非上市半導(dǎo)體企業(yè)如何制訂和實施股權(quán)激勵計劃半導(dǎo)體專題系列（一）：非上市半導(dǎo)體企業(yè)如何制訂和實施股權(quán)激勵計劃（宏觀篇）導(dǎo)言：近年來，伴隨國家政策的大力支持和資本市場的高度關(guān)注，半導(dǎo)體企業(yè)數(shù)量快速增長，行業(yè)優(yōu)秀人才出現(xiàn)重大供給缺口，技術(shù)人才短缺或流失的風(fēng)險成為懸在半導(dǎo)體企業(yè)頭上的“達(dá)摩克里斯之劍”。吸納和留住優(yōu)質(zhì)人才成為身處人才和技術(shù)密集型行業(yè)的半導(dǎo)體企業(yè)的立基之本。在此背景下，越來越多的半導(dǎo)體企業(yè)意識到在常規(guī)的員工薪酬、獎金及公司福利之外，設(shè)置股權(quán)激勵計劃的積極意義和必要性。根據(jù)我們的觀察，近兩年絕大部分A股上市的半導(dǎo)體企業(yè)均在其招股說明書中提示了其所處行業(yè)存在技術(shù)人才短缺和流失的風(fēng)險，并且將股權(quán)激勵計劃作為公司重要制度進(jìn)行披露。可見市場實踐中，股權(quán)激勵計劃已成為半導(dǎo)體企業(yè)爭奪和保留人才不可忽視的手段。囿于篇幅所限，本宏觀篇將介紹半導(dǎo)體企業(yè)股權(quán)激勵常見類別，并著重討論在制訂和實施股權(quán)激勵計劃時應(yīng)當(dāng)考慮的要素和流程。我們將在后續(xù)文章中推出《微觀篇》以進(jìn)一步討論股權(quán)激勵計劃常見文本、條款及注意事項，以及《稅務(wù)篇》以討論股權(quán)激勵涉稅問題。一、什么是股權(quán)激勵？股權(quán)激勵其實并非字面顯示的僅以公司股權(quán)作為唯一工具的激勵方式，而是對企業(yè)為激勵和留住核心人才而推行的與股權(quán)掛鉤的長期激勵機(jī)制的統(tǒng)稱。對于非上市公司而言，股權(quán)激勵的常見模式包括授予激勵對象公司股權(quán)、期權(quán)、限制性股權(quán)、虛擬股權(quán)以及股權(quán)增值權(quán)。其中：（1）股權(quán)是指通過公司增資或者創(chuàng)始人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式向滿足激勵條件的激勵對象發(fā)放公司股權(quán)，使其直接或通過持股平臺間接成為公司股東。（2）期權(quán)是指向滿足激勵條件的激勵對象授予在未來一定時間范圍內(nèi)用約定價格來購入一定數(shù)量的公司股權(quán)的權(quán)利。鑒于行權(quán)價格一般較低，激勵對象可以通過行權(quán)獲得潛在收益（行權(quán)價格和市場價之差）。期權(quán)授予后存在至少一段時間的等待期（即行權(quán)期間）并經(jīng)考核合格后激勵對象才可行權(quán)并持有公司股權(quán)。期權(quán)持有人有行權(quán)的權(quán)利，但無必須行權(quán)的義務(wù)。（3）限制性股權(quán)相較于上述（1）所述的股權(quán)多了限制性條件，即在約定條件滿足之前，激勵對象持有的僅為未解鎖的激勵股權(quán)，通常激勵對象不能在解鎖前轉(zhuǎn)讓或處置激勵股權(quán)；如果約定條件未能滿足，則公司有權(quán)回購該等限制性股權(quán)。與股權(quán)期權(quán)不同，激勵對象一旦接受這種激勵方式就必須當(dāng)時購買股權(quán)，因此需要承擔(dān)決策錯誤帶來的股權(quán)貶值風(fēng)險。（4）虛擬股權(quán)指公司將公司股權(quán)量化成標(biāo)準(zhǔn)化股權(quán)，并將一部分用以股權(quán)激勵計劃。通過向激勵對象發(fā)售“虛擬”股權(quán)使激勵對象享受通過股權(quán)溢價和分紅的方式獲得激勵。究其本質(zhì)，激勵對象獲得的是現(xiàn)金類獎勵，類似于和公司股權(quán)的價格以及利潤掛鉤的獎金。當(dāng)激勵對象離開公司時，虛擬股權(quán)對應(yīng)的各項收益權(quán)利將自動失效。（5）股權(quán)增值權(quán)與虛擬股權(quán)類似，公司將公司股權(quán)量化成標(biāo)準(zhǔn)化股權(quán)，并將一部分用以股權(quán)激勵計劃。與虛擬股權(quán)一樣，激勵對象同樣無法獲得公司股權(quán)的所有權(quán)或表決權(quán)，但與虛擬股權(quán)不同的是，享有股權(quán)增值權(quán)的激勵對象無權(quán)享受激勵股權(quán)的分紅收益。股權(quán)增值權(quán)工具下，激勵對象僅可享受因公司業(yè)績上漲帶來的股權(quán)價格上升收益，并按約定的比例獲得該等股權(quán)價值上漲所帶來的收益等價現(xiàn)金。上述五種股權(quán)激勵工具各有優(yōu)劣特點，我們將其列式如下供參考：序號激勵工具優(yōu)勢劣勢適用企業(yè)類型1期權(quán)激勵員工的利益與企業(yè)的利益聯(lián)系緊密長期鎖定激勵對象企業(yè)資金壓力小激勵對象短期內(nèi)收益不明顯處于上升期或需要進(jìn)一步發(fā)展的企業(yè)2限制性股權(quán)對激勵對象約束力強(qiáng)企業(yè)資金壓力小激勵對象自授予日獲得激勵股權(quán)，需承擔(dān)股權(quán)價值波動風(fēng)險如鎖定期屆滿激勵對象不符合解禁條件，需激勵對象配合轉(zhuǎn)回激勵股權(quán)手續(xù)，存在不確定性處于成熟發(fā)展期的企業(yè)3股權(quán)激勵對象與公司聯(lián)系緊密股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定初創(chuàng)企業(yè)4虛擬股權(quán)不影響公司的股權(quán)架構(gòu)激勵對象無需出資且有分紅及增值部分雙重獲利保障無需登記，程序簡單企業(yè)資金壓力大激勵對象與企業(yè)綁定度較弱非上市公司作價估值存在不確定性現(xiàn)金流充裕，且沒有計劃要變更公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司5股權(quán)增值權(quán)不影響公司的股權(quán)架構(gòu)激勵對象無需出資無需登記，程序簡單企業(yè)資金壓力大激勵對象和公司的綁定度較弱僅靠股權(quán)增值現(xiàn)金獎勵效果有限非上市公司作價估值存在不確定性二、制訂和實施股權(quán)激勵計劃應(yīng)考慮哪些要素？