第十五章行政訴訟的法律適用與裁判1第一節(jié)行政訴訟的法律適用一、行政訴訟法律適用的含義與特點(diǎn)（一）含義：行政訴訟法律適用，是指法院在審理行政案件，審查行政行為合法性的過(guò)程中，具體運(yùn)用法律規(guī)則作出裁判的活動(dòng)。廣狹義之分。狹義的法律適用僅指法院依據(jù)法律規(guī)則對(duì)行政行為的合法性進(jìn)行審查的活動(dòng)。廣義的法律適用不僅包括法院審查行政行為合法性的活動(dòng)，還包括法院依據(jù)程序法則進(jìn)行裁判和執(zhí)行的活動(dòng)，廣義的行政訴訟法律適用實(shí)際上包含整個(gè)行政訴訟活動(dòng)。本節(jié)主要討論狹義的法律適用。2（二）特點(diǎn)1．行政訴訟法律適用的主體具有特定性。行政訴訟法律適用的主體是人民法院。2．行政訴訟法律適用的性質(zhì)具有監(jiān)督性。3．行政訴訟法律適用的范圍具有廣泛性。不僅包括法律、法規(guī)，還包括與法律不相違背的各種實(shí)體性規(guī)范性文件和行政程序性的法律規(guī)范。4．行政訴訟法律適用的形式多樣。行政訴訟法律適用形式的多樣性，具體表現(xiàn)在既有“依據(jù)”，又有“參照”。5．行政訴訟法律適用的效力具有終局性。3二、行政審判的法律依據(jù)（一）行政審判法律依據(jù)的含義行政審判的法律依據(jù)，是指法院在解決行政爭(zhēng)議時(shí)，確認(rèn)被訴行政行為合法性的法律標(biāo)準(zhǔn)和尺度?！缎姓V訟法》第63條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。人民法院審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)?！薄缎性V司法解釋》第62條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，適用最高人民法院司法解釋的，應(yīng)當(dāng)在裁判文書中援引。人民法院審理行政案件，可以在裁判文書中引用合法有效的規(guī)章及其他規(guī)范性文件?！?（二）行政審判法律依據(jù)的范圍1、憲法2、法律3、行政法規(guī)4、地方性法規(guī)5、自治條例、單行條例5三、行政訴訟的“參照”規(guī)章《行政訴訟法》第63條第三款規(guī)定：“人民法院審理行政案件，參照規(guī)章?！痹颍?、由行政訴訟的特點(diǎn)所決定。行政訴訟是對(duì)行政行為的合法性進(jìn)行司法審查的制度。如果將規(guī)章直接作為評(píng)判行政行為合法性的標(biāo)準(zhǔn)，行政訴訟就會(huì)失去監(jiān)督行政行為合法性的意義。2、由規(guī)章的特點(diǎn)和現(xiàn)狀決定。規(guī)章具有制定主體多、制定程序簡(jiǎn)單、制定權(quán)限不清、交叉、效力等級(jí)低等不足。6參照規(guī)章的規(guī)則1、規(guī)章在行政訴訟中的參照地位實(shí)際上是法律賦予法院在審理行政案件時(shí)對(duì)規(guī)章的選擇適用權(quán)。2、法院參照規(guī)章的前提是審查規(guī)章，通過(guò)審查確定規(guī)章的合法性，從而決定參照與否和是否適用。3、法院經(jīng)審查，認(rèn)定相應(yīng)規(guī)章合法，該規(guī)章即與法律、法規(guī)一樣具有法律效力，法院在審理行政案件時(shí)應(yīng)該適用，只不過(guò)適用的形式存在一定的差別。7四、其他規(guī)范性文件的地位其他規(guī)范性文件，是指有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)在行政法規(guī)、規(guī)章之外制定的，具有普遍約束力的行政決定、命令等規(guī)范性文件以及不享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)制定的，具有普遍約束力的行政決定、命令等規(guī)范性文件的總稱。實(shí)踐中，其他規(guī)范性文件是行政管理的重要手段，在行政管理中具有比較重要的地位和意義，對(duì)于落實(shí)法律、法規(guī)的規(guī)定，促使行政機(jī)關(guān)履行各項(xiàng)社會(huì)管理職責(zé)，提高行政效率，完成行政管理任務(wù)，發(fā)揮了重要作用。實(shí)踐中，其適用基本與規(guī)章一樣。8五、司法解釋問(wèn)題（一）概念司法解釋，是指由最高人民法院就法院審判工作中具體應(yīng)用法律、法令的問(wèn)題進(jìn)行的解釋和由最高人民檢察院就檢察院檢察工作具體應(yīng)用法律、法令的問(wèn)題進(jìn)行的解釋。（二）地位《行政訴訟法》并未規(guī)定，最高人民法院《若干問(wèn)題的解釋》第62條第1款規(guī)定：“人民法院審理行政案件，適用最高人民法院司法解釋的，應(yīng)當(dāng)在裁判文書中援引?！彼痉ń忉屩阅塬@得準(zhǔn)立法功能，其原因主要在于我國(guó)法律普遍存在著簡(jiǎn)單和粗疏（這種簡(jiǎn)單和粗疏有利于法律的通過(guò)，由于回避爭(zhēng)議和地區(qū)差異），這就要求最高院在法律實(shí)施前或?qū)嵤┲兄贫ǜ鼮樵敿?xì)的操作規(guī)程，以確保法律實(shí)施的正常運(yùn)行。此外，個(gè)案批復(fù)也是最高院司法解釋權(quán)擴(kuò)大的一種表現(xiàn)。9第二節(jié)審判規(guī)范之間的沖突及處理

