無固定期限勞動合同管理實務(wù)主講人:勞動法在線labourlawhr北京市天沐律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師張濤律師張濤律師簡介法學(xué)和人力資源管理雙學(xué)士，長期從事企業(yè)人力資源管理以及勞動和社會保證法律的實際研討與實際。從事專職律師以后，專注于勞動法實務(wù)的研討和司法實際，特別是<勞動合同法>公布實施以來，不斷深化研討<勞動合同法>及其他新公布實施的勞動法律法規(guī)，親密追蹤<勞動合同法>的最新司法實際，在處置企業(yè)日常勞動法律實務(wù)中獲得了大量的實務(wù)閱歷。擅長勞動糾紛的仲裁與訴訟代理，<勞動合同法>實施以來，接受企業(yè)委托代理的勞動爭議案件上百件，爭議范圍涉及勞動合同解除爭議、雙倍工資爭議、加班費爭議、提成獎金爭議、社會保險賠償爭議、競業(yè)限制違約金爭議、簽署無固定期限合同爭議、勞務(wù)派遣用工爭議、工傷認(rèn)定爭議、工傷賠償爭議、事業(yè)單位人事爭議等。

一、勞動合同制度的歷史沿革和現(xiàn)狀〔一〕方案經(jīng)濟時期的固定工制度固定工制度根本特征：勞動力實行方案配置；國家用工方式；勞動管理=公共管理；

〔二〕方案經(jīng)濟向市場經(jīng)濟過渡時期的勞動合同制度勞動合同制度演化：80年代，開場推行勞動合同，首先針對新招用的員工；<國營企業(yè)實行勞動合同制暫行規(guī)定>1986

90年代，以<勞動法>實施為契機，全面推行勞動合同制，取代固定工制度；〔二〕方案經(jīng)濟向市場經(jīng)濟過渡時期的勞動合同制度勞動合同制度的特點：勞動合同短期化景象嚴(yán)重；無固定期限合同成為福利性合同，目的照顧十年以上工齡的老職工，以及軍轉(zhuǎn)人員等特殊職工。〔三〕<勞動合同法>公布實施以后<勞動合同法>的立法背景：自創(chuàng)國外很多國家無固定期限勞動合同都是勞動合同中的常態(tài)，改動我國勞動合同短期化嚴(yán)重的景象，從制度上引導(dǎo)用人單位與勞動者盡能夠訂立無固定期限勞動合同?！踩?lt;勞動合同法>公布實施以后<勞動合同法>的立法目的：最終在我國構(gòu)成無固定期限勞動合同是常態(tài)，有固定期限勞動合同是補充，以完成一定任務(wù)義務(wù)為期限的勞動合同是例外的勞動用工關(guān)系。二、勞動合同期限的正確了解及運用〔一〕勞動合同三種期限的了解誤區(qū)1、固定期限勞動合同是可以解除的；2、無固定期限勞動合同是不可解除的；3、以完成一定任務(wù)義務(wù)為期限合同=雇傭合同?！捕橙N期限勞動合同的準(zhǔn)確了解1、固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者商定合同終止時間的勞動合同。2、無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者商定無確定終止時間的勞動合同。3、以完成一定任務(wù)義務(wù)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者商定以某項任務(wù)的完成為合同期限的勞動合同。〔三〕三種期限勞動合同的對比1、期限起始方面：都需求有明確詳細(xì)的起始時間。2、期限終止方面：無固定期限勞動合同無詳細(xì)終止時間；以完成義務(wù)為期限的合同以某一標(biāo)志性任務(wù)完成為終止期限。3、試用期商定方面：以完成一定任務(wù)義務(wù)為期限的合同不得商定試用期。

〔三〕三種期限勞動合同的對比4、合同訂立情形方面：除協(xié)商一致訂立外，無固定期限勞動合同只需滿足法律特殊規(guī)定條件的才必需訂立，而以完成一定任務(wù)義務(wù)為期限的勞動合同只需在“任務(wù)義務(wù)工程化〞的情形下才可以訂立。5、合同解除方面：解除條件一樣〔<勞動合同法實施條例>第十九條列舉的十四種情形〕6、合同終止方面：無固定期限合同只需發(fā)生一方或雙方主體資歷消滅時才可以終止，另兩種期滿即可終止。