由于股權(quán)激勵計劃是一項綜合商業(yè)、法律和財務(wù)的復(fù)合型工程，企業(yè)在決定制訂股權(quán)激勵計劃初期往往不知從何下手。為此，我們歸納以下七項核心要素供讀者考慮：即激勵對象、激勵模式、激勵條件、激勵數(shù)量、激勵價格、激勵來源和激勵時點。（1）確定激勵對象：根據(jù)《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》的規(guī)定，激勵對象可以包括上市公司的董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵的對公司經(jīng)營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他員工。法律沒有對非上市公司股權(quán)激勵計劃的激勵對象作出規(guī)定，非上市公司制定股權(quán)激勵計劃時可以參考上市公司的規(guī)定。公司需要結(jié)合擬作為股權(quán)激勵的股權(quán)比例、員工的組成結(jié)構(gòu)及數(shù)量綜合考慮。被激勵員工的數(shù)量從法律角度沒有上限要求，如果受激勵員工眾多，可考慮多設(shè)立幾個有限合伙持股平臺或者通過持股平臺層層嵌套的方式解決員工數(shù)量問題，以便遵守相關(guān)法律規(guī)定的有限合伙企業(yè)的合伙人不得超過50人、股份有限公司的股東不得超過200人的要求。（2）確定激勵模式：可參考本文上述第一部分所述的常見模式。需要注意的是，并不存在普適的最佳模式。企業(yè)在確定激勵模式時還是需要結(jié)合自身實際情況，可以考慮設(shè)置組合型激勵模式，或者在符合法律法規(guī)要求的前提下對現(xiàn)有常見的激勵模式進(jìn)行創(chuàng)新，以最大程度滿足企業(yè)的需求。在必要的情況下，企業(yè)可考慮和專業(yè)顧問討論以確定激勵模式。目前市場上這幾種模式中較常見的是期權(quán)模式和限制性股權(quán)模式。初創(chuàng)公司一般大部分都會考慮期權(quán)模式；有些公司在上市前做股權(quán)激勵的話會較多采用限制性股權(quán)模式，可能是考慮到雖然科創(chuàng)板之后帶著期權(quán)上市的案例已經(jīng)出現(xiàn)，但是帶著期權(quán)上市條件較高，對大多數(shù)企業(yè)來講仍有一定困難。（3）確定激勵條件：激勵條件即行權(quán)條件。由于股權(quán)激勵計劃是一項長期激勵措施，科學(xué)合理的行權(quán)條件是股權(quán)激勵達(dá)到激勵效果的前提。行權(quán)條件通常包括業(yè)績、任職時間、不違規(guī)等方面。（4）確定激勵數(shù)量：激勵數(shù)量包括兩個層面，其一是企業(yè)整體的激勵計劃總量，其二是針對個體激勵對象的激勵數(shù)量。通常在確定激勵數(shù)量時要考慮公司上市戰(zhàn)略、公司股權(quán)架構(gòu)、預(yù)期未來融資和未來業(yè)績目標(biāo)等方面。根據(jù)我們的觀察，大多數(shù)企業(yè)在天使輪和A輪融資時可能會設(shè)置共約5%-25%的股權(quán)作為股權(quán)激勵，隨著接下來輪次的融資該等股比可能會被稀釋，但也可能會通過增發(fā)的方式增加期權(quán)池的比例，到上市前比例在10%-15%左右比較常見。半導(dǎo)體企業(yè)因其特別的科技屬性，通常股權(quán)激勵的比例會相對較高，我們實踐中不時會碰到上市前30%甚至更高的比例。（5）確定激勵價格：激勵價格一般指行權(quán)價格，行權(quán)價格直接影響激勵的力度和效果。通常確定行權(quán)價格需要考慮兩個要素：基準(zhǔn)價格以及折扣。由于非上市公司沒有相應(yīng)的股票市場價格作為基準(zhǔn)價格參考，實踐中常見的方式是參考上一輪融資的價格，一般在上一輪融資的價格的基礎(chǔ)上打個八折、對折或者其他折扣。（6）確定激勵來源：即確定激勵股權(quán)的來源。常見的激勵來源包括公司新增注冊資本、現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)以及前述兩種來源的組合。激勵股權(quán)來源的設(shè)計可能直接影響創(chuàng)始人股東及其他公司現(xiàn)有股東的利益。另外，激勵來源也需要考慮稅務(wù)方面的影響。（7）確定激勵時點：對于期權(quán)來講，確定激勵時點即確定股權(quán)激勵授予的時點以及預(yù)計的行權(quán)期限。由于激勵股權(quán)需要計提股份支付費用從而可能會降低公司利潤，因此需要特別注意激勵股權(quán)對財務(wù)報表的影響，特別是在公司有上市計劃的情形下與報告期的銜接安排。三、制訂和實施股權(quán)激勵計劃的基本流程是什么？除了制訂股權(quán)激勵計劃需要考慮的七大核心要素外，按照什么流程推進(jìn)股權(quán)激勵計劃的制訂和實施亦是許多讀者關(guān)心的問題。我們根據(jù)過往的實踐經(jīng)驗，整理如下圖所示的制訂和實施股權(quán)激勵計劃的基本流程圖供讀者參考。