新環(huán)保法下IPO環(huán)保部分核查方式方法一、新環(huán)保法實施對企業(yè)的環(huán)保義務提出了更高的要求最新修訂的《中華人民共和國環(huán)境保護法》（以下簡稱“新環(huán)保法”）于2015年1月1日起正式施行.新環(huán)保法對原法進行了大量修訂,嚴格了企業(yè)防治環(huán)境污染的責任,擴大了環(huán)保主管機構的權力范圍并加大了對企業(yè)環(huán)保違法的懲治力度.主要變動如下:（一）加強企業(yè)對于防治環(huán)境污染的主體責任擴大了需要進行環(huán)境影響評價的項目范圍:明確所有開發(fā)利用規(guī)劃和對環(huán)境有影響的項目都需進行環(huán)境影響評價,否則不得組織實施或者開工建設.要求企業(yè)建立環(huán)境保護責任制度并制訂突發(fā)環(huán)境應急預案:排放污染物的企業(yè),應當建立環(huán)境保護責任制度,明確單位責任人和相關責任人員的責任,并制定突發(fā)環(huán)境應急預案.實行重點污染物排放總量控制制度:企業(yè)在執(zhí)行國家和地方污染物排放標準的同時,應當遵守分解落實到本單位的重點污染物排放總量控制指標.要求企業(yè)建立并強制公開排污信息:新環(huán)保法將原來企業(yè)自愿公開排污信息調(diào)整為強制公開排污信息,要求企業(yè)接受公眾監(jiān)督.（二）擴大了環(huán)保主管部門的權力范圍,加大對企業(yè)環(huán)保違法的懲治力度環(huán)境主管部門可直接責令停業(yè)、關閉違法排污情節(jié)嚴重的企業(yè)環(huán)境主管部門可查封、扣押污染設施；引入“按日計罰”制度,對違法排污的罰款力度加大,增加企業(yè)違法成本；實施污染企業(yè)黑名單制度,將環(huán)境違法信息記入企業(yè)社會誠信檔案；對違法企業(yè)直接責任人員可處以行政拘留.在新環(huán)保法實施后至今不到一個月,又有多部配套規(guī)定陸續(xù)出臺,如《建設項目主要污染物排放總量指標審核及管理暫行辦法》、《關于加強環(huán)境監(jiān)管執(zhí)法的通知》、《環(huán)境保護部門實施查封、扣押辦法》、《突發(fā)環(huán)境事件調(diào)查處理辦法》、《環(huán)境保護主管部門實施按日連續(xù)處罰辦法》、《環(huán)境保護主管部門實施限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治辦法》等,對于新環(huán)保法規(guī)定的相關具體制度和處罰措施進行了細化和落實.2014年12月29日,國務院辦公廳印發(fā)《精簡審批事項規(guī)范中介服務實行企業(yè)投資項目網(wǎng)上并聯(lián)核準制度工作方案的通知》,擬將除重特大項目外的環(huán)評前置審批制度改為并聯(lián)辦理制度,相對弱化了環(huán)保主管部門的前置審批的權力.綜合近期相關法律法規(guī)的變動趨勢,環(huán)境保護主管部門對于企業(yè)環(huán)保義務和責任的管理工作重點不斷向事后監(jiān)督和處罰轉移.毋庸諱言的是,環(huán)保主管部門正在實施的是名退實進的監(jiān)管策略,簡化前期的審批程序,降低由于環(huán)保主管部門自身人力物力導致的核查不足的風險,對監(jiān)管職能的履行向事中和事后監(jiān)管轉移,同時行政處罰的措施不斷增多、處罰力度也在不斷加大,使得企業(yè)違反環(huán)保義務和責任的成本將數(shù)倍放大,這將導致企業(yè)不得不調(diào)整之前對于環(huán)保義務的認知,必須不斷的提升環(huán)保意識,依法履行環(huán)保義務.二、關于上市環(huán)保核查政策的變動2014年10月環(huán)保部發(fā)布了《關于改革調(diào)整上市環(huán)保核查工作制度的通知》（以下簡稱“149號文”）,指出“根據(jù)減少行政干預、市場主體負責原則,各級環(huán)保部門不應再對各類企業(yè)開展任何形式的環(huán)保核查,不得再為各類企業(yè)出具環(huán)保守法證明等任何形式的類似文件”.