第二章公司法

【學(xué)習(xí)目的】

了解公司的分類，掌握公司的概念及其法律特征。

掌握有限責(zé)任公司的設(shè)立條件，了解有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度，理解一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定。

掌握股份有限公司的設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)及股份轉(zhuǎn)讓限制，了解股份有限公司的設(shè)立程序、股份的發(fā)行。

掌握公司的利潤分配制度和公積金制度。

理解公司合并、分立、增資、減資、解散及清算的概念，了解其程序。

第一節(jié)公司法概述

一、公司的概念與特征

公司是指依照《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人。

（1）公司是依照《公司法》設(shè)立的。（2）公司以營利為目的。（3）公司為企業(yè)法人。

二、公司的分類（一）有限公司和股份有限公司（二）母公司和子公司（三）本公司和分公司（四）本國公司和外國公司三、公司法的概念公司法是指調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動和解散以及其他與公司組織有關(guān)的對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。第二節(jié)有限責(zé)任公司

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立條件（1）股東符合法定人數(shù)。（2）股東出資達(dá)到法定資本的最低限額。（3）股東共同制定章程。（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。（5）有公司住所。（二）有限責(zé)任公司設(shè)立的程序1．制訂公司章程2．股東繳納出資并驗資3．申請設(shè)立登記4．簽發(fā)出資證明書

二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）股東會

股東會是由全體股東所組成的，依法定方式和程序決議《公司法》和公司章程規(guī)定的重大事項的非常設(shè)機(jī)構(gòu)。

1．股東會的職權(quán)

2．股東會的形式

3．股東會的召開

4．股東會決議

5．股東會決議的無效與撤銷

（二）董事會

董事會是指依法設(shè)立的由全體董事集體進(jìn)行經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行的機(jī)關(guān)。董事會對股東會負(fù)責(zé)，是公司的常設(shè)機(jī)關(guān)。

1．董事會的組成

2．董事的任期

3．董事會的職權(quán)

4．董事會的議事規(guī)則

（三）經(jīng)理

（四）監(jiān)事會

1．監(jiān)事會的組成及監(jiān)事的任期

2．監(jiān)事會的職權(quán)

3．監(jiān)事會的議事規(guī)則

（五）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格和任職義務(wù)

1．公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格

有下列情形之一的，不得擔(dān)任有限責(zé)任公司和股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

①無民事行為能力或者限制民事行為能力；

②因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；

③擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；

④擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；

⑤個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

2．公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職義務(wù)

有限責(zé)任公司和股份有限公司的董事和高級管理人員不得有下列行為：

①挪用公司資金；

②將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

③違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；④違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

⑤未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)之便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

⑥接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

⑦擅自披露公司秘密；

⑧違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司，是有限責(zé)任公司的一種特殊形式。

（一）資本制度

一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。

（二）信息公開

一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

（三）組織機(jī)構(gòu)簡化

一人有限責(zé)任公司只有一個股東，不設(shè)股東會

（四）人格混同時的股東連帶責(zé)任

一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，即發(fā)生公司財產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)的混同。

四、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

（一）股權(quán)的對內(nèi)轉(zhuǎn)讓

公司股權(quán)的對內(nèi)轉(zhuǎn)讓，即股東基于其自身意愿將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有的其他股東。

（二）股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓

公司股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓，即股東基于其自身意愿將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東以外的其他第三人。

（1）股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓的一般性限制條件。

（2）股東的優(yōu)先受讓權(quán)。

（3）公司章程對股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（三）股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行

股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行，是指人民法院根據(jù)債權(quán)人的申請，依據(jù)有效的法律文書，對被執(zhí)行人在公司中的股份所采取的一種強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓措施。

（四）異議股東的股權(quán)收購請求權(quán)

異議股東股權(quán)收購請求權(quán)，是指當(dāng)股東會做出對股東利害關(guān)系產(chǎn)生實質(zhì)影響的決定時，對該決定持有異議的股東有權(quán)要求公司以合理的價格回購他們手中的股份，從而退出該公司。

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)贏利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的。

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的。

（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

（五）自然人股東資格的繼承

自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。

第三節(jié)股份有限公司

一、股份有限公司的設(shè)立（一）股份有限公司的設(shè)立條件（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。（2）發(fā)起人認(rèn)繳和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。（4）采取募集方式設(shè)立的股份有限公司發(fā)起人制訂公司章程需經(jīng)創(chuàng)立大會通過。（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。（6）有公司住所。（二）股份有限公司的設(shè)立程序1．以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序（1）發(fā)起人發(fā)起。（2）制定公司章程。（3）發(fā)起人書面認(rèn)購股份。（4）繳納出資并驗資。（5）選舉董事會和監(jiān)事會。（6）申請設(shè)立登記。

2．以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序

（1）發(fā)起人發(fā)起。

（2）制定公司章程。

（3）發(fā)起人書面認(rèn)購股份。

（4）簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議。

（5）向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請募股，公告招股說明書，制作認(rèn)股書。

（6）召開創(chuàng)立大會。

（7）申請設(shè)立登記并公告。

二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）股東大會

股東大會由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)。

1．職權(quán)

2．股東大會的形式

3．股東大會的召開

4．股東大會決議

（二）董事會董事會是股份有限公司必設(shè)的由全體董事集體進(jìn)行經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行的機(jī)關(guān)。董事會對股東會負(fù)責(zé)。