提請注意的是，不同企業(yè)制訂和實施股權(quán)激勵計劃將受限于企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)、公司章程規(guī)定的議事規(guī)則、激勵形式等影響而有所變化，具體應(yīng)結(jié)合企業(yè)實際情況進(jìn)行考慮和調(diào)整。四、結(jié)語半導(dǎo)體企業(yè)制訂和實施股權(quán)激勵計劃已成為人才爭奪和保留的重要手段。從宏觀角度來看，股權(quán)激勵計劃有其相對固定的范式和“套路”，以七大核心要素著手輔以基于企業(yè)實際情況的推進(jìn)流程可以基本搭建完成股權(quán)激勵計劃的大框架。然而，想要股權(quán)激勵計劃最大程度的貼合企業(yè)需求以實現(xiàn)其功能價值離不開大框架下對細(xì)節(jié)的雕琢和探討：企業(yè)在實施股權(quán)激勵計劃的同時如何平衡企業(yè)自身及特定股東的利益？如果激勵對象在被授予激勵股權(quán)后離職該如何處理？激勵股權(quán)能否繼承？股權(quán)激勵持股平臺有哪幾種類型？激勵股權(quán)行權(quán)后的稅務(wù)申報和納稅要求有哪些？敬請關(guān)注“半導(dǎo)體企業(yè)股權(quán)激勵專題系列”后續(xù)文章。半導(dǎo)體專題系列（二）：非上市半導(dǎo)體企業(yè)如何制訂和實施股權(quán)激勵計劃（微觀篇）承上篇《非上市半導(dǎo)體企業(yè)如何制訂和實施股權(quán)激勵計劃（宏觀篇）》，本篇為半導(dǎo)體專題系列之非上市半導(dǎo)體企業(yè)如何制訂和實施員工股權(quán)激勵計劃（微觀篇）。我們將根據(jù)我們的相關(guān)經(jīng)驗，同時以國內(nèi)市場上最常見的激勵方案為出發(fā)點，討論員工股權(quán)激勵計劃常見結(jié)構(gòu)及核心內(nèi)容。一、員工持股方式介紹一般而言，股權(quán)激勵的員工持股主要有三種方式：（1）激勵對象直接持有公司期權(quán)（股權(quán)）；（2）激勵對象通過一個持股平臺間接持有公司期權(quán)（股權(quán)），其中，持股平臺可以是一個有限合伙企業(yè)，也可以是一個有限責(zé)任公司；或（3）代持。（1）個人直接持股個人直接持股即激勵對象直接持有擬上市公司的期權(quán)（股權(quán)）。這種方式對實施股權(quán)激勵的公司來說缺點較多，其一，個人直接持股的情況下，員工入股、退出需要在相關(guān)市場監(jiān)督管理局（以下簡稱“市監(jiān)局”）履行公司股東變更登記等手續(xù)，員工較多的情況下，手續(xù)較為繁瑣，且如果員工不予配合，則容易引起爭議，公司管理成本較高；第二，個人直接持股將變更企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，不利于公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定和控制權(quán)集中；第三，召開股東會的程序較為復(fù)雜，參與人員可能過多，且表決權(quán)分散。實踐中除了創(chuàng)始人自己以及少量聯(lián)合創(chuàng)始人直接持股之外，一般很少有員工直接持股的做法。當(dāng)然，對員工來說，直接持股在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面的稅收比較有優(yōu)勢，而且如果直接持股，員工可享有投票權(quán)等政治權(quán)利，退出時也有較高的談判籌碼，對員工較為有利；如果是聯(lián)合創(chuàng)始人，可以適當(dāng)爭取在公司層面直接持股。（2）通過持股平臺持股持股平臺主要有有限合伙企業(yè)持股平臺和有限責(zé)任公司持股平臺兩種形式。a）有限合伙企業(yè)作為持股平臺有限合伙企業(yè)是指一（1）名以上普通合伙人及一（1）至四十九（49）名有限合伙人所組成的合伙企業(yè)。普通合伙人對外代表合伙企業(yè)，而有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。相應(yīng)的，普通合伙人需要對合伙企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，而有限合伙人則以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。受激勵員工作為有限合伙人，通過持有有限合伙企業(yè)的合伙份額間接持有擬上市公司的股權(quán)。普通合伙人一般由創(chuàng)始人自己或者其控制的有限責(zé)任公司擔(dān)任，因為普通合伙人控制有限合伙，所以創(chuàng)始人就控制了有限合伙，進(jìn)而會增加創(chuàng)始人對擬上市公司的實際控制。而有限合伙人基本上只享有經(jīng)濟(jì)權(quán)利，不享有政治權(quán)利。實踐中，有的擬上市公司甚至選擇不將受激勵員工登記為有限合伙的有限合伙人，只是以合同的形式授予有限合伙人份額，在上市前一并登記，避免了因員工入股、退出相關(guān)頻繁的市監(jiān)局登記手續(xù)。作為持股平臺，有限合伙企業(yè)不需要設(shè)立復(fù)雜的內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)，且該有限合伙企業(yè)不作為納稅主體，不需要交稅。公司收益可先行分配給有限合伙企業(yè)，然后有限合伙企業(yè)分配給合伙人后，由合伙人（即激勵員工）繳納所得稅即可，收益分配較為靈活，且可更大程度確保激勵對象獲得激勵收益。以有限合伙企業(yè)的形式搭建持股平臺是目前市場上較為常見的員工持股方式。如果受激勵員工較多，可以搭建數(shù)個持股平臺。當(dāng)激勵對象作為持股平臺合伙人受讓持股平臺財產(chǎn)份額時，部分地區(qū)可能允許遞延納稅。