并且指出“自本通知發(fā)布之日起,我部停止受理及開展上市環(huán)保核查,我部已印發(fā)的關于上市環(huán)保核查的相關文件予以廢止,其他文件中關于上市環(huán)保核查的要求不再執(zhí)行”.再進一步指出“保薦機構和投資人可以依據(jù)政府、企業(yè)公開的環(huán)境信息以及第三方評估等信息,對上市企業(yè)環(huán)境表現(xiàn)進行評估”.對于該等政策變動,中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”）在2014年11月6日新聞發(fā)布會中解答:“環(huán)保合法合規(guī)性一直是證監(jiān)會發(fā)行審核的要點之一,要求發(fā)行人如實披露與環(huán)保相關的信息,要求中介機構對發(fā)行人環(huán)保合規(guī)情況進行盡職調(diào)查等.環(huán)保部發(fā)布的《關于改革調(diào)整上市環(huán)保核查工作制度的通知（2014）》,明確將停止受理及開展上市環(huán)保核查工作.今后,我會將進一步強化關于環(huán)保的信息披露要求及中介機構核查責任.此外,發(fā)行申請文件不再要求提供環(huán)保部門出具的環(huán)保核查文件及證明文件.”綜合前述,我們可以很明確的看到監(jiān)管部門釋放的以下兩個信號:1、149號文對于環(huán)保主體的環(huán)保責任并沒有減輕,只是更加常態(tài)化,由政府審批同意的機制,變?yōu)槠髽I(yè)自行信息披露、由公眾監(jiān)督、由政府檢查抽查的機制.將更重的主體責任放給了環(huán)保責任主體,而政府更加偏向于事后監(jiān)督和處罰.2、中國證監(jiān)會對于環(huán)保核查的要求實際并沒有發(fā)生變化,只是核查的責任由原來的環(huán)保部門轉移至中介機構,實際上,中介機構的責任加重了,這就給中介機構在實務操作過程中提出一個新的技術難題——如何進行有效的環(huán)保核查.第二部分目前中國證監(jiān)會對于環(huán)保盡職調(diào)查的要求一、中國證監(jiān)會對于企業(yè)上市或者再融資的環(huán)保要求根據(jù)《首次公開發(fā)行股份并上市管理辦法》十一條、二十五條、四十條相關規(guī)定,《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》第十二條之規(guī)定,發(fā)行人報告期內(nèi)應當經(jīng)營合法合規(guī),最近三十六個月未受到行政處罰且情節(jié)嚴重情形,募集資金投資項目符合環(huán)境保護相關規(guī)定.《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第九條、第十條規(guī)定和《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行管理暫行辦法》第十條、第十一條規(guī)定,發(fā)行人不得存在違反環(huán)保相關法律、行政法規(guī)或規(guī)章,受到行政處罰且情節(jié)嚴重,或者受到刑事處罰、募集資金用途符合有關環(huán)境保護等法律和行政法規(guī)的規(guī)定.《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第12號-法律意見書和律師工作報告》第二十四條規(guī)定,律師應在進行充分核查驗證的基礎上,對本次股票發(fā)行上市的下列（包括但不限于）事項明確發(fā)表結論性意見,所發(fā)表的結論性意見應包括是否合法合規(guī)、是否真實有效、是否存在糾紛或潛在風險.《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第1號-招股說明書》第四十四條、六十六條規(guī)定:1、發(fā)行人應根據(jù)重要性原則披露主營業(yè)務的具體情況；2、存在高危險、重污染情況的,應披露安全生產(chǎn)及污染治理情況、因安全生產(chǎn)及環(huán)境保護原因受到處罰的情況、近三年相關費用成本支出及未來支出情況,說明是否符合國家關于安全生產(chǎn)和環(huán)境保護的要求.