究竟什么是律師的思考（演講稿）究竟什么是律師的思考（演講稿）作者：江平很高興又有機(jī)會(huì)跟北京的律師見面。我想我也是作為論壇的發(fā)言人在這兒做一個(gè)演講。各種題目都講了，這次究竟應(yīng)該講什么呢？我看到《中國律師》主編在今年第十期里面有這么一篇主編寄語，它的標(biāo)題是“像法律家一樣思考”，這里面最后引用了美國學(xué)者的一句話就是“ThinkinglikeLawyers”，律師應(yīng)該是什么樣的思維方式呢？應(yīng)當(dāng)像律師一樣思考，應(yīng)當(dāng)是我們很重要的一個(gè)考慮問題，或者說我們律師應(yīng)該很好研究解決的問題。律師作為一個(gè)腦力勞動(dòng)者顯然是以他的智力在為你的客戶服務(wù)，也是在為我們國家依不僅說服當(dāng)事人，還要說服你的對(duì)手。不僅說服你的對(duì)手，最后可能還要說服你自己。在這個(gè)意義上我深深感覺到，由于律師我們本身所處的地位，我們沒有權(quán)，我們沒有勢(shì)，我們不是靠以權(quán)壓人，也不是靠以勢(shì)壓人，我們只能以情服人、以理服人，尤其從理的角度上服人。在律師身上應(yīng)該體現(xiàn)具有思辨能力，具有很高理性思維的人。我們律師應(yīng)當(dāng)作為一個(gè)具有哲人的思維，我所說哲人的思維并不是說你一定要是哲學(xué)家的思維。哲人的思維是兩種思維，一個(gè)就是有憂國憂民的思維，一個(gè)是理性的思維。我們作為律師，不僅要注意講話的意識(shí)，而講話的意識(shí)是來源于思維的意識(shí)。我們要作為一個(gè)很好的律師，不僅要究竟一個(gè)律師的思考、律師的思維應(yīng)該是什么樣的呢？這個(gè)題目我思考之后提出來，律師的思考應(yīng)該有這么幾個(gè)特點(diǎn)：1、律師的思考應(yīng)該是嚴(yán)謹(jǐn)?shù)摹⒍嘣?、敏銳的、創(chuàng)造的。作為律師的思考，如何來理解他的嚴(yán)謹(jǐn)？從法律角度來看嚴(yán)謹(jǐn)。我們過去長(zhǎng)期以來，不是真正以法律作為依據(jù)，而是以法理，或者以自己的理解，或者以自己的想當(dāng)然作為一種思考。我們最早在蘇聯(lián)學(xué)法律的時(shí)候，最怕課堂討論，要求本科生在120個(gè)案例里面查到哪一個(gè)法律里面哪一個(gè)條文是解決這個(gè)案例的法律依據(jù)，而不是說你本人的觀點(diǎn)。法律家的思考就是，他的論辯，他的引用必須以法律作為依據(jù)，缺少法律依據(jù)那是不行的。我們過去常常講，合同的無效，如果說違法的無效，那么我們法官有的判決里面判的是違法說明我們意見的時(shí)候，我們說這個(gè)合同無效，是不是都有它的法律依據(jù)呢？如果說過去我們說違法無效，這個(gè)法還不是很明確?，F(xiàn)在寫違反法律和行政法規(guī)無效，我以哪個(gè)為準(zhǔn)？你不能說因?yàn)槲业姆ɡ碚J(rèn)識(shí)。我們現(xiàn)在確實(shí)有一些東西，過去認(rèn)為是沒有問題的，從現(xiàn)在我們判起來，我們要從嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕嵌葋砜矗热皇菬o效，既然是法律和行政法規(guī)作為無效，那么你必須要引用哪個(gè)法規(guī)，法院的判決必須有，而不能籠統(tǒng)說這是無效的。類似這樣的情況可能在我們所遇到的案子里面，或者其它方面也都會(huì)有。有一次我聽人講，股權(quán)轉(zhuǎn)讓44條第1款，依法成立的合同自成立時(shí)生效，所以我們這個(gè)股權(quán)合同自成立時(shí)就生效。這個(gè)條文的引用是否適合就是一個(gè)問題，下面講了需要批準(zhǔn)、登極，或者附條件。引用條文的時(shí)候，確確實(shí)實(shí)說服法官，說服你自己的當(dāng)事人，甚至說服你對(duì)方的當(dāng)事人、律師。嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆伤季S，需要引用嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆?，引進(jìn)的法律是最適合用的。2、律師應(yīng)該有多元的思維，包括逆向思維或者是其它各個(gè)方向的思維。有的時(shí)候律師往往從自己的角度考慮問題很多。一個(gè)人如果站在不同的方位、不同的角色，可能看問題更全面。我們現(xiàn)在跟經(jīng)濟(jì)學(xué)家吳敬璉教授搞了一個(gè)民辦研究所，我們力圖在思考問題的時(shí)候，從多方位來考慮。經(jīng)濟(jì)學(xué)家跟法學(xué)家考慮的角度很多問題不一樣，經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為管制證監(jiān)會(huì)的規(guī)則過渡，可是作為法學(xué)家來說還是要更多更細(xì)來管。如果從律師角度來講，法律越多，律師越有飯吃。