具體稅務(wù)方面的內(nèi)容請參考本人發(fā)表的專題系列（三）：以有限合伙持股平臺實施股權(quán)激勵的涉稅要點。(b)有限責(zé)任公司持股平臺有限責(zé)任公司是公眾較為熟悉的一種商業(yè)組織制度，以不超過五十（50）人的主體通過認(rèn)繳注冊資本的形式組成一個單獨的法人實體。每個股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對公司自身債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。如果有限責(zé)任公司作為激勵期權(quán)（股權(quán)）的持股平臺，則激勵員工是有限責(zé)任公司的股東。激勵員工通過持有有限責(zé)任公司的股權(quán)間接持有擬上市公司的股權(quán)。成立有限責(zé)任公司作為持股平臺有利于一定程度上保持公司股權(quán)的穩(wěn)定性，但受相關(guān)法律規(guī)定的約束，成立有限責(zé)任公司意味著需要設(shè)立完善的公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)，包括股東（會）、董事（會）、監(jiān)事（會）等，以及履行其他責(zé)任和義務(wù)，無形中增加了公司管理方面的負(fù)擔(dān)和成本；另外，員工入股、退出也涉及到復(fù)雜的市監(jiān)局股東變更登記。同時，有限責(zé)任公司作為納稅主體，需要就其取得的收益獨立承擔(dān)企業(yè)所得稅，而在有限責(zé)任公司向股東分紅時，股東還需要承擔(dān)個人所得稅，稅負(fù)成本較高。實踐中采用有限責(zé)任公司作為持股平臺也并不常見。（3）代持部分企業(yè)通過代持方式以大股東名義代替激勵對象持有激勵股權(quán)，僅通過代持協(xié)議約定將該等股權(quán)對應(yīng)的收益轉(zhuǎn)讓給激勵對象。目前，雖然約定實際出資人實際出資并享有投資權(quán)益、名義股東僅為登記在冊名義股東的代持協(xié)議可獲得人民法院支持，并可被判定有效，但代持操作更大程度上依賴名義股東的誠實信用，容易引起糾紛。同時，若相關(guān)稅務(wù)部門不認(rèn)可代持協(xié)議安排，代持人將收入轉(zhuǎn)給被代持人時，可能會被稅務(wù)機(jī)關(guān)視作獨立的轉(zhuǎn)讓交易而要求重復(fù)繳納個人所得稅。此外，擬上市公司在上市之前，根據(jù)境內(nèi)上市要求，往往需要清除所有代持安排，屆時由于公司估值較高，可能產(chǎn)生大筆稅負(fù)。實踐中我們看到有的聯(lián)合創(chuàng)始股東或者關(guān)鍵人員采用創(chuàng)始人代持的方式，但是通常是在不得已的情況下采?。ū热缭摰热藛T不方便或者條件不允許作為實名股東）。二、股權(quán)激勵方案設(shè)計設(shè)計股權(quán)激勵方案應(yīng)當(dāng)考慮激勵股權(quán)的來源、方便持續(xù)性管理、操作程序友好、具有一定的可擴(kuò)充性、提供清晰可預(yù)期的規(guī)則，同時不影響大股東對企業(yè)的控制權(quán)穩(wěn)定。以期權(quán)和限制性股權(quán)兩種市場上比較主要的激勵方式為例，根據(jù)我們的項目經(jīng)驗，一份股權(quán)激勵方案應(yīng)當(dāng)主要包括以下內(nèi)容。1、激勵股權(quán)的來源股權(quán)激勵所用的股權(quán)主要來源于以下三種方式：公司預(yù)留股權(quán)、現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓、公司增資。采取哪種方式，主要從稅負(fù)、現(xiàn)金對價、稀釋效果等方面考慮。（1）通常初創(chuàng)企業(yè)會預(yù)留公司10%-15%左右的股權(quán)用于股權(quán)激勵。（2）現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓：這種方式通常是由創(chuàng)始人轉(zhuǎn)讓、或者聯(lián)合創(chuàng)始人離職的時候轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓會產(chǎn)生現(xiàn)金對價，且需考慮稅收的問題，特別是轉(zhuǎn)讓的時候公司估值較高的情況下。但現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓不會稀釋擬上市公司其他股東股權(quán)。（3）公司增資：公司到了后期，之前預(yù)留的股份不太夠用了，可以通過增資的方式發(fā)新股，用于員工股權(quán)激勵。增資的方式不涉及員工稅務(wù)問題，但可能會涉及擬上市公司股份支付的問題，進(jìn)而可能會影響其財務(wù)報表。如果擬上市公司擬采用這種方式，特別是在報告期內(nèi)，建議和財務(wù)顧問及法律顧問共同討論一個各方面適中的方案。同時，公司增資會稀釋擬上市公司其他股東股權(quán)。2、激勵對象范圍及確定原則上，激勵對象的選定應(yīng)合理，主要應(yīng)為公司或公司關(guān)聯(lián)企業(yè)的高級管理人員、中級管理人員或骨干員工。從上市角度，激勵對象最好是公司的員工而非與公司沒有勞動關(guān)系的其他第三方個人，否則監(jiān)管機(jī)構(gòu)可能會質(zhì)疑是否有利益輸送的問題。企業(yè)可以通過綜合考慮激勵對象對公司的業(yè)績貢獻(xiàn)、崗位級別、入職年限等條件確定激勵對象范圍，并在符合條件的激勵對象中分批次選定參與的人選。3、授予條件及方式擬上市公司制定激勵方案需明確對激勵對象授予股權(quán)激勵的條件以便增加股權(quán)激勵計劃的透明度。