大陸法系典型國(guó)家涉家庭暴力立法的特點(diǎn)與思考,婚姻法論文2020年11月25日，(中國(guó)反家庭暴力法〔征求意見(jiàn)稿〕〕開(kāi)場(chǎng)向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)。本文通過(guò)考察大陸法系典型國(guó)家涉家庭暴力立法，汲取其經(jīng)歷體驗(yàn)，或能為我們國(guó)家針對(duì)家庭暴力的立法提供有益思路。一、大陸法系典型國(guó)家涉家庭暴力立法考察〔一〕德國(guó)涉家庭暴力立法考察德國(guó)對(duì)家庭暴力的防治，除了單項(xiàng)法(暴力保衛(wèi)法〕外，尚有民法典、刑法典等的相關(guān)規(guī)定。鑒于家庭暴力的普遍性和嚴(yán)重性,德國(guó)于2006年6月19日通過(guò)了單行法(暴力保衛(wèi)法〕,該法案第1條明確規(guī)定其立法目的是旨在支持和保衛(wèi)受家庭暴力影響的人的安全.(暴力保衛(wèi)法〕規(guī)定，家庭暴力是指在有親屬關(guān)系的夫妻或同居者之間發(fā)生的暴力犯罪，無(wú)論他們能否已經(jīng)離婚或已經(jīng)長(zhǎng)期脫離關(guān)系。家庭暴力犯罪往往使得他/她們的子女也成為直接或間接受害者。要擺脫長(zhǎng)期頻繁發(fā)生的暴力困擾，應(yīng)該首先尋求外界的幫助.(暴力保衛(wèi)法〕是利用親屬法庭和地方式方法庭的民法途徑施行的，不與刑事訴訟掛鉤，但投入了警備氣力。受害者能夠在民事法庭申請(qǐng)保衛(wèi)令，對(duì)共同生活的住所進(jìn)行隔離，以及禁止接觸甚至靠近住所。申請(qǐng)保衛(wèi)令的條件是：〔1〕牽涉暴力行為〔人身、健康以及自由權(quán)的侵犯〕；〔2〕遭到暴力威脅和恫嚇〔人身、健康以及自由權(quán)的侵犯〕；〔3〕遭到盯梢〔頻繁跟蹤和騷擾〕。當(dāng)受損害人身處危險(xiǎn)境地時(shí)，警方能夠采取諸如10天之內(nèi)禁止損害人進(jìn)入共同生活的住處，包括房屋周遭近距離的范圍，并且禁止其回到這個(gè)區(qū)域.事實(shí)上，對(duì)家庭暴力的防治除了單項(xiàng)法(暴力保衛(wèi)法〕外，德國(guó)在其民法典和刑法典中多有牽涉。在德國(guó)，婚姻作為一種法律制度，受(德意志聯(lián)邦共和國(guó)基本法〕第6條的保衛(wèi)。(基本法〕第6條第1款規(guī)定：婚姻和家庭受國(guó)家秩序的十分保衛(wèi),這是德國(guó)現(xiàn)行婚姻法最重要的淵源。在(德國(guó)民法典〕1361b條關(guān)于在分居的情況下的婚姻住宅的第2款中規(guī)定，被申請(qǐng)的配偶一方不法地和存心故意地在身體、健康和自由上損害另一方，或不法地以此種損害或生命的損害相威脅的，原則上必須將共同住宅交付被損害方單獨(dú)使用。僅在無(wú)繼續(xù)損害或不法脅迫之虞時(shí)，住宅的交付請(qǐng)求權(quán)始得予以排除，但因行為的嚴(yán)重性，不能合理地等待遭到損害的配偶一方與配偶另一方繼續(xù)共同生活的除外.可見(jiàn)，在德國(guó)民法上，對(duì)家庭暴力的防治能夠通過(guò)對(duì)婚姻的一般效果規(guī)定來(lái)實(shí)現(xiàn)。(德國(guó)刑法典〕在第17章傷害第225條虐待被保衛(wèi)人罪的規(guī)定中，就牽涉到家庭暴力的內(nèi)容：假如不滿18歲之人或因殘疾、疾病而無(wú)防衛(wèi)能力之人是行為人的家庭成員，行為人對(duì)其施行虐待行為，或惡意地疏忽其照料義務(wù)，以致?lián)p害被害人健康的，處6個(gè)月以上10年下面自由刑.