《發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第27號——發(fā)行保薦書和發(fā)行保薦工作報告》第二十條規(guī)定,保薦機構應逐項說明本次證券發(fā)行是否符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》或者《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定的發(fā)行條件,并載明得出每項結論的查證過程及事實依據(jù).綜合前述相關法規(guī)及對發(fā)行主體、中介機構信息披露的要求,作為律師或保薦機構,需要就企業(yè)環(huán)保合規(guī)情況進行如下兩方面核查并發(fā)表意見:一、日常生產(chǎn)經(jīng)營活動是否符合環(huán)保要求,以及是否受到嚴重處罰；二、投資項目是否符合相關環(huán)保政策法規(guī),包括但不限于募集資金投資項目.二、中介機構發(fā)表意見的前提和口徑作為中介機構,職能所致需要對于企業(yè)環(huán)保義務的履行情況進行兜底性核查并發(fā)表結論性意見；但是專業(yè)所限導致其不可能就涉及眾多專業(yè)數(shù)據(jù)和知識的企業(yè)環(huán)保履行情況進行全面的、無遺漏的核查,這種悖論導致中介機構在目前沒有環(huán)保主管部門作為依靠的情況下,需要正視環(huán)保核查的難度,在盡職履行調(diào)查義務的同時,就發(fā)表意見的尺度進行謹慎考慮,以免導致不必要的風險.（一）環(huán)保核查的不可窮盡性1、對于日常經(jīng)營的合規(guī)性核查鑒于環(huán)保檢測的即時性和不可回溯性,因此對于企業(yè)日常環(huán)保行為及污染物排放的合法合規(guī)性,作為中介機構,包括原來出具環(huán)保核查意見的環(huán)保主管部門,實際能夠發(fā)表意見的范圍也只是針對核查時點當時的數(shù)據(jù)和內(nèi)容,并不能完全覆蓋所有報告期.2、對于行政處罰的調(diào)查對于行政處罰,除了對企業(yè)提供的罰沒支出相關憑證及內(nèi)容進行復核之外,政府部門的處罰文件是唯一的可參考和復核依據(jù).在目前及可預見的日后政府部門將不提供任何訪談和經(jīng)營合規(guī)證明的情況下,作為中介機構實際上無法窮盡掌握所有的處罰事項,只能通過外圍核查手段進行反向驗證.（二）中介發(fā)表意見的尺度把握正如對部分農(nóng)業(yè)企業(yè),尤其是海產(chǎn)品養(yǎng)殖企業(yè)來講,會計師無法進行準確有效的存貨盤點,只能通過抽樣發(fā)表審慎意見（當然,獐子島這樣的因北黃海冷水團影響導致幾年底播存貨突然消失的情況不算在內(nèi)）一樣,在律師和保薦機構執(zhí)業(yè)過程中,也存在沒法窮盡證明合法合規(guī)的事項,對此,中介機構需盡量采用復合的手段履行核查義務,多方驗證企業(yè)信息披露的真實性和準確性,在保證盡職盡責的前提下,謹慎把握發(fā)表意見的尺度,做力所能及的承諾,發(fā)表的每項意見力求有依有據(jù).第三部分中介機構環(huán)保盡職調(diào)查的目的和方法（一）對于重污染行業(yè)對于重污染行業(yè),環(huán)保問題一直是中國證監(jiān)會關注的重點之一,尤其是涉及到公眾事件或者重大行政處罰事項.對于該等企業(yè),中介機構的核查義務較重,發(fā)表意見的相對風險較大.筆者認為,中介機構可以通過對于行業(yè)內(nèi)企業(yè)及企業(yè)自身的業(yè)務流程和業(yè)務模式的掌握判斷污染物排放的基本狀態(tài)和可能性,然后通過各方面的輔助核查和外圍驗證,對企業(yè)提供的基本信息進行驗證和核查,以支撐發(fā)表的結論意見.