授予條件一般可包括（1）入職公司滿一定年限；（2）在考核中取得優(yōu)良評價或達(dá)到一定業(yè)績或其他指標(biāo)；（3）不存在競業(yè)情形（包括不在任何與公司存在業(yè)務(wù)競爭或潛在業(yè)務(wù)競爭關(guān)系的任何企業(yè)里持股、任職）；（4）未違反不招攬義務(wù)、不詆毀義務(wù)及保密義務(wù)等。具體的授予條件可根據(jù)公司具體要求制定。如采用期權(quán)工具，則被確認(rèn)符合授予條件的激勵對象僅需通過簽署授予文件確認(rèn)其享有期權(quán)資格即可，授予日當(dāng)日并不成為持股平臺的有限合伙人。如采用限制性股權(quán)工具，則在授予日除簽署授予文件后還需簽署持股平臺合伙協(xié)議確認(rèn)員工獲得激勵股權(quán)并成為持股平臺的有限合伙人。雖然成為持股平臺有限合伙人，但激勵對象在公司層面不享有投票權(quán)，持股平臺的普通合伙人將代表持股平臺履行公司股東各項權(quán)利。4、行權(quán)、解禁條件及方式當(dāng)激勵對象被授予激勵股權(quán)后，激勵對象并不當(dāng)然享有激勵股權(quán)所帶來的各項收益，而是需要在一定期間內(nèi)滿足行權(quán)條件（如采用期權(quán)）或解禁條件（如采用限制性股權(quán)）方可行權(quán)或解禁。通常而言，無論是期權(quán)或限制性股權(quán)，行權(quán)/解禁條件均可要求激勵對象在行權(quán)/解禁當(dāng)時（1）在職；（2）不存在任何違反公司規(guī)章制度或法律法規(guī)的情形；（3）不存在違反勞動合同、競業(yè)禁止協(xié)議、保密協(xié)議及其他與公司之間的協(xié)議的情形；（4）完成其在接受公司授予其激勵股權(quán)時承諾的各項業(yè)績指標(biāo)。行權(quán)周期或鎖定期一般為3-5年，當(dāng)然上市后根據(jù)不同交易所的上市規(guī)則可能有額外的鎖定期。5、激勵股權(quán)的認(rèn)購價格如果是有限合伙人份額轉(zhuǎn)讓或者是現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，則轉(zhuǎn)讓價格可以為現(xiàn)有股東與員工商量的（或者激勵計劃規(guī)定的）任何價格甚至是零對價。如果是公司增資，則增資價格最少是每1元注冊資本1元的增資價格，否則會有出資不實的法律問題；當(dāng)然如果在激勵計劃下員工應(yīng)該以零價格獲得股權(quán)，則可以考慮公司以每1元注冊資本1元的增資價格發(fā)給現(xiàn)有股東，現(xiàn)有股東以零元的價格轉(zhuǎn)讓給激勵員工（即先轉(zhuǎn)讓給激勵平臺，員工通過持有激勵平臺的份額間接持有公司的股權(quán)），在這種情況下，實際上是股東替激勵員工承擔(dān)了成本，雖然這種情況并不多見。激勵的對象認(rèn)購激勵股權(quán)的資金，一般要求為激勵對象自有或自籌資金；如果激勵對象資金不足的，可以安排大股東提供相應(yīng)的貸款。6、轉(zhuǎn)讓及處置限制如采用期權(quán)工具，在激勵對象行權(quán)前，其并不享有任何財產(chǎn)份額及附屬的權(quán)利，包括投票權(quán)、決策權(quán)或分紅權(quán)。企業(yè)需要考慮的是，在激勵對象行權(quán)后，其是否允許激勵對象之間轉(zhuǎn)讓、是否設(shè)置激勵對象之間的優(yōu)先購買權(quán)、是否可以向非激勵對象轉(zhuǎn)讓、是否允許通過離婚或繼承方式轉(zhuǎn)讓等問題。通常的做法是，在上市前，激勵對象不得轉(zhuǎn)讓、出售、贈與、設(shè)置擔(dān)?；蛘咭云渌绞教幹眉罟蓹?quán)，且上市后還需按照上市要求及上市承諾進(jìn)行鎖定。如采用限制性股權(quán)工具，在激勵對象解禁前，其雖獲得了財產(chǎn)份額，但激勵對象所持有的持股平臺的財產(chǎn)份額（以及該等財產(chǎn)份額對應(yīng)的公司股權(quán)）均不得轉(zhuǎn)讓、出售、贈與、抵押或質(zhì)押。解禁前，激勵對象對應(yīng)的分紅收益應(yīng)由普通合伙人代為收取，待相應(yīng)財產(chǎn)部分解禁后返還給激勵對象。上市后，限制性股權(quán)鎖定期及限制屆滿后，如無特殊要求，普通合伙人定期安排減持窗口，處分激勵對象持有的持股平臺的財產(chǎn)份額，實現(xiàn)激勵對象退出。7、回購及退出情形原則上，激勵對象在離開公司時應(yīng)退出股權(quán)激勵計劃，當(dāng)然如果激勵對象間接持有的公司股權(quán)比例較低，而且根據(jù)上市要求簽署了股權(quán)清晰無爭議等確認(rèn)函，且與公司關(guān)系良好，則未必一定要退出。針對期權(quán)而言，激勵對象如在行權(quán)前出現(xiàn)特定情形，可能會喪失行權(quán)資格；針對限制性股權(quán)而言，激勵對象如在鎖定期屆滿前出現(xiàn)特定情形，則不再享有限制性股權(quán)。該等特定情形可按照激勵對象是否存在過錯分為激勵對象存在過錯情形、激勵對象不存在過錯情形及其他情形并相應(yīng)設(shè)定處置方式。實踐中，通?？赡艽嬖诨刭徢闆r的是員工或者聯(lián)合創(chuàng)始人離職的情況，而如果離職不是在和諧的情況下發(fā)生，則很容易產(chǎn)生爭議。爭議一旦產(chǎn)生，則很難預(yù)計司法程序的結(jié)果，即便各方簽署的合同中有明確的約定。以下是市場上一般性操作，企業(yè)可以根據(jù)本企業(yè)的具體情況進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整。（1）采用股權(quán)期權(quán)工具特定情形已行權(quán)股權(quán)未行權(quán)期權(quán)激勵對象存在過錯(a)