可見(jiàn)，在(德國(guó)刑法典〕中，對(duì)家庭成員施行家庭暴力，是作為傷害罪處理的。綜上，德國(guó)對(duì)家庭暴力的防治立法是通過(guò)以單項(xiàng)法(暴力保衛(wèi)法〕為核心，同時(shí)輔之以民法和刑法等法律保衛(wèi)來(lái)實(shí)現(xiàn)的?！捕撤▏?guó)涉家庭暴力立法考察法國(guó)對(duì)家庭暴力的防治，也是通過(guò)單項(xiàng)立法和民法、刑法等綜合防治的形式實(shí)現(xiàn)的。針對(duì)婦女的暴力損害在2018年成為法國(guó)國(guó)家社會(huì)政策的重要關(guān)注點(diǎn).2018年2月25日，法國(guó)國(guó)民議會(huì)通過(guò)了針對(duì)家庭暴力法律的草案，華而不實(shí)規(guī)定了兩大重點(diǎn)：一是準(zhǔn)許法官使用保衛(wèi)裁定,當(dāng)遭遇家庭暴力等情勢(shì)時(shí)，法官可及時(shí)裁定受害婦女與施暴人分開(kāi)生活，并裁定孩子的臨時(shí)撫養(yǎng)權(quán)。二是強(qiáng)迫經(jīng)常對(duì)妻子施行暴力行為的丈夫〔或同居者〕佩戴電手鐲.電手鐲是當(dāng)妻子有可能遭受暴力損害時(shí)的自動(dòng)報(bào)警感應(yīng)物品.可見(jiàn)，單獨(dú)專項(xiàng)立法保衛(wèi)受損害人尤其是婦女遠(yuǎn)離家庭暴力并通過(guò)警察系統(tǒng)進(jìn)行救助是法國(guó)家庭暴力防治草案的主要內(nèi)容。關(guān)于家庭暴力的法律規(guī)制，在法國(guó)現(xiàn)行的民法典和刑法典中均有牽涉。歷史上的(拿破侖法典〔法國(guó)民法典〕〕確立了絕對(duì)夫權(quán)主義原則，不會(huì)顧及家庭暴力的有無(wú)，直到1944年，憲法才確認(rèn)婦女享有選舉權(quán)和公民權(quán)。據(jù)2018年最新(法國(guó)民法典〕第220-1條第3款的規(guī)定，配偶一方施行暴力，致使另一方或數(shù)名子女處于危險(xiǎn)時(shí)，法官需就夫妻分別寓居作出審理裁判，并詳細(xì)規(guī)定夫妻中哪一方繼續(xù)在夫妻共同住宅內(nèi)寓居。除特殊情況外，該住所的使用權(quán)應(yīng)當(dāng)給予不是施行暴力行為的一方.可見(jiàn)，在現(xiàn)行(法國(guó)民法典〕中，關(guān)于家庭暴力的問(wèn)題是有明確的法律規(guī)定和救濟(jì)措施的。(法國(guó)刑法典〕中對(duì)家庭暴力的內(nèi)容也有牽涉，在(法國(guó)刑法典〕第2章第1節(jié)傷害人之身體罪第1目酷刑及野蠻暴行罪第222-3條就有明確的規(guī)定：〔酷刑或野蠻暴行〕針對(duì)合法直系尊親或非尊親，或者針對(duì)父母或養(yǎng)父母的，處20年徒刑。當(dāng)合法直系尊親、非婚尊親、收養(yǎng)尊親或其他對(duì)未成年人擁有權(quán)利的人針對(duì)未成年人施行酷刑或野蠻暴行之行為時(shí)，所受之刑罰加至30年。在第2目暴力罪中，也將上述情節(jié)作為加重情節(jié)處理.盡管到當(dāng)前為止，法國(guó)只是通過(guò)了關(guān)于家庭暴力防治法方面的草案，但這也足以表示清楚法國(guó)在防治家庭暴力方面的膽識(shí)、勇氣及責(zé)任。同時(shí)，作為大陸法系的典型國(guó)家，法國(guó)除了單項(xiàng)法〔草案〕外，還通過(guò)法國(guó)民法典和刑法典的合力來(lái)綜合防治家庭暴力。