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第二章

公司法

第一節(jié)

公司法概述

一、公司的概念和特征1、概念:公司是指以股東的投資行為為基礎,依法設立的,以營利為目的的企業(yè)法人。2、特征以股東的投資行為為基礎依法設立以營利為目的企業(yè)法人法人:是指具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立承擔民事責任的組織。

二、公司的分類我國《公司法》所稱的公司僅指有限責任公司和股份有限公司。1、依據公司的內部管轄關系進行分類:總公司與分公司。2、依據公司之間的股權或股份控制或者從屬關系進行分類:母公司和子公司。3、依據公司股份能否在證券市場自由轉讓為標準進行分類:上市公司與非上市公司。4、根據股東所承擔的責任形式,可分為:無限責任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責任公司。大陸法系國家承認無限責任公司,英美法系國家不承認無限責任公司為公司。三、公司法的概念公司法是規(guī)定公司法律地位、調整公司組織關系、規(guī)范公司在設立、變更與終止過程中的組織行為的法律規(guī)范的總稱。特征是一種組織法是一種行為法是一種制定法是強制性規(guī)范1.表決權有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權,但公司章程另有規(guī)定的除外。公司持有的本公司股份沒有表決權。公司為股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東(大)會決議,“接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東”不得參加表決。股東權利2.股利分配請求權有限責任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利;但是,全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。3.新股優(yōu)先認購權有限責任公司新增資本時,股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資;但是,全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。4.知情權(1)有限責任公司股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的,應當向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應當自股東提出書面請求之日起15日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。(2)股份有限公司股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告。5.異議股東股份收買請求權(1)有限責任公司對股東會決議投反對票的股東,可以請求公司按照合理價格收購其股權情形:公司連續(xù)5年不向股東分配利潤,而公司該5年連續(xù)盈利,并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的;公司合并、分立、轉讓主要財產的;公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現,股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。(2)股份有限公司股份有限公司異議股東股份收買請求權僅限于股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議。6.股東訴訟(1)股東代表(公司)訴訟

內部人給公司造成損失“董事、高級管理人員”侵犯公司利益:找監(jiān)事會“監(jiān)事”侵犯公司利益:找董事會公司以外的他人侵犯公司利益

股東(有限責任公司的任一股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東),可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。

如果董事會、監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。(2)股東直接訴訟

公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,損害“股東”利益的,“股東”可以(直接作為原告)依法向人民法院提起訴訟

【例題1·單選題】鄭賀為甲有限公司的經理,利用職務之便為其妻吳悠經營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機會,致甲公司損失50萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護公司利益。根據公司法律制度的規(guī)定,關于付冰的做法,下列表述中,正確的是(

)。A.必須先書面請求甲公司董事會對鄭賀提起訴訟B.必須先書面請求甲公司監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟C.只有在董事會拒絕起訴情況下,才能請求監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟D.只有在其股權達到1%時,才能請求甲公司有關部門對鄭賀提起訴訟

【答案】B【例題2·多選題】劉某是甲有限責任公司的董事。任職期間,多次利用職務之便,指示公司會計將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設立的乙公司。對此,持有公司股權0.5%的股東王某自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。根據公司法律制度的規(guī)定,下列選項中,正確的有(

)。A.王某持有公司股權不足1%,不具有提起股東代表訴訟的資格B.王某不能直接提起訴訟,必須先向監(jiān)事會提出請求C.王某應以甲公司的名義提起股東代表訴訟D.王某應以自己的名義提起股東代表訴訟【答案】BD7.解散訴訟(1)人民法院應當受理的情形單獨或者合并持有公司全部股東表決權10%以上的股東,有下列事由之一,公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決,提起解散公司訴訟,人民法院應當受理:公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會,公司經營管理發(fā)生嚴重困難的;股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議,公司經營管理發(fā)生嚴重困難的;公司董事長期沖突,并且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經營管理發(fā)生嚴重困難的;經營管理發(fā)生其他嚴重困難,公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。(2)人民法院不予受理的情形股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害,或者公司虧損、財產不足以償還全部債務,以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。(3)解散訴訟程序第二節(jié)

有限責任公司一、有限責任公司的設立

(一)有限責任公司的設立條件

1、股東符合法定人數

有限責任公司的股東人數為50個以下。

2、出資全體股東應按期足額繳納各自認繳的出資額股東可以用貨幣出資,也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資。股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。未盡出資義務的法律后果