嚴(yán)重違反法律、法規(guī)、勞動合同、公司章程等被動離職的；(b)

涉嫌刑事犯罪的；(c)

故意或重大過失致使公司遭受重大損失；(d)

違反激勵文件規(guī)定的；(e)

從事與公司利益沖突的其他行為。?

原對價回購；?

如給公司造成損失，可從回購價款中直接扣除。?自動終止；激勵對象不存在過錯的(a)

公司重組、分離、被收購、被撤銷、解散、破產(chǎn)、清算或上市；(b)

因公喪失勞動能力或死亡。?

按約定價格回購；?

繼承。?

加速到期；或?

自動終止。其他原因(a)

主動離職的；(b)

非因公死亡的；(c)

合同到期未續(xù)約或公司裁員；(d)

退休。?

按約定價格回購；?

繼承。?

自動終止。（2）采用限制性股權(quán)工具特定情形已解禁股權(quán)未解禁股權(quán)激勵對象存在過錯(a)

嚴(yán)重違反法律、法規(guī)、勞動合同、公司章程等被動離職的；(b)

涉嫌刑事犯罪的；(c)

故意或重大過失致使公司遭受重大損失；(d)

違反激勵文件規(guī)定的；(e)

從事與公司利益沖突的其他行為。?

原對價回購；?

如給公司造成損失，可從回購價款中直接扣除。不再解禁，原對價回購。激勵對象不存在過錯的(c)

公司重組、分離、被收購、被撤銷、解散、破產(chǎn)、清算或上市；(d)

因公喪失勞動能力或死亡。?

按約定價格回購；?

繼承；不再解禁，按約定價格回購。其他原因(e)

主動離職的；(f)

非因公死亡的；(g)

合同到期未續(xù)約或公司裁員；(h)

退休。?

按約定價格回購；?

繼承。不再解禁，按約定價格回購。以上是我們關(guān)于股權(quán)激勵如何制定的主要內(nèi)容，接下來是兩個附件，以圖形的形式展示股權(quán)激勵的流程和要點，供大家參考。附件一

公司股權(quán)激勵流程圖解期權(quán)限制性股權(quán)半導(dǎo)體專題系列（三）：以有限合伙持股平臺實施股權(quán)激勵的涉稅要點導(dǎo)言：出于控制直接股東人數(shù)、保障創(chuàng)始人控制權(quán)以及操作便捷性等眾多方面的考慮，擬上市公司在實施股權(quán)激勵計劃時多選擇以有限合伙企業(yè)的方式搭設(shè)員工持股平臺，被激勵的員工通過獲取合伙企業(yè)份額的方式實現(xiàn)間接持有擬上市公司股權(quán)的目的。相較于員工直接持有公司的股權(quán)，通過合伙企業(yè)間接持有公司股權(quán)的涉稅處理在實務(wù)中存在較大不確定性。本文將結(jié)合我們在實務(wù)中的經(jīng)驗與觀察，對擬上市公司以有限合伙企業(yè)作為員工持股平臺（本文所稱“持股平臺”均為擬上市公司以有限合伙企業(yè)形式搭設(shè)的員工持股平臺，下同）實施股權(quán)激勵所涉及的稅務(wù)問題，進(jìn)行簡要的分析和梳理。一、以持股平臺實施股權(quán)激勵的涉稅處理我們將從授予員工股權(quán)激勵、員工行權(quán)以及員工退出這三個時間節(jié)點分別討論各個納稅主體的納稅義務(wù)。1、