〔三〕三種期限勞動合同的對比7、對企業(yè)影響方面：三種期限合同的有缺陷分析：固定期限合同；

無固定期限合同；已完成一定任務(wù)義務(wù)為期限的合同?！菜摹碂o固定期限合同與固定工的區(qū)別固定工制度的特點：適用于全民一切制企業(yè)；行政分配就業(yè)；職工普通不能離任，單位不能解雇工資待遇和福利由國家一致規(guī)定給予特點：單位與職工之間行政隸屬性〔五〕效力期與勞動合同期限的

關(guān)系及處置1、何為效力期？對員工實施培訓(xùn)后，可以設(shè)定違約金的合同期限?！参濉承Яζ谂c勞動合同期限的

關(guān)系及處置2、二者之間的關(guān)系及處置勞動合同期滿，但是用人單位與勞動者按照勞動合同法第二十二條的規(guī)定商定的效力期尚未到期的，勞動合同該當(dāng)續(xù)延至效力期滿；雙方另有商定的，從其商定。<勞動合同法實施條例>第十七條應(yīng)視為對勞動合同期限的變卦三、無固定期限勞動合同的訂立實務(wù)〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形<勞動合同法>十四條：有以下情形之一，勞動者提出或者贊同續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，該當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：〔一〕勞動者在該用人單位延續(xù)任務(wù)滿十年的；

〔二〕用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位延續(xù)任務(wù)滿十年且距法定退休年齡缺乏十年的；

〔三〕延續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。

該當(dāng)訂立無固定期限勞動合同情形一：在該用人單位延續(xù)任務(wù)滿10年的。1、與1995年<勞動法>規(guī)定的區(qū)別：第二十條：

勞動者在同一用人單位延續(xù)任務(wù)滿十年以上,當(dāng)事人雙方贊同續(xù)延勞動合同的,假設(shè)勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,該當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同.該當(dāng)訂立無固定期限勞動合同情形一：

在該用人單位延續(xù)任務(wù)滿10年的。討論：員工任務(wù)時間滿10年，企業(yè)能否以企業(yè)不贊同續(xù)延勞動合同為由回絕員工提出的簽署無固定期限的要求？

該當(dāng)訂立無固定期限勞動合同情形一在該用人單位延續(xù)任務(wù)滿10年的。2、幾種特殊情形下滿10年后的處置：A、因任務(wù)調(diào)動滿10年的處置；B、因企業(yè)兼并、分立、合并滿10年的處置；C、因特殊緣由續(xù)延勞動合同滿10年的處置；討論：如何辦理調(diào)動手續(xù)，才干有效地阻止10年情形的發(fā)生？

案例：李某應(yīng)否簽署無固定期限合同？李某于1995年10月到某化學(xué)公司任務(wù)，擔(dān)任庫管員，工資發(fā)放方式為銀行轉(zhuǎn)賬。李某分別與某化學(xué)公司簽署了一年期限的勞動合同。李某最后一次與某化學(xué)公司簽署合同的期限是自2004年10月21日始至2005年10月20日止，雙方履行合同至2005年9月7日時，某化學(xué)公司安排李某與某塑料公司簽署了勞動合同。某塑料公司與某化學(xué)公司的大股東為同一公司，且法定代表人為同一人。該合同的期限為自2005年9月7日始至2021年9月6日止。案例討論：本案應(yīng)否簽署無固定期限合同？李某任務(wù)崗位、地點并未發(fā)生變化，李某領(lǐng)取工資的賬號與其在某化學(xué)公司任務(wù)時一樣。李某在某塑料公司任務(wù)至2021年9月，某塑料公司為李某出具了勞動合同到期通知書，并將此文件郵寄送達(dá)給李某。李某以為本人在公司曾經(jīng)延續(xù)任務(wù)10余年，公司該當(dāng)與其簽署無固定期限的勞動合同，不贊同塑料公司終止合同的決議。李某能否符合簽署無固定期限勞動合同的情形？〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形情形二：初次實行勞動合同制度或改制滿10年的。A、國企改制；B、事業(yè)單位。〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形情形三：訂立兩次固定期限勞動合同的A、“兩次〞如何認(rèn)定：a、同一用人單位；b、延續(xù)的；c、有固定期限的；討論：一次以完成一定任務(wù)義務(wù)為期限的勞動合同+一次固定期限合同能否等于兩次。

〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形情形三：訂立兩次固定期限勞動合同的B、重溫一下法條。討論：“兩次〞情形下，簽署無固定期限合同的條件及排除情形。

〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形第二次訂立的勞動合同期滿時，用人單位能否有終止勞動合同的選擇權(quán)？第一種觀念：勞動者沒有違法違紀(jì)以及不能勝任任務(wù)的情況，只需勞動者提出續(xù)訂合同或贊同續(xù)訂合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，用人單位不能終止勞動合同，必需訂立無固定期限勞動合同?！惨弧吃摦?dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形第二次訂立的勞動合同期滿時，用人單位能否有終止勞動合同的選擇權(quán)？第二種觀念：勞動者沒有違法違紀(jì)以及不能勝任任務(wù)的情況，且用人單位與勞動者雙方均贊同再次續(xù)訂勞動合同的，勞動者提出簽署無固定期限合同的，必需訂立無固定期限勞動合同。留意:多了一個合意續(xù)訂勞動合同的條件〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形<勞動合同法實施條例>：第十一條除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外，勞動者按照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位該當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。留意：脫漏了勞動者贊同續(xù)訂合同的情形〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形1、地方性立法之上海的特殊規(guī)定A、應(yīng)訂未訂無固定期限勞動合同的處置勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的懇求符合法律規(guī)定，用人單位未依法與其訂立的，根據(jù)<最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律假設(shè)干問題的解釋>〔法釋〔2001〕14號〕第十六條第二款的規(guī)定，可以“視為雙方之間存在無固定期限勞動合同關(guān)系，并以原勞動合同確定雙方的權(quán)益義務(wù)關(guān)系〞。其中，“原勞動合同確定的雙方權(quán)益義務(wù)關(guān)系〞，包括書面合同方式確定的權(quán)益義務(wù)關(guān)系和以現(xiàn)實勞動關(guān)系方式確定的權(quán)益義務(wù)關(guān)系。

〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形1、地方性立法之上海的特殊規(guī)定B、符合訂立無固定期限勞動合同的條件，但當(dāng)事人訂立了固定期限合同的效能勞動者符合簽署無固定期限勞動合同的條件，但與用人單位簽署固定期限勞動合同的，根據(jù)<勞動合同法>第十四條及<實施條例>第十一條的規(guī)定，該固定期限勞動合同對雙方當(dāng)事人具有約束力。合同期滿時，該合同自然終止。

〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形1、地方性立法之上海的特殊規(guī)定C、因法定順延事由，使得勞動者在同一單位任務(wù)時間超越十年的，能否作為簽署無固定期限勞動合同的理由

勞動合同期滿，合同自然終止。合同期限的續(xù)延只是為了照顧勞動者的特殊情況，對合同終止時間進(jìn)展了相應(yīng)的延伸，而非不得終止。<勞動合同法>第四十五條也明確規(guī)定：“勞動合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動合同該當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)的情形消逝時終止。〞在法律沒有對終止的情況做出特別規(guī)定的情況下，不能違反法律關(guān)于合同終止的有關(guān)規(guī)定隨意擴展解釋，將訂立無固定期限合同的后果納入其中。因此，法定的續(xù)延事由消逝時，合同自然終止。

〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形1、地方性立法之上海的特殊規(guī)定D、用人單位與勞動者延續(xù)訂立幾次固定期限勞動合同以后，續(xù)訂合同該當(dāng)訂立無固定期限合同