未盡出資義務包括“未履行出資義務”和“未全面履行出資義務”。

1、在公司內部全面履行股東未履行或者未全面履行出資義務,公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的,人民法院應予支持。股東權利股東未履行或者未全面履行出資義務,公司根據公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權、新股優(yōu)先認購權、剩余財產分配請求權等股東權利作出相應的合理限制,該股東請求認定該限制無效的,人民法院不予支持。股東資格有限責任公司的股東未履行出資義務(不包括未全面履行),經公司催告,在合理期間內仍未繳納,公司以股東會決議解除該股東的股東資格,該股東請求確認該解除行為無效的,人民法院不予支持。2.對債權人(1)未盡出資義務的股東公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任的,人民法院應予支持。未履行或者未全面履行出資義務的股東已經承擔上述責任,其他債權人提出相同請求的,人民法院不予支持。(2)其他發(fā)起人股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務,發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任。但是,公司的發(fā)起人承擔責任后,可以向被告股東追償。3、股東共同制定公司章程4、有公司名稱和住所

名稱中須標明“有限責任公司”或“有限公司”字樣。5、建立符合有限責任公司要求的組織機構(二)有限責任公司的設立程序

1、訂立公司章程

2、股東出資3、公司向有關登記管理機關申請設立登記4、公司設立登記二、有限責任公司的組織機構

“三會”制度:股東會、董事會、監(jiān)事會

(一)股東會

1、有限責任公司股東會由全體股東組成,是公司的權力機構,依法行使職權

。2、股東會的職權(P29)3、股東會的會議制度(1)法定首次股東會會議由“出資最多”的股東召集和主持。以后的股東會會議公司設立董事會的,由董事會召集,董事長主持。董事長不履行職責的,由副董事長主持;副董事長不履行職責的,由“半數以上”(≥1/2)董事共同推舉一名董事主持。董事會不履行職責的,由監(jiān)事會召集和主持。監(jiān)事會不召集和主持的,代表10%以上表決權的股東可以自行召集和主持。臨時股東會的召開條件代表1/10以上表決權的股東提議召開;1/3以上的董事提議召開;監(jiān)事會(或者不設監(jiān)事會的公司監(jiān)事)提議召開。股東會的特別決議。下列決議必須經代表2/3以上表決權的股東通過:修改公司章程;增加或者減少注冊資本;公司合并、分立、解散;變更公司形式(有限責任公司變更為股份有限公司)。(2)先約定后法定會議通知

召開股東會會議,應當于會議召開15日以前通知全體股東,但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

表決權

股東會會議由股東按照出資比例行使表決權,但公司章程另有規(guī)定的除外。

【例題·多選題】甲、乙、丙三人共同出資500萬元設立了一個有限責任公司,其中甲和乙各出資40%,丙出資20%。該公司章程約定的下列條款中,符合公司法律制度規(guī)定的有(

)。A.股東會表決時,甲、乙、丙按照出資比例行使表決權B.召開股東會會議時,應提前20日通知全體股東C.公司分配利潤時,丙有優(yōu)先分配權;公司當年利潤不足10萬元的,僅分配給丙,超過10萬元的部分,甲、乙、丙按照出資比例分配D.公司解散清算后,如有剩余財產,甲、乙、丙按照出資比例分配【答案】ABCD(二)董事會和監(jiān)事會的組成1、董事會的組成有限責任公司董事會由3-13人組成。董事會設董事長一人,“可以”設副董事長。有限責任公司董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定。董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過3年,連選可以連任。公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由“董事長、執(zhí)行董事或者經理”擔任。

2、小公司的特別規(guī)定股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司,可以設1名執(zhí)行董事,不設立董事會,執(zhí)行董事可以兼任公司經理。3、董事、高級管理人員(經理、副經理、財務負責人和董事會秘書)不得兼任監(jiān)事。

【例題1·多選題】甲、乙、丙三人共同出資80萬元設立了有限責任公司,其中甲出資40萬元,乙出資25萬元,丙出資15萬元。2010年4月公司成立后,召開了第一次股東會會議。有關這次會議的下列情況中,符合公司法律制度規(guī)定的有(