授予員工股權(quán)激勵除股權(quán)激勵計劃施行后立即行權(quán)的情況外，擬上市公司授予員工股權(quán)激勵時員工不會產(chǎn)生納稅義務(wù)。2、

員工行權(quán)(1)

行權(quán)方式根據(jù)我們的經(jīng)驗和觀察，參與股權(quán)激勵計劃的員工有以下兩種主要的行權(quán)方式：a)

持股平臺的普通合伙人或有限合伙人（一般為公司創(chuàng)始人或?qū)嶋H控制人或代持人）將其代持的合伙企業(yè)份額轉(zhuǎn)讓給受激勵員工（下稱“受讓取得”）；b)

員工增資至持股平臺，再由持股平臺增資至擬上市公司（下稱“增資取得”）。(2)

納稅義務(wù)a)

受激勵員工的納稅義務(wù)實踐中對于受激勵員工的納稅義務(wù)有不同觀點。觀點一在一些案例中，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為，員工不管是以受讓取得還是以增資取得持股平臺份額，盡管形式上員工并未直接取得公司的股權(quán)，但是通過持股平臺實現(xiàn)了對公司的間接持股，其目的依舊是公司為了激勵員工分享公司成長所帶來的收益，所以實質(zhì)上應(yīng)當(dāng)被視作是公司對員工的股權(quán)支付。因此，根據(jù)財稅〔2016〕101號（下稱“101號文”）的規(guī)定1，員工應(yīng)當(dāng)就份額轉(zhuǎn)讓款或增資款低于擬上市公司股權(quán)公允價值的部分，適用“工資、薪金所得”項目，按照3%-45%的超額累進(jìn)稅率計算繳納個人所得稅。擬上市公司作為扣繳義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)在員工行權(quán)后的次月15日內(nèi)履行代扣代繳義務(wù)。根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2016年第62號（下稱“62號文”）的規(guī)定，非上市公司股票（權(quán)）的公平市場價格，依次按照凈資產(chǎn)法、類比法和其他合理方法確定。鑒于當(dāng)下在半導(dǎo)體行業(yè)以及不少其他行業(yè)擬上市公司的估值都很高，如果公平市場價格與公司估值掛鉤，對于員工來說在行權(quán)時需要繳納的個人所得稅可能是一筆巨款。因此，擬上市公司往往會向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請遞延納稅備案，從而能將納稅義務(wù)遞延至在擬上市公司上市后或者被收購后員工退出取得收益的時候，避免員工在行權(quán)時承擔(dān)個人所得稅稅負(fù)。但持股平臺是否能適用遞延納稅政策存在疑問。我們將在下文單獨論述遞延納稅政策的適用。觀點二我們也了解到，有的稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為員工在持股平臺層面不論是以受讓合伙企業(yè)份額入伙還是以增資入伙的方式行權(quán)，均屬于投資行為，因此不應(yīng)涉及員工個人所得稅的繳納。但是這種觀點在擬上市公司將股權(quán)激勵計劃報告給稅務(wù)機(jī)關(guān)時容易被否定。b)

轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)份額的普通合伙人或有限合伙人的納稅義務(wù)針對受讓取得，轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)份額給員工的普通合伙人或有限合伙人應(yīng)就其轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)份額的所得，按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用20%的固定稅率計算繳納個人所得稅，員工作為支付方負(fù)有代扣代繳義務(wù)，也可由該普通合伙人或有限合伙人在取得轉(zhuǎn)讓收入的次月15日內(nèi)向持股平臺所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)自行申報納稅。由于員工行權(quán)時的支付對價普遍較低（甚至有無償贈與員工持股平臺份額的方案），存在被稅務(wù)機(jī)關(guān)以計稅依據(jù)偏低且無正當(dāng)理由為由進(jìn)行納稅調(diào)整的風(fēng)險。企業(yè)通常會提前與持股平臺的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)就行權(quán)時的涉稅事項進(jìn)行溝通，同時盡量避免以無償贈與的方式給予員工持股平臺份額。c)

擬上市公司的納稅義務(wù)無論是受讓取得還是增資取得，擬上市公司均無納稅義務(wù)。但是無論是受讓取得還是增資取得，擬上市公司都可能有股份支付的問題，屆時可能因此影響擬上市公司的凈利潤，公司應(yīng)結(jié)合上市計劃合理考慮股權(quán)激勵計劃實施的時間點、方式和價格。3、