一、行政法律規(guī)范沖突的原因及類型規(guī)范沖突，是指就同一事項(xiàng)，不同法律規(guī)范有不同內(nèi)容的規(guī)定，導(dǎo)致在效力上的相互抵觸。就沖突的多個(gè)規(guī)范，適用法律的主體必須選擇其一予以適用，處理具體案件。產(chǎn)生原因：（1）立法主體及立法權(quán)限劃分不清、相互沖突，職權(quán)交叉、職權(quán)重疊，導(dǎo)致法律規(guī)范內(nèi)容交叉、重疊；（2）不同的法律規(guī)范，由于立法質(zhì)量不高、執(zhí)行性差、缺乏協(xié)調(diào)，再加上立法者不當(dāng)?shù)牡胤交虿块T利益的考慮，權(quán)利、義務(wù)分配不平衡，導(dǎo)致適用法律者無(wú)所適從，或者在利益驅(qū)動(dòng)下進(jìn)行不平等的選擇和適用。（3）規(guī)范的新舊不同、總分不同也會(huì)導(dǎo)致不同的規(guī)范在內(nèi)容上的交叉和沖突。10法律規(guī)范沖突的類型1、層級(jí)沖突。指發(fā)生于不同位階的法律規(guī)范之間的沖突，又稱為法律規(guī)范的縱向沖突。2、同級(jí)沖突指位階相同的法律規(guī)范之間的沖突，又稱為法律規(guī)范的橫向沖突。3、新舊沖突與種屬?zèng)_突指在確定為同級(jí)沖突之后，發(fā)生在新舊規(guī)范之間、特別法規(guī)范與一般法規(guī)范之間的沖突。4、地域沖突指不同地域范圍內(nèi)的法律規(guī)范之間就相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定發(fā)生的沖突，各地域的規(guī)范都有適用的可能，但各自規(guī)定又不相同的情形。5、人際沖突6、國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法的沖突11法院選擇適用規(guī)范的規(guī)則1、層級(jí)沖突，上位法優(yōu)先2、同級(jí)沖突，由有權(quán)機(jī)關(guān)決定或裁定3、新舊沖突，新法優(yōu)先4、種屬?zèng)_突，特別法優(yōu)先5、地域沖突，以屬地為原則6、國(guó)際條約的位階和適用12第三節(jié)行政訴訟的判決一、行政訴訟判決的概念行政訴訟判決是指人民法院在審查、判定被訴行政行為的合法性的基礎(chǔ)上，對(duì)行政爭(zhēng)議作出的實(shí)體處理結(jié)論?；緝?nèi)涵：1.行政判決是行政訴訟的結(jié)論性意見(jiàn)，具有司法程序保障的權(quán)威性。2.行政判決是國(guó)家意志在個(gè)案中的宣示，具有以國(guó)家機(jī)器為后盾的約束性。3.行政判決是行政爭(zhēng)議的實(shí)體處理結(jié)論，具有針對(duì)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的處置性。4.行政判決的處理結(jié)論是在審查、判定被訴行政行為的合法性基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)的，實(shí)現(xiàn)的，具有不同于民事、刑事判決的特殊性。13二、行政判決的種類1.駁回原告訴訟請(qǐng)求判決、確認(rèn)判決、撤銷判決、履行判決、給付判決、變更判決、行政協(xié)議履行及補(bǔ)償判決、行政附帶民事判決、行政賠償判決。2.全部判決與部分判決3.對(duì)席判決與缺席判決4.肯定判決、否定判決與部分肯定部分否定判決5.確定判決與未確定判決6.一審判決與二審判決7.終審判決與非終審判決8.形成判決、給付判決與確認(rèn)判決14三、行政判決的效力（一）行政判決效力的內(nèi)容1. 確定力它是生效行政判決所具有的不受任意改變和撤銷的法律效力。2.拘束力它是生效行政判決就其內(nèi)容所產(chǎn)生的，要求當(dāng)事人、法院以及其他主體對(duì)生效裁判所確定的內(nèi)容加以承認(rèn)和尊重的法律效力。3.實(shí)現(xiàn)力它是生效行政判決所具有的產(chǎn)生其內(nèi)容所期待之狀態(tài)的法律效力。15（二）不同類型的判決所具有的效力1.駁回原告訴訟請(qǐng)求判決的效力原告須接受原行政判決的約束，承擔(dān)敗訴的法律后果，并對(duì)被訴行政行為不得重新起訴。對(duì)業(yè)已確定的判決不服的，只能申請(qǐng)?jiān)賹彙?.