)。A.會議由甲召集和主持B.會議決定不設董事會,由甲擔任執(zhí)行董事,甲為公司的法定代表人C.會議決定設1名監(jiān)事,由乙擔任,任期2年D.會議決定了公司的經營方針和投資計劃【答案】ABD【例題2·單選題】下列有關公司董事、監(jiān)事以及高級管理人員兼任的表述中,符合公司法律制度規(guī)定的是()。A.公司董事可以兼任公司經理B.公司董事可以兼任公司監(jiān)事C.公司經理可以兼任公司監(jiān)事D.公司董事會秘書可以兼任公司監(jiān)事【答案】A(三)監(jiān)事會1、監(jiān)事會是公司的常設監(jiān)督機構,對股東會負責,向股東會報告工作。監(jiān)事會成員不得少于3人。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于監(jiān)事會人數的1/3。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司,可以設1-2名監(jiān)事,不設立監(jiān)事會。2、監(jiān)事會每年度至少召開一次會議,監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。

監(jiān)事會決議應當經半數以上監(jiān)事通過。

三、一人有限責任公司的特別規(guī)定1、計劃生育政策一個自然人(不適用法人)只能投資設立1個一人有限責任公司,該一人有限責任公司不能再投資設立新的一人有限責任公司。2、公示一人有限責任公司應當在公司登記時注明自然人獨資或者法人獨資,并在營業(yè)執(zhí)照中載明。3、公司章程一人有限責任公司的公司章程由股東制定。4、組織機構一人有限責任公司不設股東會,股東作出決議時,“應當”采用書面形式。一人有限責任公司可以設1名執(zhí)行董事,不設立董事會,執(zhí)行董事可以兼任公司經理。一人有限責任公司可以設1-2名監(jiān)事,不設立監(jiān)事會

5、財務監(jiān)督一人有限責任公司應當在每一個會計年度結束時編制財務會計報告,并經會計師事務所審計。6、法人的人格否定原則一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己財產的,應當對公司債務承擔連帶責任?!纠}·單選題】根據公司法律制度的規(guī)定,下列關于一人有限責任公司的表述中,正確的是(

)。A.一人有限責任公司應設股東會B.一人有限責任公司應在每一會計年度終了時編制財務會計報告,但不必經會計師事務所審計C.一人有限責任公司的股東可以是自然人,也可以是法人D.公司債權人要求股東對公司債務承擔連帶責任的,有義務證明該公司的財產不獨立于股東自己的財產【答案】C六、國有獨資公司的特別規(guī)定1.國有獨資公司不設股東會。2.董事會董事會中必須包括職工代表,職工代表由職工代表大會選舉產生;其他董事由國有資產監(jiān)督管理機構委派。設董事長1人,可以設副董事長。董事長、副董事長由國有資產監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定。國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員,未經國有資產監(jiān)督管理機構同意,不得在其他公司或者經濟組織兼職。國有獨資公司設經理,由董事會聘任或者解聘。3.監(jiān)事會

監(jiān)事會成員不得少于5人,其中職工代表的比例不得低于1/3。監(jiān)事會成員由國有資產監(jiān)督管理機構委派,但監(jiān)事會中的職工代表由職工代表大會選舉產生。監(jiān)事會主席由國有資產監(jiān)督管理機構從監(jiān)事會成員中指定。4.公司章程國有獨資公司的公司章程由國有資產監(jiān)督管理機構制定,或者由董事會制訂報國有資產監(jiān)督管理機構批準?!纠}1·單選題】甲公司為國有獨資公司,其董事會作出的下列決議中,符合《公司法》規(guī)定的是(

)。A.聘任張某為公司經理B.增選王某為公司董事C.批準董事林某兼任乙有限責任公司經理D.決定發(fā)行公司債券500萬元【答案】A【例題2·單選題】甲、乙兩個國有企業(yè)出資設立丙有限責任公司。下列關于丙有限責任公司組織機構的表述中,不符合公司法律制度規(guī)定的是(

)。A.丙公司監(jiān)事會成員中應當有公司股東代表B.丙公司董事會成員中應當有公司職工代表C.丙公司董事長須由國有資產監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定D.丙公司監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事過半數選舉產生【答案】C第三節(jié)

股份有限公司一、股份有限公司的設立股份有限公司是指公司全部資本分為等額股份,股東以其所持股份為限對公司承擔責任,公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。(一)設立應當具備下列條件:1、發(fā)起人2人以上200以下為發(fā)起人,其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所。

2、股本采取發(fā)起設立方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。2013年《公司法》取消了對股份公司最低注冊資本的要求,在設立時股東不需要繳納任何出資,只需全體發(fā)起人認購的股本總額達到公司章程規(guī)定即可。采取發(fā)起設立方式設立的公司,繳納注冊資本的方式及期限,均由公司章程定采取募集設立方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。3、發(fā)起人制訂公司章程,采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過