我們有理由等待法國(guó)在家庭暴力防治方面會(huì)走得更遠(yuǎn)、做得更好。〔三〕日本涉家庭暴力立法考察鑒于20世紀(jì)90年代以來(lái)日本家庭暴力有愈演愈烈之勢(shì)，在日本及各民間婦女組織的推動(dòng)下，2001年4月，日本國(guó)會(huì)通過(guò)了(配偶暴力防治與受害人保衛(wèi)法〕〔同年10月開(kāi)場(chǎng)施行，部分條款于2002年4月施行〕.同時(shí)，該法于2004年和2007年進(jìn)行了兩次修訂。該法明確規(guī)定，為保衛(wèi)人權(quán)、實(shí)現(xiàn)真正的男女平等、維護(hù)人的尊嚴(yán)，在(憲法〕規(guī)定下，防止對(duì)婦女的損害尤為必要，對(duì)配偶暴力是犯罪。該項(xiàng)立法符合國(guó)際社會(huì)所作出的消除對(duì)婦女的暴力行為的努力。該法的目的是防止配偶暴力和保衛(wèi)受害者---主要通過(guò)舉報(bào)、提供咨詢、保衛(wèi)和自我支持制度來(lái)處理配偶之間的暴力行為。該法規(guī)定了總則配偶暴力咨詢和援助中心等受害人保衛(wèi)保衛(wèi)令雜則處理懲罰等6章30條〔附則部分單列4條〕。該法是基于日本現(xiàn)有的民法和刑法保衛(wèi)系統(tǒng)不能很好地解決家庭暴力的問(wèn)題而制定的單行法，這為日本受家暴損害者尤其是婦女提供了保衛(wèi)自個(gè)的法律武器。日本的民法和刑法在關(guān)于家庭暴力防治方面的內(nèi)容主要表如今下面諸方面，日本最新(民法典〕第777條裁判離婚中將被配偶惡意遺棄以及其他難以繼續(xù)婚姻關(guān)系的重大事由作為提起離婚之訴的情形之一.家庭暴力當(dāng)是重大事由之一。根據(jù)(日本改正刑法草案〕第13章奸淫罪第301條的規(guī)定：對(duì)于基于身份、雇用、業(yè)務(wù)或者其他關(guān)系由自個(gè)所保衛(wèi)或者監(jiān)督的不滿十八歲的女子，使用詭計(jì)或者武力進(jìn)行奸淫的，處五年下面懲役.可見(jiàn)，假如是對(duì)發(fā)生在家庭領(lǐng)域內(nèi)的奸淫犯罪，在日本刑法上也是有相關(guān)的法律支撐的。綜上，日本基于現(xiàn)有民法和刑法不能有效保衛(wèi)婦女免受家庭暴力之損害而制定了單項(xiàng)(配偶暴力防治與受害人保衛(wèi)法〕，但其民法典和刑法典并未放棄對(duì)家庭暴力的防治。在日本，對(duì)家庭暴力的防治采用了綜合防治的形式。〔四〕韓國(guó)涉家庭暴力立法考察隨著對(duì)家庭暴力問(wèn)題認(rèn)識(shí)的不斷深切進(jìn)入，韓國(guó)理論界和實(shí)務(wù)界發(fā)現(xiàn)，僅靠(韓國(guó)民法典〕的相關(guān)規(guī)定不能很好地防治家庭暴力，于是專門防止家庭暴力的單項(xiàng)立法應(yīng)運(yùn)而生。韓國(guó)1997年12月13日通過(guò)了(家庭暴力犯罪處理懲罰特例法〕〔第5436號(hào)法律〕，該法共4章65條。主要內(nèi)容有：第1章總則、第2章家庭保衛(wèi)事件、第3章民事處理、第4章罰則及附則.