撤銷判決的效力全部撤銷判決的效力：行政行為不再對(duì)相對(duì)人發(fā)生任何效力，行政行為給相對(duì)人造成損害的，相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求賠償；被訴行政機(jī)關(guān)承擔(dān)敗訴的法律后果；被訴行政機(jī)關(guān)不得基于同一事實(shí)和理由重新作出與原行政行為基本相同的行政行為。3.變更判決的效力法院已經(jīng)裁決的行政行為即已確定，只能依判決執(zhí)行，除具備法定條件外，不容再行爭(zhēng)執(zhí)。4.履行判決和給付判決的效力都具有較強(qiáng)的強(qiáng)制執(zhí)行力，一經(jīng)確定，被訴行政機(jī)關(guān)必須依判決所確定的內(nèi)容和履行期限履行法定職責(zé)或給付義務(wù)。16第四節(jié)行政判決的適用條件一、一審判決的適用條件（一）駁回原告訴訟請(qǐng)求判決的適用條件駁回原告訴訟請(qǐng)求判決，是指人民法院經(jīng)審理，認(rèn)為原告的訴訟請(qǐng)求依法不能成立，但又不適宜對(duì)被訴行政行為作出其他判決的情況下，直接作出的否定原告訴訟請(qǐng)求的判決。具體情形有以下幾種：1、行政行為合法；2、原告申請(qǐng)被告履行法定職責(zé)理由成立的。3、原告申請(qǐng)被告履行給付義務(wù)理由不成立的。4、被訴行政行為合法不合理，但未達(dá)到濫用職權(quán)或明顯不當(dāng)程度的5、其他應(yīng)當(dāng)判決駁回原告訴訟請(qǐng)求的情形。17（二）確認(rèn)判決的適用條件確認(rèn)判決是法院對(duì)被訴行政行為的合法性、效力以及行政法律關(guān)系之有無(wú)作出確認(rèn)的判決。包括確認(rèn)違法判決和確認(rèn)無(wú)效判決兩種情況。確認(rèn)違法的主要情形：1.行政行為有下列情形之一的，人民法院判決確認(rèn)違法，但不撤銷行政行為：(1)行政行為依法應(yīng)當(dāng)撤銷，但撤銷會(huì)給國(guó)家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害的；(2)行政行為程序輕微違法，但對(duì)原告權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)際影響的。2.行政行為有下列情形之一，不需要撤銷或者判決履行的，人民法院判決確認(rèn)違法：(1)行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；(2)被告改變?cè)`法行政行為，原告仍要求確認(rèn)原行政行為違法的；(3)被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)，判決履行沒(méi)有意義的。18（三）撤銷判決的適用條件撤銷判決是指人民法院對(duì)行政案件審查后，認(rèn)為行政行為部分或全部違法，從而部分或全部撤銷并責(zé)令其重新作出具體行政行為的判決形式。具體包括以下三種形式：1、全部撤銷判決；2、部分撤銷判決；3、在撤銷判決的同時(shí)責(zé)令行政機(jī)關(guān)重新作出具體行政行為。撤銷判決是行政訴訟的核心判決，其實(shí)質(zhì)在于消滅原行政行為的效力，恢復(fù)到行政行為作出前行政主體與行政相對(duì)人之間的狀態(tài)。19適用撤銷判決的條件：（1）被訴行政行為違法（2）被訴行政行為成立且有約束力（3）被訴行政行為屬于“作為”（4）具有可撤銷的內(nèi)容（5）被訴行政行為仍然存在（6）撤銷不會(huì)給國(guó)家或公共利益造成重大損失20被訴行政行為違法的情形：1、主要證據(jù)不足從“質(zhì)”的方面看，是證據(jù)不夠確實(shí)；從“量”的方面看，是證據(jù)不夠充分。2、適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤。適用法律法規(guī)錯(cuò)誤主要有下列兩種情形：（1）適用法律、法規(guī)條款錯(cuò)誤；（2）適用已經(jīng)失效或尚未生效的法律法規(guī)。3、違反法定程序。違反法定程序并非一律撤銷。一般來(lái)說(shuō)，違反重要程序和強(qiáng)制性程序，可以判決撤銷；輕微程序違法，可以判決確認(rèn)違法。214.超越職權(quán)。超越職權(quán)的大致有以下幾類：地域上的越權(quán)，事務(wù)越權(quán)或職能越權(quán)，層級(jí)越權(quán)等。5.濫用職權(quán)。指行政機(jī)關(guān)作出的行政行為雖然在其權(quán)限范圍以內(nèi)，但行政機(jī)關(guān)不和目的地或不正當(dāng)?shù)匦惺蛊渎殭?quán)的情形。6.明顯不當(dāng)指行政行為嚴(yán)重違反行政合理性原則而不合適、不妥當(dāng)或者不具有合理性。明顯不當(dāng)是從結(jié)果角度而言的，濫用職權(quán)是從主觀角度提出的。