鑒于目前各地新環(huán)保法的實施條例或細則尚未頒布,筆者認為,原國家環(huán)境保護部門采用的環(huán)保核查方式和范圍實際可以作為中介機構進行環(huán)保核查的有效借鑒,考慮到實操性,可以入手的核查方式主要有如下幾方面:1、建設項目和募集資金投資項目的環(huán)保合規(guī)性核查目的:對于報告期內(nèi)建設項目及募集資金投資項目的審批程序合規(guī)性進行驗證核查方法:（1）通過現(xiàn)場調(diào)查、核對報告期內(nèi)合并報表范圍內(nèi)的企業(yè)審計報告,對相關期間的在建工程及改擴建項目進行統(tǒng)計,確認已完成項目、在建項目和擬建項目的范圍；（2）核查前述項目是否符合環(huán)保政策的要求；（3）對前述項目進行逐項核查,區(qū)分不同階段項目核查應當取得的相關環(huán)評批復、環(huán)評驗收及“三同時”驗收等批復文件；（4）對于未完工、尚未取得相關主管部門的驗收文件的項目,須進一步核查環(huán)評批復文件中的環(huán)保要求的執(zhí)行情況,若不符合相關要求,提醒企業(yè)進行整改.2、主要污染物總量控制核查目的:確認企業(yè)是否屬于污染物減排對象,建設項目污染物排放是否超過總控目標核查方法:（1）通過向當?shù)丨h(huán)保局進行電話咨詢或現(xiàn)場訪談的方式確認企業(yè)是否需要辦理前述手續(xù),是否屬于污染物減排對象,是否取得主管部門下達的污染物排放總量指標；（2）對于“十二五規(guī)劃”期間重點關注的四項實施排放總量控制的污染物,以及參照《建設項目主要污染物排放總量指標審核及管理暫行辦法》進行總量控制的污染物進行重點核查,該等核查可以依據(jù)環(huán)保部門的批復文件確認合規(guī)性,也可以通過第三方有資質(zhì)的環(huán)境監(jiān)測機構的監(jiān)測結果來完成；（3）排污權交易是否符合相關法律法規(guī)的規(guī)定,“可替代總量指標”來源是否符合規(guī)定.3、排污申報登記和排污許可證核查目的:根據(jù)相關法律法規(guī)的規(guī)定,排污企業(yè)應當向主管機構依法進行排污申報登記并領取排污許可證,達到排污許可證的要求,并按規(guī)定交納排污費.核查方法:（1）通過對環(huán)保資質(zhì)證照及企業(yè)向當?shù)丨h(huán)境保護部門提交的排污申請登記情況,判斷企業(yè)是否需要進行排污,以及排污費交納的基本情況；（2）通過向當?shù)丨h(huán)保局進行電話咨詢或現(xiàn)場訪談的方式確認企業(yè)是否需要辦理前述手續(xù)；（3）查閱公司提交給當?shù)丨h(huán)保部門最近36個月的排污申報登記中的污染物排放情況與排污許可證中規(guī)定的污染物排放許可情況,以及企業(yè)自有檢測數(shù)據(jù)的匹配性（4）核對企業(yè)對于排污費的繳費收據(jù),以及在財務憑證中體現(xiàn)的相關數(shù)據(jù)的吻合性.4、污染物排放是否合規(guī)及是否有處罰、糾紛及重大事故核查目的:企業(yè)日常經(jīng)營的污染物排放是否超過相關主管部門規(guī)定的排放標準,并核查相關處罰、糾紛、事故情況核查方法:鑒于環(huán)境保護及污染物排放的日常過程實際是不可回溯的,包括原來的環(huán)保核查在內(nèi),任何機構都無法為期間內(nèi)的數(shù)據(jù)進行完整的承諾,因此只能根據(jù)業(yè)務流程和模式的掌握判斷污染物排放的基本狀態(tài),然后通過其他方面的輔助核查,對企業(yè)提供的基本信息進行驗證:（1）收集地方環(huán)保檢測部門的環(huán)保抽查報告（若有）,以反向證明日常經(jīng)營無處罰；（2）對生產(chǎn)場所周邊進行勘察,看是否有其他相關的排污通道或者排污導致的其他污染情形；（3）對生產(chǎn)場所周邊的相關企業(yè)、居民進行訪談,對于企業(yè)是否存在環(huán)保事故、環(huán)保糾紛、日常排放情況、是否對周邊居民生活造成影響、以及是否存在處罰等進行細致走訪,并就相關走訪結論與企業(yè)提供的信息進行復核和驗證；（4）對于主管部門的處罰以及環(huán)保糾紛情況,鑒于目前大多數(shù)地方環(huán)保部門已經(jīng)不接受訪談并拒絕提供合規(guī)證明文件,那么對于是否存在處罰的情形,除了核對公司提供的數(shù)據(jù)外,就沒有其他準確的復核通道,目前也只能根據(jù)各地環(huán)保部門在地方政府網(wǎng)站上披露的處罰文件及通報信息進行查詢、比較.