同時(shí)，韓國(guó)還通過(guò)了(關(guān)于防止家庭暴力及保衛(wèi)受害者法〕〔1997年12月13日第5487號(hào)法律〕，該法共22條，內(nèi)容牽涉到立法目的、家庭暴力及相關(guān)人員界定、國(guó)家和地方的責(zé)任、教育部門責(zé)任、專家輔助人的權(quán)利義務(wù)、庇護(hù)所的有關(guān)規(guī)定、庇護(hù)住房問(wèn)題、緊急呼叫中心、家庭暴力培訓(xùn)、受害人尊重、制裁措施的撤回、聽(tīng)證、醫(yī)療機(jī)構(gòu)的責(zé)任、保密義務(wù)、費(fèi)用負(fù)擔(dān)、委托及罰則等.即便如此，韓國(guó)的民法典仍然在家庭暴力的防治方面起著一定的作用。據(jù)2007年12月21日最新修正的(韓國(guó)民法典〕第4編親屬第3章婚姻第5節(jié)離婚第836之2條離婚程序第3款的規(guī)定：對(duì)于因暴力給當(dāng)事人一方造成無(wú)法忍耐的痛苦因此需離婚的緊迫事項(xiàng)，〔家庭法院〕能夠縮短或免除第2款規(guī)定的期間[5]〔P238〕.從該條款來(lái)看，韓國(guó)民法是將家庭暴力作為離婚情形之一看待的。在該法第840條判決離婚的原因中，當(dāng)出現(xiàn)遭受配偶或其直系尊親屬的嚴(yán)重不當(dāng)對(duì)待的和自個(gè)的直系尊親屬受配偶的嚴(yán)重不當(dāng)對(duì)待的情形時(shí)[5]〔P239〕,都可請(qǐng)求家庭法院判決離婚。這里的不當(dāng)對(duì)待當(dāng)包括家庭暴力在內(nèi)的不當(dāng)對(duì)待.制定于1953年9月18日，歷經(jīng)屢次修訂的韓國(guó)現(xiàn)行(刑法〕〔法7623號(hào)〕由2編46章372個(gè)條文及9個(gè)附則組成。牽涉到家庭暴力犯罪的章節(jié)包括：第22章有關(guān)性風(fēng)俗的犯罪，由第241條至第245條規(guī)定；第24章有關(guān)殺人的犯罪，由第250條至第256條規(guī)定；第25章有關(guān)傷害和暴行的犯罪，由第257條至第265條規(guī)定；第28章有關(guān)遺棄和虐待的犯罪，由第271條至第275條規(guī)定；第29章有關(guān)逮捕和監(jiān)禁的犯罪，由第276條至第282條規(guī)定；第30章有關(guān)脅迫的犯罪，由第283條至第286條規(guī)定；第32章有關(guān)強(qiáng)奸和猥褻罪，由第297條至第306條規(guī)定.可見(jiàn)，韓國(guó)是在民法典和刑法典所規(guī)定的內(nèi)容缺乏以規(guī)制家庭暴力的情況下，通過(guò)單項(xiàng)法來(lái)規(guī)制家庭暴力的，而且其立法規(guī)制也是近期5年內(nèi)的產(chǎn)物，其立法成果值得認(rèn)真考量。〔五〕瑞士涉家庭暴力立法考察瑞士沒(méi)有關(guān)于家庭暴力的專項(xiàng)單行法，主要是通過(guò)民法和刑法結(jié)合的方式，尤其是刑法來(lái)處理的。(瑞士民法典〕將身體受虐待作為離婚原因之一。華而不實(shí)第138條第1款規(guī)定，配偶一方危害他方生命、嚴(yán)重虐待或?qū)λ降穆曌u(yù)造成嚴(yán)重?fù)p害的，他方可訴請(qǐng)離婚。同時(shí)，該法第142條第1款作了兜底性規(guī)定：因發(fā)生了嚴(yán)重?fù)p害婚姻關(guān)系的事件，致使配偶雙方均無(wú)法繼續(xù)維持婚姻共同生活的，配偶中的任何一方均可訴請(qǐng)離婚[8].顯然，所謂嚴(yán)重?fù)p害婚姻關(guān)系的事件當(dāng)包括家庭暴力.2003年，家庭暴力在瑞士被定為刑事罪，這意味著檢察官能夠?qū)Ψ缸锵右扇酥苯犹崞鸸V[9].(瑞士聯(lián)邦刑法典〕分總則和分則兩部分，共3編11章401條。