。4、有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機構

。股份有限公司,必須在公司名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。(二)股份有限公司的設立方式1、發(fā)起設立,是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。

2、募集設立,是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分,其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。以募集設立方式設立股份有限公司的,發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%。3、設立公司失敗的后果如果發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的,或者發(fā)行股份的股款繳足后,發(fā)起人在30日內未召開創(chuàng)立大會的,認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息,要求發(fā)起人返還。二、組織機構(一)股東大會

1、股份有限公司股東大會由全體股東組成,股東大會是公司的最高權力機構。2、職權與有限責任公司股東會的職權基本相同。

3、上市公司的年度股東大會應當于上一會計年度結束后的6個月內舉行。2.臨時股東大會

有下列情形之一的,應當在2個月內召開臨時股東大會(應當于會議召開15日前通知各股東):董事人數不足法定最低人數5人或者不足公司章程規(guī)定人數的2/3時;公司未彌補的虧損達實收股本總額的1/3時(以募集方式設立的股份有限公司,注冊資本即為實收股本總額);單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時;董事會認為必要時;監(jiān)事會提議召開時?!纠}·多選題】甲公司是一家以募集方式設立的股份有限公司,其注冊資本為人民幣6000萬元,董事會有8名成員,最大股東李某持有公司12%的股份。根據公司法律制度的規(guī)定,下列各項中,屬于甲公司應當在2個月內召開臨時股東大會的情形有()。A.董事人數減至5人B.監(jiān)事陳某提議召開C.最大股東李某請求召開D.公司未彌補虧損達人民幣1600萬元【答案】AC3.股東大會的召集和主持

股東大會由董事會召集,董事長主持。董事長不履行職責的,由副董事長主持;副董事長不履行職責的,由“半數以上”(≥1/2)董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行職責的,監(jiān)事會應當召集和主持;監(jiān)事會不召集主持的,連續(xù)90日以上單獨或者合集持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。4.股東的臨時提案權

單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東,可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。董事會應當在收到提案后2日內通知其他股東,并將該臨時提案提交股東大會審議。5.股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。6.會議記錄股東大會的會議記錄由主持人和出席會議的董事簽名。7.股東大會的決議方式

(1)一般決議,由出席股東大會的股東所持表決權的過半數通過。

(出席+>1/2)①對上市公司解聘會計師事務所作出決議;②審議批準變更募集資金用途事項;③選舉和更換獨立董事等等。(2)特別決議:出席+≥2/3修改公司章程;增加或者減少注冊資本;公司合并、分立、解散;變更公司形式。上市公司在1年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司“資產總額”30%的,應當由股東大會作出決議,并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。上市公司重大資產重組三、董事會1.股份有限公司董事會的職權與有限責任公司相同。2.董事會的組成股份有限公司董事會成員為5~19人,董事會成員中“可以”(而非必須)有公司職工代表。董事會設董事長1人,“可以”設副董事長。3.董事會的會議制度每年度至少召開2次會議,每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。會議應有“過半數”的董事出席方可舉行。由董事長召集和主持,董事長不能或者不履行職務的,由副董事長履行職務;副董事長不能或者不履行職務的,由半數以上董事共同推舉一名董事履行職務。董事因故不能出席會議的,可以書面(不能口頭)委托其他“董事”(不能是非董事)代為出席,委托書中應載明授權范圍。會議記錄由“出席會議的董事”(不包括列席會議的監(jiān)事)簽名。4.臨時董事會的召開條件代表10%以上表決權的股東提議;1/3以上董事提議;監(jiān)事會提議。5.董事會的決議方式(1)全體+1/2董事會作出決議(如選舉董事長、更換高級管理人員)必須經全體董事的“過半數”通過。(2)出席+2/3上市公司應由董事會審批的對外擔保,必須經出席董事會的2/3以上董事審議同意并作出決議。(3)無關聯關系+1/2上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯關系的,不得對該項決議行使表決權,也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的“無關聯關系”董事出席即可舉行,董事會會議所作決議須經“無關聯關系”董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足3人的,應將該事項提交上市公司股東大會審議。6.損失賠償董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議,致使公司遭受嚴重損失的,“參與決議”的董事對公司負賠償責任;但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的,該董事可以免除責任。7.決議無效或者撤銷之訴決議內容違反法律、行政法規(guī)的無效。