對于環(huán)境污染導致的侵權糾紛及其他糾紛情況,建議走訪企業(yè)經(jīng)營地、排污地的法院、仲裁機構或主管部門訪談,或至相關搜索引擎或信息披露網(wǎng)站查詢相關信息.（5）對于目前新頒布的《環(huán)境保護部門實施查封、扣押辦法》、《環(huán)境保護主管部門實施限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治辦法》等法律法規(guī)中規(guī)定的需要受到相應行政處罰的具體違規(guī)情形進行逐項判斷,從側面論證企業(yè)遭受環(huán)保處罰的可能性,對于涉及具體監(jiān)測數(shù)據(jù)的條款,若不能確定,可以參考環(huán)保部門公布的監(jiān)測信息、或第三方環(huán)保檢測機構出具的報告,或者環(huán)保部門的抽檢報告等作為依據(jù).5、工業(yè)固體廢物處置和危險廢物核查目的:工業(yè)固體廢物和危險廢物是否按照相關法規(guī)要求進行登記申報,是否進行無害化處理核查方法:（1）核查工業(yè)固體廢物和危險廢物是否已經(jīng)完成申報登記并收集相關資料；（2）對于自行貯存、運輸、處置或再利用工業(yè)固體廢物和危險廢物的企業(yè),需通過現(xiàn)場調(diào)查和走訪的方式核查其貯存、運輸、處置或再利用設施是否符合相關規(guī)定的要求并是否取得相關資質(zhì)；（3）對于產(chǎn)生固體廢物尤其是危險廢物但不具備自行處置能力的企業(yè),須核查接受廢物的企業(yè)的相關資質(zhì)文件,并收集廢物處置的相關合同等,確定企業(yè)已經(jīng)履行廢物處置的相關義務.6、生產(chǎn)環(huán)節(jié)中的禁止性或重點防控物質(zhì)情況核查目的:核查企業(yè)生產(chǎn)環(huán)節(jié)是否有禁止使用或者重點防控的物質(zhì)核查方法:（1）了解企業(yè)實際業(yè)務流程,并熟悉全部原料、輔料產(chǎn)品、副產(chǎn)品以及產(chǎn)品生產(chǎn)工藝、設施等,結合相關法律法規(guī)判斷是否存在違反現(xiàn)行法規(guī)或政策要求的物質(zhì)或須淘汰的工藝、裝置,以及是否存在重點防控的重金屬污染物或者輻射性物質(zhì),如鉛、汞、鎘、鉻及其他放射性物質(zhì)等.（2）對于企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營中實際會用到的前述相關產(chǎn)品,建議在條件允許的情況下,向相關供應商、客戶發(fā)送詢證函,有針對性的進行驗證；（3）對于特殊重點污染行業(yè)或污染企業(yè),或憑借前述了解無法實現(xiàn)專業(yè)判斷,可以聘請或者訪談行業(yè)權威專家進行論證,是否存在前述物質(zhì)或工藝、裝置,作為判斷和發(fā)表意見的依據(jù)；（4）若經(jīng)調(diào)查,確實存在相關物質(zhì),則需根據(jù)相關法律法規(guī)的要求進一步查驗是否已經(jīng)建立污染物在線監(jiān)測制度,是否完成每日申報等程序.對于擬報廢或淘汰的工藝、裝置,建議企業(yè)在盡量不影響生產(chǎn)經(jīng)營的前提下盡快更新工藝、裝置,以符合法律法規(guī)的要求.7、環(huán)保設施運轉情況核查目的:確認環(huán)保設施真實、有效運轉核查方法:（1）現(xiàn)場查驗環(huán)保設施、減排設施的運轉是否正常,掌握環(huán)保設施的流程、最終產(chǎn)品及所需輔助材料,對于需要安裝在線檢測設備的企業(yè)是否安裝相關設備并保留檢測數(shù)據(jù)進行查驗；（2）核查報告期內(nèi)的環(huán)保設施的運行、維修記錄以及工人換班或工時記錄,查驗環(huán)保設施的用電量,企業(yè)污水處理所用原材料的購置成本及費用支出等資料,進行合理推測和配比比較,通過各種輔助手段判斷環(huán)保設施是否真實運轉；（3）通過前述調(diào)查,與企業(yè)提供的對于環(huán)保設施的運轉說明進行核比,也可以通過與企業(yè)實際投入的環(huán)保費用進行配比和驗證；