1．董事會組成董事會成員為5～19人，設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。

2．董事會的職權(quán)有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)的規(guī)定適用于股份有限公司董事會。3．董事會會議的形式、召集和主持股份有限公司的董事會會議分為定期會議和臨時會議兩種。董事會會議由董事長負(fù)責(zé)召集和主持。4．董事會會議的決議董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

（三）經(jīng)理

股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。

（四）監(jiān)事會

監(jiān)事會是股份有限公司必設(shè)的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

（五）上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

（1）增加股東大會特別決議事項。

（2）設(shè)立獨立董事。

（3）設(shè)立董事會秘書。

（4）關(guān)聯(lián)董事表決權(quán)回避制度。

三、股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓（一）股份與股票股份是股份公司資本的最基本組成單位，是劃分股東權(quán)利義務(wù)的最基本構(gòu)成單位，也是股票的價值內(nèi)涵。股票是股份有限公司成立后簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。公司的股份采取股票的形式。（二）股份發(fā)行股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同。股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額即股票溢價發(fā)行，但不得低于票面金額發(fā)行股票。以超過票面金額發(fā)行股票所得溢價款，應(yīng)列入公司資本公積金。（三）股份的轉(zhuǎn)讓及其限制

股份轉(zhuǎn)讓實行自由轉(zhuǎn)讓的原則。

《公司法》對股份轉(zhuǎn)讓做了以下必要的限制：

（1）股份轉(zhuǎn)讓場所的限制。

（2）對發(fā)起人轉(zhuǎn)讓其持有本公司股份的限制。

（3）對董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其持有本公司股份的限制。

（4）對公司收購本公司的股份的限制。

（5）公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

第四節(jié)公司的財務(wù)和會計制度

一、公司財務(wù)會計制度的基本要求公司財務(wù)會計制度是公司經(jīng)營活動中的一項基礎(chǔ)工作，不僅有利于保護(hù)投資人和債權(quán)人的利益，有利于吸收社會投資，而且還有利于政府的管理。公司財務(wù)會計制度主要包括兩部分內(nèi)容：一是財務(wù)會計報告制度，即公司應(yīng)當(dāng)依法編制財務(wù)會計報表和制作財務(wù)會計報告；二是利潤分配制度，即公司的年度分配，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定及股東會的決議，將公司利潤用于繳納稅款，提取公積金以及進(jìn)行紅利分配。二、公司的利潤分配制度

（一）公司利潤分配順序

①彌補(bǔ)以前年度的虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補(bǔ)期限。

②繳納所得稅。

③彌補(bǔ)在稅前利潤彌補(bǔ)虧損之后仍存在的虧損。

④提取法定公積金。

⑤提取任意公積金。

⑥支付股利。

（二）股東利潤的分配

分配利潤是公司股東最重要的權(quán)利，也是股東投資公司的目的所在。公司只有在彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金后，才能將所余利潤分配于股東。公司持有的本公司股份不得分配利潤。三、公積金

公積金，是指公司為鞏固公司財產(chǎn)基礎(chǔ)，增強(qiáng)公司信用，彌補(bǔ)將來虧損，擴(kuò)大業(yè)務(wù)規(guī)模等目的，根據(jù)法律和章程的規(guī)定或股東會或股東大會決議從公司營業(yè)利潤或其他收益中提取的累積資金。

（一）公積金的種類

根據(jù)提取的依據(jù)不同，盈余公積金又可分為法定公積金和任意盈余公積金。

（二）公積金的用途

公積金主要用于彌補(bǔ)公司的虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營和轉(zhuǎn)增公司資本。

第五節(jié)公司的合并、分立、增資、

減資、解散和清算

一、公司的合并公司合并是指兩個或者兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序而直接結(jié)合為一個公司的法律行為。（一）公司合并的形式（1）吸收合并。（2）新設(shè)合并。

（二）公司合并的程序

（1）股東會或股東大會作出特別決議。

（2）簽訂合并協(xié)議。

（3）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單。

（4）通知債權(quán)人。

（5）辦理合并登記手續(xù)。

（三）公司合并的法律后果

公司合并前各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

二、公司的分立

公司分立是指一個公司通過依法簽訂分立協(xié)議，不經(jīng)過清算程序而分為兩個或者兩個以上公司的法律行為。

（一）公司分立的形式

（1）派生分立。

（2）新設(shè)分立。

（二）公司分立的程序及其法律后果

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任，但公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

三、公司注冊資本的增加和減少

公司增加注冊資本，需經(jīng)股東會或股東大會作出特別決議，依照《公司法》設(shè)立公司繳納出資或繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

公司減少注冊資本的程序與公司合并基本相同。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。

四、公司的解散

（一）公司解散的概念

公司的解散是指公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的解散事由而停止新的經(jīng)營業(yè)務(wù)活動的狀態(tài)和過程。

（二）公司解散的原因

（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時。

（2）股東會或者股東大會決議解散。

（3）因公司合并或者分立需要解散。

（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照，責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。

（5）司法解散。五、公司的清算

（一）清算的概念指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)，清償債務(wù)并分配財產(chǎn)，最終使公司法人資格終止消滅的程序。

（二）清算的程序

1．成立清算組2．通知、公告?zhèn)鶛?quán)人并進(jìn)行債權(quán)登記3．清理財產(chǎn)，制訂清算方案，并經(jīng)相關(guān)部門、組織確認(rèn)4．分配財產(chǎn)財產(chǎn)法定分配順序依次為：支付清算費用，支付職工工資及社會保險費用和法定補(bǔ)償金，清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款，清償公司債務(wù)，對股東分配剩余財產(chǎn)。5．清算終結(jié)