是不是實(shí)踐中法律越多就越好呢？也不一定。這些問題可能對(duì)我們提出一種思考。當(dāng)然這個(gè)思考是從法學(xué)家和經(jīng)濟(jì)學(xué)家不同的思考。我們作為律師，我們的思考是不是僅僅從自己的一方來思維？還要看對(duì)方的思維，甚至要看法官是什么思維，如果你站在法官的角度上思考，法官會(huì)怎么想？律師有時(shí)候當(dāng)一當(dāng)仲裁員，參加立法，對(duì)于擁有全方位的思考、多方位的思考還是很有好處的。我們法律里面有一些矛盾的問題，有一些矛盾的焦點(diǎn)，怎么樣來理解？我們?cè)?0年的時(shí)候中外合資企業(yè)法修改的時(shí)候，當(dāng)初加了一句話，“中外合資企業(yè)不實(shí)現(xiàn)國有化的征收，但社會(huì)公共利益需要的時(shí)候可以征收，并給予相應(yīng)補(bǔ)償?！碑?dāng)時(shí)考慮補(bǔ)償這個(gè)字究竟怎么寫，外國投資者提出來，國際保護(hù)投資公約里面，國際上寫的是充分、及時(shí)、有效補(bǔ)償，賠償數(shù)額應(yīng)該寫有充分兩個(gè)字。我們考慮到充分可能中國人賠不起，就用了一個(gè)相應(yīng)的字。最近有人咨詢一個(gè)案子，關(guān)于土地使用權(quán)的征收補(bǔ)償。結(jié)果一看發(fā)現(xiàn)，城市房地產(chǎn)土地管理法里面寫的是給予相當(dāng)?shù)难a(bǔ)償，農(nóng)村土地管理法里面寫的是充分補(bǔ)償。國內(nèi)跟國際不一樣，對(duì)外商投資企業(yè)有的地方提的是適當(dāng)補(bǔ)償，有的是相應(yīng)補(bǔ)償。從實(shí)踐的角度來看，從法官的角度來看，究竟怎么理解其中的差別。我們?cè)谒伎歼@些問題的時(shí)候，從不同的角度理解。3、律師應(yīng)該有敏銳的思維。敏銳的思維在于善于捕捉空間，捕捉時(shí)間。人要有捕捉的能力，這個(gè)捕捉從空間來說剛性法律邊緣比較明確，而彈性法律往往邊緣不夠明確。合伙企業(yè)法起草的過程中曾經(jīng)確德國、澳大利亞參加會(huì)的人說，我們沒有這個(gè)規(guī)定。有限公司可以作為合伙人，可以作為無限公司的股東。到最后通過的時(shí)候，把法人劃掉了。按照這樣的情況，法人能不能作為合伙人？這個(gè)邊緣地帶怎么來抓？在合伙人自流當(dāng)中保留了一句話，什么人可以成為自由人。我們需要一個(gè)信托網(wǎng)，現(xiàn)在信托制度越來越多，包括境外合格的合資機(jī)構(gòu)到國內(nèi)來投資也是要用信托的。我們國家和任何國家的法律，尤其是我們國家的，不僅有強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范，還有剛性和彈性。4、我們律師的思維應(yīng)該有一個(gè)創(chuàng)造性的思維。我這里面所講的創(chuàng)造性思維是指，律師有的時(shí)候需要跳出現(xiàn)有法律框架思維。如果在法律規(guī)定里面思維，不能夠跳出這個(gè)圈子亂思維，那么需要解決更好的創(chuàng)造性思維問題或者叫做應(yīng)然思維。最近看到一篇文章“化悲痛為法律”，英國人有習(xí)慣，凡是化悲痛就想到法律。英國有一段時(shí)間孩子死了之后器官被拿出來做標(biāo)本，現(xiàn)有的法律不行了，死人的器官如何保護(hù)，以使死者盡量不受到損害。法律應(yīng)該規(guī)定，如果你喝了酒以后開車，不僅你撞了別人要承擔(dān)責(zé)任，你讓別人搭你的車，他的傷你也要承擔(dān)責(zé)任。我們的律師在業(yè)務(wù)馬來西亞總統(tǒng)馬哈蒂爾曾經(jīng)說過一句話，治國的人應(yīng)當(dāng)是醫(yī)生而不是律師。醫(yī)生的思維方式是先看你的病表現(xiàn)出來的現(xiàn)狀是什么。然后從現(xiàn)象里面查原因，開出藥方。律師拿了當(dāng)事人的錢，就要為當(dāng)事人說話，他說是黑就是黑，他說是白就是白。律師提出的意見在任何國家都是非常非常重要的，律師也做實(shí)踐工作，律師比教授更知道法律的不同。中國現(xiàn)在到了有善法和惡法的時(shí)候，重要現(xiàn)在也已經(jīng)到了不是越多的法律越好的時(shí)候。在這種情況下，我們律師能不能在他思維的方式方法中，更多有這個(gè)角度的考慮，可能對(duì)于我們國家的法律政策會(huì)帶來更大的機(jī)遇。謝謝大家。年輕律師：成功的關(guān)鍵是什么?(轉(zhuǎn))年輕律師：成功的關(guān)鍵是什么個(gè)層次。第一個(gè)層次：“法條熟”151515整個(gè)專業(yè)能力的基礎(chǔ)。第二個(gè)層次：法理通這就是“學(xué)院派”的風(fēng)格體現(xiàn)了。法理之于法條的意義與作用想必?zé)o需多船”。吾等心有戚戚焉。第三個(gè)層次：會(huì)操作4/3如何“取長(zhǎng)補(bǔ)短”。力”的問題了，這種情形還涉及到另一個(gè)重要問題??“職業(yè)能量”。使自己跳離了原先那種頗讓人心里