<勞動合同法>第十四條第二款第〔三〕項的規(guī)定，該當(dāng)是指勞動者曾經(jīng)與用人單位延續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后，與勞動者第三次續(xù)訂合同時，勞動者提出簽署無固定期限勞動合同的情形。

〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形2、地方性立法之廣東的特殊規(guī)定用人單位惡意躲避<勞動合同法>第十四條的以下行為，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動者的任務(wù)年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)延續(xù)計算：

〔一〕為使勞動者“工齡歸零〞，迫使勞動者辭職后重新與其簽署勞動合同的；

〔二〕經(jīng)過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽署合同時交替變換用人單位稱號的；

〔三〕經(jīng)過非法勞務(wù)派遣的；

〔四〕其他明顯違反誠信和公平原那么的躲避行為。

〔一〕該當(dāng)訂立無固定期限

勞動合同的情形3、司法解釋〔草案〕的新規(guī)定第十六條用人單位有以下行為，躲避與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，勞動者的任務(wù)年限或者訂立固定期限勞動合同的次數(shù)該當(dāng)延續(xù)計算：〔一〕為使勞動者工齡清零，迫使勞動者辭職后再重新與其簽署勞動合同的；〔二〕經(jīng)過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，與勞動者簽署勞動合同時交替變換用人單位稱號的；〔三〕經(jīng)過注銷原單位、設(shè)立新單位的方式，將勞動者重新挪用到新單位，但任務(wù)地點、任務(wù)內(nèi)容沒有本質(zhì)性變化的；〔四〕經(jīng)過非法勞務(wù)派遣的；〔五〕經(jīng)過非法業(yè)務(wù)外包的；〔六〕經(jīng)過非法非全日制用工的；〔七〕其它明顯違反老實信譽和公平原那么的躲避行為。勞動合同法施行前，用人單位已按國家或省、市有關(guān)國有企業(yè)改制、封鎖和富余人員下崗安頓等規(guī)定，辦理了解除勞動合同手續(xù)并依法支付了經(jīng)濟補償金的，任務(wù)年限不延續(xù)計算；未辦了解除勞動合同手續(xù)并支付經(jīng)濟補償金的，任務(wù)年限延續(xù)計算。〔二〕視為訂立無固定期限

勞動合同的實務(wù)操作

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。討論：1、勞動合同期滿未續(xù)訂勞動合同，導(dǎo)致現(xiàn)實勞動合同滿一年，能否該當(dāng)視為？2、未簽署勞動合同的責(zé)任在于員工，滿一年后能否該當(dāng)視為？3、勞動合同“過限〞，企業(yè)能否再行終止權(quán)？〔二〕視為訂立無固定期限

勞動合同的實務(wù)操作案例討論：2007年12月份，某民爆公司將暫時工劉某解雇，劉某不服向區(qū)勞動仲裁委提起仲裁，后又起訴到區(qū)法院，2021年10月，二審法院終審問決民爆公司敗訴，判令撤銷民爆公司2007年的解雇決議，雙方協(xié)商補簽勞動合同。為執(zhí)行判決，民爆公司提出簽署一年期勞動合同，而劉某要求簽署無固定期限合同，理由是：終審問決恢復(fù)了雙方的勞動關(guān)系，而2021年至今曾經(jīng)超越一年，按照<勞動合同法>14條，視為雙方已簽署無固定期勞動合同?！踩程厥馇闆r下訂立

無固定期限勞動合同的實務(wù)操作有以下情形之一，勞動者要求訂立無固定期限勞動合同的，用人單位該當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：〔一〕全國勞動模范、先進(jìn)任務(wù)者或者“五一〞勞動獎?wù)芦@得者；〔二〕復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)退伍軍人初次分配任務(wù)的；〔三〕建立征地農(nóng)轉(zhuǎn)工人員初次分配任務(wù)的；〔四〕尚未實行勞動合同制度的用人單位初次實行勞動合同制度時，勞動者延續(xù)工齡滿10年，且距法定退休年齡10年以內(nèi)的;〔五〕國家和本市規(guī)定的其他情形。