會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日60日內,請求人民法院撤銷。

【例題1·多選題】根據公司法律制度的規(guī)定,有限責任公司發(fā)生的下列事項中,屬于公司股東可以依法請求人民法院予以撤銷的有()。A.股東會的決議內容違反法律的B.股東會的決議內容違反公司章程的C.股東會的會議召集程序違反法律的D.股東會的會議表決方式違反公司章程的【答案】BCD【例題2·多選題】疏運有限責任公司是一家擁有十輛貨車的運輸企業(yè),甲是該公司股東。2010年4月1日,該公司股東會決議將汽車全部賣掉轉而從事廣告制作,甲認為廣告制作業(yè)沒有前途而堅決反對,但因甲只有10%的股權,該決議仍得以通過。根據公司法律制度的規(guī)定,甲擬采取的下列措施中,可以有效維護自己利益的有(

)。A.向法院起訴請求撤銷該股東會決議B.向法院起訴請求解散公司,并分配剩余財產C.要求公司以合理價格收購其持有的股權D.將股權轉讓給他人,退出公司【答案】CD四、經理1.上市公司的總經理必須專職,總經理在集團等控股股東單位不得擔任除“董事”以外的其他職務。2.股份有限公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。3.上市公司總經理及高層管理人員(副總經理、財務主管和董事會秘書)必須在上市公司領薪,不得由控股股東代發(fā)薪水。五、監(jiān)事會

1.會議頻率:有限責任公司的監(jiān)事會每年至少召開1次,股份有限公司的監(jiān)事會每6個月至少召開1次。2.股份有限公司的監(jiān)事會有權提議召開臨時董事會。3.上市公司監(jiān)事會可以提名獨立董事候選人。4.股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司,可以不設立監(jiān)事會;而股份有限公司則必須設立監(jiān)事會。六、上市公司獨立董事制度(一)獨立董事的任職條件1.擔任獨立董事應當符合的基本任職條件具有5年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗。

2.不得擔任獨立董事的情形在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;最近1年內曾經具有前三項所列舉情形的人員;為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員;公司章程規(guī)定的其他人員;中國證監(jiān)會認定的其他人員?!纠}·多選題】某上市公司擬聘請獨立董事。根據公司法律制度的規(guī)定,下列人員中,不得擔任該上市公司獨立董事的有(

)。A.該上市公司的分公司的經理B.該上市公司董事會秘書配偶的弟弟C.持有該上市公司已發(fā)行股份2%的股東鄭某的岳父D.持有該上市公司已發(fā)行股份10%的甲公司的某董事的配偶【答案】ABD(二)獨立董事的提名、任期和更換1.獨立董事的提名上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人,并經股東大會選舉決定。2.獨立董事的任期獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同,任期屆滿,連選可以連任,但是連任時間不得超過6年。獨立董事如果連續(xù)3次未親自出席董事會會議,應由董事會提請股東大會予以撤換。3.人數要求上市公司董事會成員中應當至少1/3為獨立董事。如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的,獨立董事應當在委員會成員中占有1/2以上的比例。第四節(jié)

股份有限公司的股份發(fā)行和轉讓

一、股份有限公司的股份(一)股份的概念和特征1、概念股份是指由股份有限公司發(fā)行的、以股票的形式表現出來的、證明持有者是公司股東的公司資本的最基本構成單位。2、特征平等性、可轉讓性、有價證券性等(二)股票股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。(三)股票的形式采用紙面形式或國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他形式。二、股份有限公司的股份發(fā)行

(一)股份發(fā)行的原則和方式1、原則股份的發(fā)行,實行公平、公正的原則,同種類的每一股份應當具有同等權利。同次發(fā)行的同種類股票,每股的發(fā)行條件和價格應當相同;任何單位或者個人所認購的股份,每股應當支付相同價額。

2、方式設立發(fā)行:設立新的股份有限公司發(fā)行股票。新股發(fā)行:已設立的股份有限公司為增加資本而發(fā)行股票。(二)新股發(fā)行的有關規(guī)定1、發(fā)行新股的條件2、發(fā)行新股的程序3、新股發(fā)行的價格股票發(fā)行價格可以按票面金額,也可以超過票面金額,但不得低于票面金額。

三、股份有限公司的股份轉讓1、股東持有的股份可以依法轉讓

。股東轉讓其股份,應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行。

2、記名股票,由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓

。3、無記名股票的轉讓,由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。

4、股份轉讓的限制發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年內不得轉讓;因司法強制執(zhí)行、繼承、遺贈、依法分割財產等導致股份變動的除外。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓;因司法強制執(zhí)行、繼承、遺贈、依法分割財產等導致股份變動的除外。董事、監(jiān)事、高級管理人員董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份,自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%(≤25%)。董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后6個月內,不得轉讓其所持有的本公司股份。1.可以回購本公司股份的法定條件減少公司注冊資本;與持有本公司股份的其他公司合并;將股份獎勵給本公司職工(不超過總股份5%);股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議,要求公司收購其股份的。2.股份有限公司不得接受以本公司的股票作為質押權的標的。四、股份回購第五節(jié)