22撤銷判決應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題：1、經(jīng)復(fù)議案件的撤銷判決。如果經(jīng)復(fù)議維持原行政行為的，人民法院判決撤銷原行政行為的，則復(fù)議決定自然無(wú)效；如果經(jīng)復(fù)議改變?cè)姓袨殄e(cuò)誤的，人民法院判決撤銷復(fù)議決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令復(fù)議機(jī)關(guān)重新做出復(fù)議決定。2、人民法院判決被告重新作出行政行為的，被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原行政行為基本相同的行政行為。3、如果作出撤銷判決后，將會(huì)給國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成損失的，人民法院在判決撤銷的同時(shí)，可以分別采取以下方式處理：（1）判決被告行政機(jī)關(guān)重新作出行政行為；（2）責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；（3）向被告和有關(guān)機(jī)關(guān)提出司法建議；（4）發(fā)現(xiàn)違法犯罪行為的，建議有權(quán)機(jī)關(guān)依法處理。23對(duì)于前述第二點(diǎn)應(yīng)注意以下問(wèn)題：（1）如果人民法院判決被告重新作出行政行為，而被告重新作出的行政行為與原行政行為的結(jié)果相同，但主要事實(shí)或者主要理由有改變的，不屬于上述的相同情形。（2）人民法院以違反法定程序?yàn)橛桑袥Q撤銷被訴行政行為的，行政機(jī)關(guān)重新作出行政行為也不受上述相同的限制。（3）如果行政機(jī)關(guān)以同一事實(shí)和理由重新作出與原行政行為基本相同的行政行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)直接判決撤銷或者部分撤銷行政機(jī)關(guān)重新作出的行政行為，并提出司法建議。

24（四）履行判決的適用條件履行判決是指人民法院經(jīng)過(guò)審理后，認(rèn)定被告存在不履行或拖延履行法定職責(zé)的情形，責(zé)令被告在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)的判決。應(yīng)該具有如下兩個(gè)條件：1．被告負(fù)有特定法定職責(zé)；2．被告應(yīng)履行的職責(zé)如屬依申請(qǐng)行政行為，相對(duì)人依法提出了申請(qǐng)；如屬依職權(quán)的行政行為，該職責(zé)具有履行的必要性和可行性；3.被告無(wú)正當(dāng)理由不履行或者拖延履行法定職責(zé)；4.判令被告履行法定職責(zé)仍有實(shí)際意義。如被告對(duì)依法應(yīng)當(dāng)公開(kāi)的政府信息拒絕或者部分拒絕公開(kāi)的。25（五）給付判決指具有公法上請(qǐng)求權(quán)的公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)不履行給付義務(wù)的行為不服提起行政訴訟，人民法院判令行政機(jī)關(guān)依法承擔(dān)給付義務(wù)的判決?！缎姓V訟法》73條：人民法院經(jīng)過(guò)審理，查明被告依法負(fù)有給付義務(wù)的，判決被告履行給付義務(wù)。12條第1款第10項(xiàng)：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)放撫恤金、最低生活保障待遇或者社會(huì)保險(xiǎn)待遇，人民法院可以受理。26（六）變更判決及其適用條件變更判決是法院對(duì)被訴行政行為所確定的內(nèi)容直接予以改變的判決。適用情形：1.明顯不當(dāng)?shù)男姓幜P；2.行政處罰以外的行政行為涉及對(duì)款額的確定、認(rèn)定確有錯(cuò)誤的。3.行政賠償訴訟。適用條件：1.被訴行政行為具有非專屬于行政機(jī)關(guān)的裁量性；2.法律法規(guī)規(guī)定法院可以判決變更；3.原告的權(quán)益屬于主觀公權(quán)利。27二、二審判決的適用條件（一）駁回上訴、維持原判指二審人民法院通過(guò)對(duì)上訴案件的審理，確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律、法規(guī)正確，從而作出的否定和駁回上訴人的上訴，維持一審判決的判決。條件：1.原判決認(rèn)定事實(shí)清楚；2.原判決適用法律、法規(guī)正確。28（二）改判、撤銷或者變更判決二審法院經(jīng)審理認(rèn)為原審判決或裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的，以判決、裁