員工退出如果員工在擬上市公司上市前退出，則主要的退出方式是轉(zhuǎn)讓其持有的持股平臺份額給持股平臺的普通合伙人或有限合伙人或者給其他員工，持股平臺此時不減持?jǐn)M上市公司的股權(quán)；如果員工在擬上市公司上市后退出，主要的方式是持股平臺減持員工間接持有的上市公司股票，獲得的轉(zhuǎn)讓價款由持股平臺定向分配給擬退出員工。在持股平臺不減持公司股份的退出情況下，無論持股平臺是否進(jìn)行了遞延納稅備案，員工對于轉(zhuǎn)讓其持有的持股平臺份額所取得的收入均適用“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。在持股平臺減持公司股份退出的情況下，由于合伙企業(yè)不是所得稅的納稅主體，因此按照“先分后稅”的原則，無論轉(zhuǎn)讓價款是否實際分配給員工，員工都應(yīng)就上述收益按照“經(jīng)營所得”適用5%-35%的超額累進(jìn)稅率計算繳納個人所得稅。提請企業(yè)注意，實踐中不乏有因擅自按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目20%的固定稅率計稅而被當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)要求改按“經(jīng)營所得”的超額累進(jìn)稅率補(bǔ)繳稅款并加處滯納金及罰金的案例。二、以持股平臺實現(xiàn)間接持股是否適用遞延納稅政策根據(jù)101號文的規(guī)定，擬上市公司授予本公司員工的股票期權(quán)、股權(quán)期權(quán)、限制性股票和股權(quán)獎勵，符合遞延納稅條件的，經(jīng)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)備后，可實行遞延納稅政策。與沒有進(jìn)行遞延納稅登記相比，遞延納稅政策的主要優(yōu)勢在于兩點：第一，員工在行權(quán)時可暫不納稅，遞延至轉(zhuǎn)讓該股權(quán)時方才產(chǎn)生納稅義務(wù)；第二，無需單獨就行權(quán)時行權(quán)價格與擬上市公司的公平市場價格之間的差額部分適用“工資、薪金所得”項目，按照3-45%的超額累進(jìn)稅率繳納個人所得稅，而是就轉(zhuǎn)讓收入減除取得成本（即行權(quán)價格）以及合理稅費后的差額適用“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅，整體稅負(fù)相對較低。實踐中對于持股平臺是否適用遞延納稅政策，各地稅務(wù)機(jī)關(guān)的口徑可能存在差異。造成上述爭議的本質(zhì)原因在于101號文規(guī)定享受遞延納稅政策的擬上市公司股權(quán)激勵必須同時滿足101號文所羅列的7項條件2，其中第3項明確要求“激勵標(biāo)的應(yīng)為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權(quán)”。由于員工實際持有的是持股平臺的合伙企業(yè)份額，而非擬上市公司股權(quán)，因此從字面意義上，101號文排除了持股平臺對遞延納稅政策的適用。我們注意到實務(wù)中仍有以持股平臺實現(xiàn)股權(quán)激勵的企業(yè)順利實施遞延納稅備案的成功案例。需要說明的是，根據(jù)我們以往的項目經(jīng)驗以及近期的實務(wù)觀察，多地稅務(wù)機(jī)關(guān)對于持股平臺辦理遞延納稅備案采取更為謹(jǐn)慎嚴(yán)格的口徑，實踐中獲得備案較為困難。此外，對于已經(jīng)成功進(jìn)行遞延納稅備案的企業(yè)而言，員工在持股平臺減持公司股份退出獲利時能否適用“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”（固定稅率20%）而非按照“經(jīng)營所得”適用5%-35%的超額累進(jìn)稅率計算繳納個人所得稅，目前尚無明確的政策指引。三、通過持股平臺接收擬上市公司派發(fā)的股息、紅利的涉稅問題在員工持有持股平臺份額期間，還可能收到實施股權(quán)激勵的擬上市公司派發(fā)的股息、紅利。根據(jù)國稅函〔2001〕84號的規(guī)定，合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入合伙企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨作為投資者個人取得的利息、股利、紅利所得，按“利息、股利、紅利所得”應(yīng)稅項目計算繳納個人所得稅。因此，員工通過持股平臺間接所取得的股息、紅利所得，與直接持股的情形下所適用的稅務(wù)處理并無差異，均適用20%的個人所得稅稅率。四、擬上市公司的稅收報備要求1、

向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)報送《股權(quán)激勵情況報告表》根據(jù)稅總征科發(fā)[2021]69號（下稱“69號文”）的規(guī)定，實施股權(quán)（股票）激勵的企業(yè)應(yīng)當(dāng)在決定實施股權(quán)激勵的次月15日內(nèi)，向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)報送《股權(quán)激勵情況報告表》。由于缺乏明確的政策指引，各地稅務(wù)機(jī)關(guān)對于69號文所稱的“決定實施股權(quán)激勵”的日期尚無明確且統(tǒng)一的意見。建議企業(yè)在公布股權(quán)激勵計劃草案后與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行確認(rèn)。2、

向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)實施遞延納稅備案（如適用）員工在行權(quán)時被要求繳納個人所得稅的情況下，如果經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)核定符合遞延納稅條件的，根據(jù)62號文的規(guī)定，擬上市公司應(yīng)于股票（權(quán)）期權(quán)行權(quán)、限制性股票解禁、股權(quán)獎勵獲得之次月15日內(nèi)，向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)報送《非上市公司股權(quán)激勵個人所得稅遞延納稅備案表》、股權(quán)激勵計劃、董事會或股東大會決議、激勵對象任職或從事技術(shù)工作情況說明等。同時，擬上市公司作為實施股權(quán)獎勵的企業(yè)應(yīng)報送本企業(yè)上一納稅年度主營業(yè)務(wù)收入構(gòu)成情況說明。在實施遞延納稅期間，擬上市公司作為扣繳義務(wù)人應(yīng)于每個納稅年度終了后30日內(nèi)，向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)報送《個人所得稅遞延納稅情況年度報告表》3。未來轉(zhuǎn)讓遞延納稅股權(quán)、辦理納稅申報時，擬上市公司作為扣繳義務(wù)人應(yīng)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)一并報