董事、監(jiān)事、高級管理人員一、董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格有下列情形之一的,不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員:無民事行為能力或者限制民事行為能力。因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾5年,或者因犯罪被剝奪政治權利,執(zhí)行期滿未逾5年。擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理,對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的,自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年。擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。個人所負數額較大的債務到期未清償。二、董事、高級管理人員的忠實義務董事、高級管理人員不得有下列行為(包括但不限于):將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲。關聯交易。違反公司章程的規(guī)定或者未經股東(大)會同意,與本公司訂立合同或者進行交易。違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意,與本公司訂立合同或者進行交易;未經股東會或者股東大會同意,利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務;接受他人與公司交易的傭金歸為己有;擅自披露公司秘密。

董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。公司增資:相應責任股東抽逃出資:連帶責任

一股二賣:相應責任

第六節(jié)

公司財務、會計

一、公司財務會計制度的作用1、有利于保護投資者和債權人利益2、有利于吸收社會投資3、有利于政府的宏觀調控二、公司財務會計的基本要求公司應當依照法律、行政法規(guī)和國務院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務、會計制度

。三、公司財務會計報告的編制與報送公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告,并依法經會計師事務所審計。財務會計報告應當依照法律、行政法規(guī)和國務院財政部門的規(guī)定制作。

有限責任公司應當按照公司章程規(guī)定的期限將財務會計報告送交各股東。股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司,供股東查閱;公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務會計報告。

四、利潤分配有限責任公司:有約按約,未約按實繳比例股份有限公司:有約按約,未約按持股比例公司持有的本公司股份不得分配利潤。五、公積金公積金是公司在資本之外所保留的資金金額,又稱為附加資本或準備金。分為盈余公積金和資本公積金。1.盈余公積金法定公積金法定公積金按照稅后利潤的10%提取,當法定公積金累計額為注冊資本的50%以上時可以不再提取。用法定公積金轉增資本時,轉增后留存的法定公積金不得少于“轉增前”注冊資本的25%。任意公積金任意公積金的提取比例沒有限制,用任意公積金轉增資本時,不受25%的限制。2.資本公積金資本公積金是直接由資本原因形成的公積金,股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入,應當列為公司資本公積金。公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產經營或者轉為增加公司資本。但是,資本公積金不得用于彌補公司的虧損。第八節(jié)

公司合并、分立、減資

一、公司合并和分立(一)公司的合并1、概念:兩個以上的公司按照公司法的規(guī)定及協(xié)議約定,不經過清算程序,直接結合成為一個公司。2、公司合并的種類吸收合并:一個公司吸收其他公司為吸收合并,被吸收的公司解散。新設合并:兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并,合并各方解散。

3.合并程序簽訂合并協(xié)議編制資產負債表及財產清單合并決議通知債權人

依法進行登記4.合并各方債權債務的承接公司合并時,合并各方的債權、債務,應當由合并后繼續(xù)存續(xù)的公司或者新設立的公司承繼?!纠ざ噙x題】甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2010年8月,甲公司與丁公司達成意向,擬由丁公司兼并甲公司。乙公司欠丁公司貨款80萬元。根據公司法律制度的規(guī)定,下列說法中,正確的有(

)。A.甲公司與丁公司合并后,甲公司應解散并進行清算B.甲公司與丁公司合并后,丁公司可以向乙公司主張債務抵銷C.甲公司與丁公司合并時,丙公司可以要求甲公司或者丁公司提供履行債務的擔保D.甲公司與丁公司合并時,應當分別由甲公司和丁公司的董事會作出合并決議【答案】BC(二)公司的分立1、概念:按照公司法的規(guī)定及協(xié)議約定,不經過清算程序,將一個公司變?yōu)閮蓚€或兩個以上公司的法律行為。2、公司分立的種類派生分立和新設分立3、無論公司分立是否導致原公司債務轉移,都必須經過全體債權人的同意;未經債權人同意,分立不對其發(fā)生效力,債權人可以要求分立后的公司共同承擔連帶責任。3.公司分立程序中雖然也設置了債權人通知程序(公司

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