牽涉到家庭暴力的章節(jié)包括：分則第1章針對(duì)身體和生命的應(yīng)受刑罰處理懲罰的行為、分則第3章針對(duì)聲譽(yù)和隱私的應(yīng)受刑罰處理懲罰的行為、分則第4章針對(duì)自由的重罪和輕罪、分則第5章針對(duì)性純潔的應(yīng)受刑罰處理懲罰的行為、分則第6章針對(duì)家庭的重罪和輕罪[10]〔P42〕.例如，在(瑞士聯(lián)邦刑法典〕第5章針對(duì)性純潔的應(yīng)受刑罰處理懲罰的行為第189條強(qiáng)迫猥褻罪中規(guī)定，假如行為人是被害人的丈夫，且兩人共同生活的，強(qiáng)迫別人容忍與性交類似的性行為或其他性行為，尤其對(duì)被害人進(jìn)行威脅、使用暴力、施加心理壓力，或使被害人無(wú)力對(duì)抗的，處10年下面重懲役或監(jiān)禁刑，此罪告訴乃論。第190條強(qiáng)奸罪規(guī)定，假如是被害人的丈夫，且兩人共同生活的，強(qiáng)迫婦女容忍性行為，尤其是行為人對(duì)被害人進(jìn)行威脅、使用暴力、施加心理壓力，或使其無(wú)力對(duì)抗的，處10年下面重懲役或監(jiān)禁刑，此罪告訴乃論，告訴權(quán)的有效期限為6個(gè)月[10]〔P64-65〕.又譬如，該法分則第6章針對(duì)家庭的重罪和輕罪第213條第1款關(guān)于亂倫的規(guī)定中，與直系血親或與同父母姐妹或同父異母或同母異父姐妹性交的，處監(jiān)禁刑。第219條第1款規(guī)定，違犯對(duì)未成年人的照料或教養(yǎng)義務(wù)，或者疏于此等義務(wù)的履行，因此使得未成年人的身心發(fā)育遭到危害的，處監(jiān)禁刑[10]〔P68〕.除此之外，2007年生效的(瑞士公民法〕新的補(bǔ)充條款還明確了對(duì)家庭暴力犯罪人的刑罰，制裁的手段包括限制令等?？梢?jiàn)，在瑞士，對(duì)家庭暴力的防治通過(guò)民刑并用、綜合防治，甚至通過(guò)具有公法性質(zhì)的公民法等法律來(lái)規(guī)定防治家庭暴力的責(zé)任及警察對(duì)家庭暴力的參與問(wèn)題。從上述關(guān)于瑞士防治家庭暴力的法律規(guī)定中能夠看出，瑞士充分認(rèn)識(shí)到家庭暴力和普通暴力的區(qū)別，其立法部門性別意識(shí)明顯。這一點(diǎn)是值得我們國(guó)家在性別平等的立法上學(xué)習(xí)的地方。當(dāng)然，筆者以為，瑞士之所以沒(méi)有單行的家庭暴力防治立法，是與其國(guó)情---國(guó)土面積較小、人口較少相關(guān)聯(lián)的。〔六〕意大利涉家庭暴力立法考察2006年，意大利國(guó)家統(tǒng)計(jì)局在一項(xiàng)關(guān)于年齡在16~70歲、人數(shù)25000的婦女樣本中，就能否遭遇家庭暴力進(jìn)行了分析，結(jié)果顯示：600多萬(wàn)16~70歲婦女曾在她們的生活中遭受身體或性虐待〔意大利的人口約有5800多萬(wàn)，這個(gè)比率大約是0.96%,也就意味著每100個(gè)人中差不多有1人曾經(jīng)或正在遭受身體或者性的虐待〕。有超過(guò)200萬(wàn)的婦女曾遭受了現(xiàn)任配偶或者前任伴侶的家庭暴力⑨.即使如此，意大利仍然沒(méi)有專門單項(xiàng)的家庭暴力防治立法。