<北京市勞動合同規(guī)定>第十五條

〔四〕續(xù)延為無固定期限勞動合同的

實務(wù)操作除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外，勞動者按照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位該當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。對勞動合同的內(nèi)容，雙方該當(dāng)按照合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、老實信譽的原那么協(xié)商確定；對協(xié)商不一致的內(nèi)容，按照勞動合同法第十八條的規(guī)定執(zhí)行。<實施條例>第十一條討論：1、續(xù)延為無固定期限勞動合同時能否同時變卦勞動合同？2、假設(shè)企業(yè)降低員工報酬，員工能否根據(jù)降低了續(xù)簽勞動合同的條件，主張終止勞動合同經(jīng)濟補償金？

〔五〕該當(dāng)簽署不與勞動者簽署無固定期限合同法律后果<勞動合同法>實施以前的法律后果<最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律假設(shè)干問題的解釋>〔法釋〔2001〕14號〕第十六條第二款規(guī)定：根據(jù)<勞動法>第20條規(guī)定，用人單位該當(dāng)與勞動者簽署無固定期限勞動合同而未簽署的，人民法院可以視為雙方之間存在無固定期限勞動合同關(guān)系。〔五〕該當(dāng)簽署不與勞動者訂立無固定期限合同法律后果<勞動合同法>規(guī)定的法律后果：第八十二條用人單位自用工之日起超越一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，該當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。

用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自該當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

四、無固定期限勞動合同的

履行與變卦〔一〕用工主體的變化與合同的

履行及變卦

用人單位變卦稱號、法定代表人、主要擔(dān)任人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。

用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承襲其權(quán)益和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。討論：企業(yè)業(yè)務(wù)增減或構(gòu)造變化，合同應(yīng)如何履行或變卦？〔二〕任務(wù)崗位〔或內(nèi)容〕的

履行及變卦

1、如何履行？2、如何變卦？討論：如何商定才有利于履行和變卦？〔三〕勞動報酬的履行及變卦1、如何履行？2、如何變卦？討論：如何商定才有利于履行和變卦？〔四〕任務(wù)地點的履行及變卦1、如何履行？2、如何變卦？討論：如何商定才有利于履行和變卦？五、無固定期限勞動合同的解除有以下情形之一的，按照勞動合同法規(guī)定的條件、程序，用人單位可以與勞動者解除固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同或者以完成一定任務(wù)義務(wù)為期限的勞動合同：(一)用人單位與勞動者協(xié)商一致的；(二)勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的；(三)勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；(四)勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位呵斥艱苦損害的；(五)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完本錢單位的任務(wù)義務(wù)呵斥嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不矯正的；(六)勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，運用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變卦勞動合同的；(七)勞動者被依法清查刑事責(zé)任的；

五、無固定期限勞動合同的解除有以下情形之一的，按照勞動合同法規(guī)定的條件、程序，用人單位可以與勞動者解除固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同或者以完成一定任務(wù)義務(wù)為期限的勞動合同：(八)勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原任務(wù)，也不能從事由用人單位另行安排的任務(wù)的；(九)勞動者不能勝任任務(wù)，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整任務(wù)崗位，仍不能勝任任務(wù)的；(十)勞動合同訂立時所根據(jù)的客觀情況發(fā)生艱苦變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變卦勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的；立時所根據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生艱苦變化，致使勞動合同無法履行的。五、無固定期限勞動合同的解除

有以下情形之一的，按照勞動合同法規(guī)定的條件、程序，用人單位可以與勞動者解除固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同或者以完成一定任務(wù)義務(wù)為期限的勞動合同：(十一)用人單位按照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)展重整的；(十二)用人單位消費運營發(fā)生嚴(yán)重困難的；(十三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、艱苦技術(shù)革新或者運營方式調(diào)整，經(jīng)變卦勞動合同后，仍需裁減人員的；(十四)其他因勞動合同訂立時所根據(jù)的