級政府和機(jī)關(guān)的印章樣式也做出了規(guī)定，全國的公章全都統(tǒng)一改為圓形。2、公司印章（公章）的性質(zhì)：始于公司的產(chǎn)生、終于公司的消滅，對外代表公司行為。3.印章的作用：（1）確認(rèn)法律關(guān)系的作用；（2）證明法律關(guān)系主體的作用;（3）識別行為主體的作用;(4)表明代理權(quán)限的作用。4、現(xiàn)實生活中使用印章不當(dāng)較易引發(fā)糾紛的形式（1）、應(yīng)蓋不蓋（2）、蓋而不當(dāng)（3）、全而無權(quán)（4）、預(yù)先蓋章（5）、私蓋印章（6）、盜蓋印章（7）、私刻印章（8）、借蓋章。5、印章使用管理基本職責(zé)：（1）、審查資格（2）、審查程序和流程（3）、審查格式和形式（4）、審查意見和簽名（5）、重點審查意見和簽名是否有瑕疵（6）、登記備案（7）、監(jiān)督管理（8）、信息反饋（9）、特殊或緊急情況的處理6.公司在開展民事活動中應(yīng)當(dāng)對應(yīng)相應(yīng)的印章：（1）凡屬以企業(yè)名義對外發(fā)文、開具介紹信、報送報表等律需要加蓋公司法人公章。（2）凡屬企業(yè)內(nèi)部行文、通知等，使用公司內(nèi)部印章。（3）凡屬部門及公司、部門及部門業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的工作文件等，加蓋部門印章。（4）凡屬經(jīng)營類的合同、協(xié)議等文本，一般使用企業(yè)合同專用章或企業(yè)法人公章。（5）凡屬財務(wù)會計業(yè)務(wù)的，用財務(wù)專用章。7.私章及簽名的法律效力（1）私章、簽名在一般情況下只代表個人；（2）在職務(wù)行為中代表公司。8.偽造印章的刑事責(zé)任第二百八十條偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)的公文、證件、印章的，處三以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處三以上十以下有期徒刑。偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的印章的，處三以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。五、現(xiàn)代商事活動的主體1.商個人：自然人、個體工商戶、農(nóng)村家庭聯(lián)產(chǎn)承包戶。2.商法人：企業(yè)（公司、非公司企業(yè)）、機(jī)關(guān)、事業(yè)。3.商合伙：一般合伙、合伙企業(yè)。六、一般情況下公司/出資人/股東承擔(dān)責(zé)任的形式？1.公司以其全部財產(chǎn)對外承擔(dān)無限責(zé)任，直至破產(chǎn)。2.出資人/股東以自身對公司出資/股份，對外承擔(dān)責(zé)任。七、公司3、：在""中國境內(nèi)設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。具有人、資兩和的特點。4、股份公司：指""公司資本為股份所組成的公司，""股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任的""企業(yè)法人。僅僅是資本的聚集，不具有人和性質(zhì)。5.關(guān)聯(lián)企業(yè)，是指及其他企業(yè)之間存在直接或""間接控制關(guān)系或""重大影響關(guān)系的企業(yè)。6.通常意義上對關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定：（1）相互間直接或者間接持有其中一方的股份總和達(dá)到25%或以上的;（2）直接或間接同為第三者所擁有或控制股份達(dá)到25%或以上的;（3）企業(yè)及另一企業(yè)(獨立金融機(jī)構(gòu)除外)之間借貸資金占企業(yè)實收資本50%或以上，或企業(yè)借貸資金總額的10%是由另一企業(yè)獨立金融機(jī)構(gòu)除外擔(dān)保的;（4）企業(yè)的董事或經(jīng)理等高級管理人員一半以上或有一名常務(wù)董事是由另一企業(yè)所委派的;（5）企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須由另一企業(yè)提供的特許權(quán)利(包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等)才能正常進(jìn)行的;（6）企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營購進(jìn)原材料、零配件等(包括價格及交易條件等)是由另一企業(yè)所控制或供應(yīng)的;（7）企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品或商品的銷售(包括價格及交易條件等)是由另一企業(yè)所控制;對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、交易具有實際控制的其他利益上相關(guān)聯(lián)的關(guān)系，包括家庭、親屬關(guān)系。7.高級管理人員：是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。8.控股股東：是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東（絕對控股股東51%,相對控股股東即最大股東一般存在于上市公司）。9.實際控制人：是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。10.關(guān)聯(lián)關(guān)系：是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員及其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。11.子公司及分公司：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任