意大利有關(guān)家庭暴力的防治主要通過(guò)刑法典來(lái)施行，其牽涉到的條文多達(dá)10多條，牽涉的內(nèi)容包括：違背家庭扶助義務(wù)〔第570條〕、家庭虐待或者虐待兒童〔第572條〕、毆打〔第581條〕、身體傷害〔第582條〕、致殘女性生殖器官的活動(dòng)〔第583條-2〕、侮辱〔第594條〕、誹謗〔第595條〕、性暴力〔第609條-2〕、對(duì)未成年人施行性行為〔第609條-4〕、威脅〔第612條〕、侵犯、竊取或者隱匿信件〔第616條〕、非法獲知、中斷或者阻礙電報(bào)或者聯(lián)絡(luò)〔第617條〕、安裝足以截獲或者阻礙電報(bào)或者聯(lián)絡(luò)的器材〔第617條-2〕、對(duì)別人造成厭惡或者干擾〔第660條〕等[11]〔P192〕.這些條文牽涉到家庭暴力的各個(gè)層面和類型。在意大利民事法律中，沒(méi)有對(duì)于家庭暴力內(nèi)容的直接規(guī)定，但(意大利民法典〕對(duì)家庭的維護(hù)是特別重視的，其民法典第一編標(biāo)題就是人及家庭.根據(jù)(意大利民法典〕第143條第2款的規(guī)定，根據(jù)婚姻的效力，夫妻間互負(fù)忠實(shí)的義務(wù)、互相給予精神和物質(zhì)幫助的義務(wù)、在家庭生活中互相合作和同居的義務(wù)[11]〔P51〕.家庭暴力當(dāng)是對(duì)互相合作義務(wù)的違背。同時(shí)，根據(jù)該法第151條第1款的規(guī)定，盡管并非出于配偶一方或者雙方的意愿，但是，在有事實(shí)表示清楚配偶之間的關(guān)系已經(jīng)發(fā)展到了不能再繼續(xù)共同生活的程度或者可能對(duì)子女的教育產(chǎn)生嚴(yán)重?fù)p害的情況下，能夠提出分居申請(qǐng)[11]〔P53-54〕.綜上，意大利力圖通過(guò)刑法典的全面規(guī)定來(lái)解決家庭暴力問(wèn)題，但通過(guò)上述意大利家庭暴力現(xiàn)在狀況的引證數(shù)據(jù)，我們發(fā)現(xiàn)，意大利在家庭暴力的防治方面好像我們國(guó)家一樣，還有很長(zhǎng)的路要走?！财摺扯砹_斯涉家庭暴力立法考察在俄羅斯，到當(dāng)前為止仍然沒(méi)有十分的處理婦女遭受家庭暴力的單項(xiàng)法律。俄羅斯對(duì)家庭暴力的防治主要是通過(guò)刑法典和民法典來(lái)完成，尤其是刑法的規(guī)定。(俄羅斯聯(lián)邦刑法典〕關(guān)于家庭暴力的內(nèi)容牽涉到的章節(jié)包括：第16章?lián)p害生命和健康的犯罪、第17章?lián)p害人身自由、榮譽(yù)和人格尊嚴(yán)的犯罪、第18章對(duì)性的不容侵犯與個(gè)人性自由施行損害的犯罪、第19章?lián)p害公民和個(gè)人憲法權(quán)利和自由的犯罪、第20章?lián)p害家庭與未成年人的犯罪[12].在民法領(lǐng)域，俄羅斯仍然堅(jiān)持家庭法獨(dú)立主義，將家庭法單列于民法典之外⑩.據(jù)(俄羅斯聯(lián)邦家庭法〕第22條的規(guī)定，假如法院確認(rèn)，夫妻雙方已不可能繼續(xù)共同生活和維持家庭，離婚按照審訊程序進(jìn)行瑏瑡.而家庭暴力是能夠作為不可能繼續(xù)共同生活和維持家庭事由的。因而，俄羅斯在家庭法領(lǐng)域中，將家庭暴力視為離婚之訴之事由。事實(shí)上，由于俄羅斯聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)社會(huì)轉(zhuǎn)型經(jīng)過(guò)中，很少考慮到家庭的利益和家庭的實(shí)際承受力，對(duì)改革可能對(duì)家庭產(chǎn)生的影響又估計(jì)缺乏，導(dǎo)致家庭的經(jīng)濟(jì)狀況惡化[13].家庭暴力的防治問(wèn)題，很可能是俄羅斯無(wú)暇顧及的事情。據(jù)俄羅斯學(xué)者研究，造成這種現(xiàn)象的原因有下面幾點(diǎn)：暴力施行者數(shù)量增加，對(duì)家庭成員施暴已經(jīng)成了他們解決家庭問(wèn)題的必不可少的手段；缺乏有充足科學(xué)根據(jù)的、詳細(xì)的司法制裁手段和措施，也沒(méi)有完善的社會(huì)政策[12].可見(jiàn)，單項(xiàng)家庭暴力防治立法的付諸闕如、立法部門的置若罔聞及詳細(xì)司法制裁手段和措施的缺乏，是造成當(dāng)前俄羅斯社會(huì)家庭暴力較為普遍的重要原因。盡管其刑法典規(guī)定了較多關(guān)于人身傷害的條款，但俄羅斯沒(méi)有明確區(qū)分家庭暴力和一般暴力之間的關(guān)聯(lián)，沒(méi)有正確認(rèn)識(shí)家庭暴力可能會(huì)對(duì)整個(gè)社會(huì)造成的危害，以及家庭暴力可能是導(dǎo)致其他惡性犯罪的誘發(fā)因素。二、大陸法系典型國(guó)家涉家庭暴力立法的特點(diǎn)第一，但凡有單項(xiàng)家庭暴力立法的國(guó)家，其法律出臺(tái)背景都是現(xiàn)有法律資源缺乏以保障受害人權(quán)益。上述大陸法系7個(gè)典型國(guó)家中，德國(guó)、法國(guó)、日本、韓國(guó)4國(guó)均屬于這種情況。事實(shí)上，詳細(xì)分析家庭暴力的法律救濟(jì)途徑，我們發(fā)現(xiàn)，在民事法范圍內(nèi)進(jìn)行家庭暴力防治，最大弊端在于其只能提供民事方面的救濟(jì)，無(wú)法使受損害人遠(yuǎn)離危險(xiǎn)場(chǎng)域，這與最大限度保衛(wèi)受害人利益的立法理念大相徑庭。在刑法范圍內(nèi)可能會(huì)很好地防治家庭暴力犯罪的發(fā)生---(意大利刑法典〕詳盡的規(guī)定就是一個(gè)典型，但刑法范圍內(nèi)防治家庭暴力的最大問(wèn)題是法條分散混亂，無(wú)法將家庭暴力作為一個(gè)獨(dú)立的問(wèn)題處理，進(jìn)而可能使受害人不能很好地運(yùn)用法律保衛(wèi)自個(gè)的合法權(quán)益。第二，單項(xiàng)家庭暴力防治立法在法律程序、證據(jù)規(guī)則、法律責(zé)任及保衛(wèi)措施等方面有其特殊性。如民事保衛(wèi)令制度、受虐婦女綜合征理論的證據(jù)采信制度、家庭暴力庇護(hù)所制度、警察干涉家庭暴力制度等都有區(qū)別于一般法律規(guī)則的特殊之處。第三，在立法形式上，對(duì)家庭暴力的法律規(guī)1單行法為主體，通過(guò)民法、刑法等法律部門綜合作用來(lái)治理家庭暴力。德國(guó)、法國(guó)、日本、韓國(guó)4國(guó)即采用該種立法形式。瑞士、意大利、俄羅斯固然無(wú)家庭暴力防治單行立法，但其采取民、刑及其他部門法相結(jié)合的方式來(lái)解決家庭暴力問(wèn)題。第四，在施行效果上，單項(xiàng)立法和受害人權(quán)益保衛(wèi)呈正相關(guān)關(guān)系。有單項(xiàng)家庭暴力立法的國(guó)家，家庭暴力案件數(shù)量相對(duì)較少；而無(wú)單項(xiàng)家庭暴力立法的國(guó)家，家庭暴力案件數(shù)量相對(duì)較多。以韓國(guó)為例，韓國(guó)(家庭暴力處理懲罰十分法〕和(預(yù)防保衛(wèi)法〕自1998年7月1日施行以來(lái)，獲得顯著效果。2001年公訴機(jī)關(guān)根據(jù)家庭保衛(wèi)案件程序向法院提交的案件有6600件，按照這一程序遭到緩刑監(jiān)視處分的行為人，當(dāng)年有4000名。有相當(dāng)數(shù)量的行為人被判以咨詢令---2000年637人，2001年610人。還有較多的行為人獲得社會(huì)工作令，2001年為859人[14]〔P284〕.而沒(méi)有專項(xiàng)家庭暴力立法的國(guó)家，由于無(wú)法可依，或者已有法律缺乏以保障受害人權(quán)益，其家庭暴力案件數(shù)量相對(duì)較多也是必然的。第五，家庭暴力犯罪是不同于普通暴力犯罪的特殊暴力犯罪。家庭暴力犯罪和普通的刑事犯罪的區(qū)別是明顯的，受害人可能基于各種復(fù)雜的心理〔如施暴者可能是其配偶、長(zhǎng)輩或者其他有特殊關(guān)系的人〕，不敢或不愿意維護(hù)自個(gè)的合法權(quán)利，進(jìn)而使得家庭---這個(gè)基于愛(ài)和親密關(guān)系的最隱蔽的角落邪惡叢生、暴力不斷，使得人人生而平等人人生而自由等法律格言懸置，進(jìn)而最終將法律至上的理念束之高閣，無(wú)法通行。這不僅僅是對(duì)法律尊嚴(yán)的違犯，更是對(duì)人的尊嚴(yán)及善良人性的背離，是任何一個(gè)法治國(guó)家都不能容忍的。第六，家庭暴力發(fā)生率和社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平之間無(wú)因果關(guān)系。無(wú)論國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平怎樣，家庭暴力的存在是客觀的，不會(huì)因國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的提高而消亡。上述典型7國(guó)都不同程度地存在著家庭暴力現(xiàn)象就是一個(gè)明證。第七，無(wú)單項(xiàng)立法的國(guó)家，或者是國(guó)土面積較小、人口較少的國(guó)家，或者是經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌、無(wú)暇顧及的國(guó)家---前者以瑞士為典型，后者以俄羅斯為典型，情況都較為特殊。三、對(duì)我們國(guó)家(反家庭暴力法〔征求意見(jiàn)稿〕〕立法的考慮第一，我們國(guó)家家庭暴力發(fā)生率較高，是一個(gè)嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題。據(jù)2018年權(quán)威調(diào)查，我們國(guó)家家庭暴力發(fā)生率在29.7%到35.7%之間，華而不實(shí)90%以上的受害人是女性瑏瑢.面對(duì)如此嚴(yán)重的家庭暴力發(fā)生率，作為保衛(wèi)受害人最基本的法律根據(jù)，受害人在請(qǐng)求法律保衛(wèi)時(shí)，不能無(wú)法可依〔現(xiàn)有的(婚姻法〕(刑法〕(治安管理處理懲罰法〕等缺乏以保障受害人權(quán)益〕。第二，家庭暴力犯罪不同于普通暴力犯罪，是一種特殊的暴力犯罪。在家庭暴力犯罪中，受虐婦女綜合征[14]〔P248-270〕理論就是一個(gè)典型。而且在我們國(guó)家國(guó)內(nèi)的司法實(shí)踐中，已經(jīng)有相關(guān)法律工作者以此理論做減刑辯護(hù)。2001年，北大婦女法律服務(wù)中心律師為一位因受虐而殺父、一審被判處死刑的婦女作二審辯護(hù)，他引用受虐婦女綜合征理論成功地為該婦女做了減輕刑罰的辯護(hù)[15].2005年內(nèi)蒙古自治區(qū)呼和浩特市婦聯(lián)權(quán)益部工作人員成功引用受虐婦女綜合征理論為曹某受虐存心故意傷害〔致人死亡〕其夫作了減輕刑罰的辯護(hù)瑏瑣.可見(jiàn)，家庭暴力犯